Luận văn thạc sĩ Luật học: Vị trí, vai trò của luật sư trong giai đoạn điều tra vụ án hình sự

Chương 1: CO SỞ LY LUẬN VÀ QUY ĐỊNH CUA PHÁP LUẬTVIỆT NAM VE VỊ TRÍ, VAI TRÒ CUA LUẬT SU TRONG GIAI DOAN DIEU TRA VỤ ÁN HÌNH SỰ Co sở lý luận Quy định của pháp luật Việt Nam về vị trí, v

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

HOANG THỊ PHƯƠNG THU

Chuyên ngành: Luật Hình sự

Mã số: 60 38 40

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học: TS Hoàng Thị Minh Sơn

HÀ NỘI - 2007

Chương 1: CO SỞ LY LUẬN VÀ QUY ĐỊNH CUA PHÁP LUẬT

VIỆT NAM VE VỊ TRÍ, VAI TRÒ CUA LUẬT SU TRONG GIAI DOAN DIEU TRA VỤ ÁN HÌNH SỰ

Co sở lý luận

Quy định của pháp luật Việt Nam về vị trí, vai trò của luật sư

trong giai đoạn điêu tra vu án hình sự

VỊ trí của luật sư

Vai trò của luật sư

Môi quan hệ giữa luật sư với người bị tạm giữ, bi can và các

đương sự; Cơ quan điêu tra; Viện kiêm sát khi tham gia tô

tụng trong giai đoạn điêu tra vụ án hình sự

Chương 2: THỰC TIỀN HOẠT ĐỘNG CỦA LUẬT SƯ TRONG

GIAI ĐOẠN ĐIÊU TRA VỤ ÁN HÌNH SỰ Ở VIỆT NAM VÀ MOT SO KIÊN NGHỊ

Thực tiễn hoạt động của luật sư trong giai đoạn điều tra vụ án

Hoàn thiện quy định pháp luật

Nâng cao năng lực của đội ngũ luật sư

Nâng cao hiệu quả của một sô biện pháp nhăm bảo đảm cho

luật sư thực hiện được vai trò của mình

Nâng cao vai trò kiêm sát và giám sát trong giai đoạn điêu tra

49

49

49 56 59 66 66 68

#1

73

75 77

PHAN MỞ DAU

1 Tinh cấp thiết của việc nghiên cứu dé tài

Dé thực hiện nhiệm vu phát hiện nhanh chóng, chính xác và xử lýcông minh, kịp thời đối với tất cả các hành vi phạm tội, không để lọt tộiphạm và không làm oan người vô tội, việc giải quyết vụ án hình sự phảituân theo trình tự hợp pháp gọi là tố tụng hình sự Tổ tụng hình sự là trình

tự tiễn hành giải quyết vụ án hình sự bao gồm toàn bộ hoạt động của cơquan tiến hành tố tụng, người tiễn hành tổ tụng, người tham gia tố tụng và

cá nhân, cơ quan, tô chức góp phần vào việc giải quyết vụ án theo quy địnhcủa pháp luật tố tụng hình sự

Song song với phát hiện và xử lý tội phạm thì bảo vệ quyền lợi chínhđáng của người có hành vi phạm tội, những người có quyền và nghĩa vụliên quan trong vụ án hình sự là một yêu cầu không thê thiếu, không thể coi

nhẹ.

Bảo vệ quyền lợi của công dân trong vụ việc dân sự đã là một điềukhó nhưng bảo vệ quyền lợi của công dân trong vụ án hình sự lại là mộtđiều khó hơn bởi quan hệ pháp luật hình sự vốn là quan hệ không bình

đăng, đặc biệt việc bảo vệ quyền lợi của công dân từ thời điểm tạm giữ

người là một quy định hoàn toàn mới của Bộ luật Tố tụng hình sự hiệnhành Bộ luật Tố tụng hình sự mới ban hành năm 2003 đi vào đời songpháp ly chưa được lâu, thậm chí nhiều cơ quan tiến hành tố tụng còn xa lavới việc có luật sư tham gia bảo vệ từ giai đoạn điều tra

Trên thực tế, vị trí, vai trò của luật sư trong giai đoạn điều tra vụ án

hình sự chưa được nhìn nhận, đánh giá đúng mức, luật sư chưa phát huy

được hiệu quả hoạt động của mình trong giai đoạn rất quan trọng mà kếtquả của nó ảnh hưởng trực tiếp đến số phận pháp lý thậm chí là số phận

thực tê của con người.

như: “Thực hiện quyền bào chữa của bi can, bi cáo trong tổ tụng hình sự” Luận án tiến sĩ luật học của tác giả Hoàng Thị Sơn, “Vai trò của luật sưtrong việc bảo vệ quyên và lợi ích hợp pháp của bị can, bị cáo trong tô tụng

-hình sự” - Luận văn thạc sỹ luật học của tác giả Lương Văn Tròn, “Bảo

đảm quyền bào chữa của người bị buộc tội” - Tiến sĩ Phạm Hồng Hải, “Vaitrò của luật sư trong việc bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của bị can, bịcáo trong tố tụng hình sự” - Tiến sĩ Nguyễn Văn Tuân, “Cần đảm bảo cácquyền và nghĩa vụ của người bào chữa” - Phạm Thanh Bình, “Tìm hiểumột số quy định của Bộ luật Tố tụng hình sự năm 2003 về bào chữa” - Tiến

sĩ Đặng Quang Phương, “Hoàn thiện các quy định pháp luật về sự tham giacủa luật sư từ giai đoạn điều tra và quyết định truy tố” - Tiến sĩ - Luật sưPhan Trung Hoài hay “Chế định người bào chữa” - Đinh Văn Quế Tuynhiên đa số các đề tài chỉ tập trung nghiên cứu về vị trí vai trò của luật sưtrong giai đoạn xét xử hay trong tố tụng hình sự nói chung, còn đề tàinghiên cứu riêng về vị trí, vai trò của luật sư trong giai đoạn điều tra thì hầu

- Nhiệm vụ:

Bảo vệ các quyền và lợi ích hợp pháp của công dân trước sự xâm hai

của tội phạm; bảo vệ các quyên và lợi ích hợp pháp của người bi tạm giữ,

bị can, người bị hại, nguyên đơn dân sự, bị đơn dân sự và người có quyềnlợi, nghĩa vụ liên quan đến vụ án trước những vi phạm pháp luật từ phía các

cơ quan tiến hành tố tụng, thực hiện công bằng xã hội

4 Phạm vi nghiên cứu đề tài

- Nghiên cứu các quy định pháp luật của Việt Nam và có so sánh với

một số quốc gia khác trên thế giới về vị trí, vai trò của luật sư trong giaiđoạn điều tra vụ án hình sự Đối với các quy định pháp luật của Việt Namthì người thực hiện dé tài tập trung nghiên cứu chủ yếu các quy định của

Bộ luật Tố tụng hình sự năm 2003 và một số văn bản pháp luật có liên quankhác về luật sư, điều tra hình sự

- Tìm hiéu thực tiễn hoạt động của luật sư trong giai đoạn điều tra vụ

án hình sự ở Việt Nam để thấy vị trí, vai trò của luật sư từ quy định phápluật đến thực tiễn có sự cách biệt không? Nguyên nhân chủ yếu của sự cáchbiệt dé từ đó có thé dé ra một số kiến nghị phù hợp

5 Phương pháp nghiên cứu đề tài

Luận văn sử dụng quan điểm duy vật biện chứng của chủ nghĩa Mác

- Lê-nin làm phương pháp luận trong giải quyết các vấn đề thuộc phạm vinghiên cứu của đề tài

Luận văn còn sử dụng các phương pháp nghiên cứu đặc thù như:

Phân tích, tong hợp, đối chiếu so sánh, lịch sử, thống kê tội phạm

6 Những kết quả nghiên cứu mới của luận văn

- Đây là đề tài nghiên cứu đầu tiên có tính chuyên biệt và hệ thống

về vị trí, vai trò của luật sư trong giai đoạn điều tra vụ án hình sự

- Trên cơ sở thực tiễn hoạt động của luật sư, luận văn đã tổng hợp đềxuất một số kiến nghị nhằm nâng cao vị trí, vai trò của luật sư

7 Cơ cau của luận văn

Luận văn có kết cấu bao gồm:

- Phân mở đâu;

- Chương II Thực tiễn hoạt động của luật sư trong giai đoạn điều tra vụ ánhình sự ở Việt Nam và một số kiến nghị;

- Phần kết luận

CHƯƠNG 1

CƠ SỞ LÝ LUẬN VÀ QUY ĐỊNH CUA PHÁP LUẬT VIỆT NAM

VE VỊ TRÍ, VAI TRÒ CUA LUẬT SƯTRONG GIAI ĐOẠN ĐIÊU TRA VỤ ÁN HÌNH SỰ

1.1 Cơ sở lý luận

1.1.1 Khái niệm luật sư

Quyền bào chữa có lịch sử phát triển từ lâu đời, xuất hiện đầu tiên ởChâu Âu gắn liền với sự ra đời của Tòa án, theo đó người biện hộ xuất hiệnđồng thời với thâm phán Khi tổ chức Tòa án hình thành ở nhà nước HyLạp cổ, nguyên cáo hoặc bị cáo được phép nhờ người thân bào chữa cho

mình trước Tòa án.

Hoạt động bào chữa bắt đầu phát triển vào giai đoạn cuối của nềncộng hòa thứ IV trước công nguyên bằng việc người đi kiện biết nhờ ngườithân bào chữa cho mình Vì hoạt động bào chữa này nhằm minh oan chonhững người bị giai cấp thống trị bắt giam vô cớ và trừng phạt một cáchđộc đoán, bảo vệ quyền lợi của nhân dân bị áp bức nên nhận được sự đồngtình ủng hộ rất lớn từ phía nhân dân, thu hút được nhiều người tham gia

bào chữa tại Tòa án [32, trang 9].

Chế độ La Mã tan rã, châu Âu chim trong “đêm trường trung cổ”, lúcnày Tòa án và hoạt động biện hộ chủ yếu phục vụ tôn giáo và chế độ phongkiến Nghề biện hộ không còn giữ nguyên giá trị ban đầu, những người

hành nghề chịu ảnh hưởng của thế lực đồng tiền và áp lực của chế độ

phong kiến đã không còn là những “hiệp sỹ” bảo vệ công lý chân chính

Đến thời kỳ tư bản, nghề luật sư trở thành nghề kiếm tiền, có hìnhthức tổ chức chặt chẽ hơn với những điều kiện khắt khe hơn mà chỉ một số

it người xuất thân từ giai cấp thống tri, tầng lớp giàu có mới có thê đáp ứng

được.

sử nghé biện hộ ở mỗi quốc gia gắn liền với chế độ chính trị đồng thời phục

vụ quyền lợi của chính giai cấp thống trị ở quốc gia này Trên thế giới, ởmột số nước, xuất phát chủ yếu từ thông lệ, phong tục tập quán mà luật sưđược chia thành luật sư biện hộ và luật sư tư van (điển hình là Anh, Úc) Sựphân chia này tạo điều kiện để luật sư tư vấn thực hiện nhiều công việctheo yêu cầu của khách hàng không liên quan đến những công việc tại Tòa

án và giúp cho luật sư biện hộ giữ vi trí vững vàng, ôn định tại Tòa án, tập

trung được vào công việc tại Tòa án.

Tuy nhiên, đa số các nước không phân chia như vậy, một số nước sápnhập hai loại luật sư (đặc trưng là Pháp, Đức) hoặc nếu có sự phân chia thì

sự phân chia đó không rõ ràng, một người đồng thời vừa là luật sư tư vẫnvừa là luật sư biện hộ (tiêu biểu như Mỹ, Singapore)

Trong cơ chế thị trường, hoạt động luật su được coi là một loại dịch

vụ nghề nghiệp được điều chỉnh bởi các đạo luật về hành nghề luật sư, vềkinh doanh Các nước theo hệ thống án lệ coi luật sư là một nghề kinhdoanh đặc biệt còn các nước theo hệ thống luật thực định lại coi đây là mộtnghề tự do

Hệ thống pháp luật Pháp, Đức điển hình cho mô hình đa ngành nghề

tư pháp của các nước theo hệ thống Châu Âu lục địa, hoạt động luật sư ởhai nước này có rất nhiều điểm tương đồng như điều kiện trở thành luật sư,luật sư phải đăng ký ghi tên vào một Đoàn luật sư, luật sư có thé hành nghềđộc lập hoặc theo nhóm, hội hoặc có thể ký hợp đồng lao động với các văn

phòng luật sư, công ty luật hợp danh (luật sư làm thuê)

Là một nước tiêu biéu của hệ thống pháp luật án lệ, ở Anh, nghề luật

sư bào chữa chiếm số lượng ít, có chức năng bảo vệ quyền lợi của thân chủ

tại các Tòa án câp cao tôn tại song song với nghê luật sư tư vân chuyên

soạn thảo văn bản, tư vẫn pháp luật, đại diện và bảo vệ quyền lợi của thânchủ tại các Tòa án cấp thấp Ở Anh chỉ có một Đoàn luật sư duy nhất là

Đoàn luật sư Luân - đôn.

Mặc dù cũng là một nước thuộc hệ thống pháp luật án lệ nhưng dođặc điểm riêng biệt như chế độ liên bang, sự đa dạng sắc tỘc, sự cườngthịnh kinh tế nên ở Mỹ lại hình thành mô hình một nghề luật sư thốngnhất Luật sư hành nghề tự do, có thê hoạt động trong mọi lĩnh vực pháp

luật và đây là độc quyền của luật sư, chỉ có sự cạnh tranh duy nhất giữa các

luật sư với nhau nên hiệu quả các hoạt động pháp luật của luật sư Mỹ được

đánh giá rất cao

Việt Nam thời kỳ thực dân phong kiến trước năm 1930, người Phápgần như chiếm độc quyền hành nghề luật sư Bằng Sắc lệnh ngày25/5/1930, người Pháp thành lập Hội đồng luật sư ở Hà Nội và Sài Gòn chophép người Việt tham gia biện hộ với một số điều kiện như: tốt nghiệp đại

học luật khoa, có thời gian tập sự năm năm tại một văn phòng biện hộ của

luật sư, phải qua sát hạch của Hội đồng luật sư để được trở thành luật sư

chính thức [32, trang 20].

Cách mạng tháng Tám thành công, nước Việt Nam dân chủ cộng hòa

ra đời, với Sắc lệnh ngày 10/10/1945 của Chủ tịch Hồ Chí Minh về tổ chứcĐoàn thé luật sư, t6 chức luật sư cũ được duy trì với một số điểm sửa đôicho phù hợp với tình hình mới Tiếp đến là Sắc lệnh 69/SL ngày 18/6/1949

mở rộng tô chức bào chữa, cho phép công dân không phải là luật sư có thểbào chữa cho đương sự tại Tòa án về các việc hộ và thương mại, bào chữacho bị cáo trước tòa xét xử về hình

Ngày 18/12/1987, Pháp lệnh Tổ chức luật sư được ban hành cụ thểhóa Hiến pháp năm 1980 tạo cơ sở cho sự hình thành và phát triển đội ngũluật sư Việt Nam trong hoàn cảnh mới của đất nước, đã quy định tương đối

hoàn chỉnh vê tô chức và hoạt động của luật sư Điêu kiện gia nhập Doan

tác tại các cơ quan như Tòa án, Viện kiểm sát, cơ quan công an, cơ quan tưpháp, cơ quan thanh tra nhà nước, trọng tài kinh tế, hải quan và các cơ quannội chính của Đảng (không bao gồm những người làm công tác nghiên cứu,

giảng dạy pháp luật tại các viện nghiên cứu, các trường thuộc các cơ quan đó) không được gia nhập Đoàn luật sư Hoạt động tích cực của đội ngũ luật

sư thời kỳ này đã giúp Tòa án và các cơ quan tiến hành tố tụng khác làm rõ

sự thật khách quan, bảo đảm xét xử đúng người, đúng tội, đúng pháp luật,

góp phan bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của bị can, bị cáo và các đương

sự khác, bảo vệ và tăng cường pháp chế xã hội chủ nghĩa Thông qua các

Đoàn luật sư, luật sư đã thực hiện chức năng giúp đỡ pháp lý cho các công

dân, tổ chức; tham gia các vu án theo yêu cầu của co quan tiến hành tổtung; giúp đỡ miễn phí hoặc giảm phí cho người nghèo, đối tượng chính

sách.

Bước sang thời kỳ mở rộng hợp tác quốc tế, luật sư nước ngoài đãđược phép hành nghề tại Việt Nam, đặt ra yêu cầu đối với chế định luật sưphải được thay đổi cho phù hợp với cơ chế thị trường theo hướng “đổi mớiquản lý nhà nước đối với các hoạt động luật sư phù hợp với chủ trương

xã hội hóa, kết hợp quản lý nhà nước với vai trò tự quản của các tô chứcnghề nghiệp Đào tạo và phát triển độ ngũ luật sư có phâm chất dao đứcnghề nghiệp, có trình độ chuyên môn nghiệp vụ, phát huy vai trò của họtrong tư vấn pháp luật và trong tố tụng” [1] Pháp lệnh Luật sư năm 2001 rađời tạo cơ sở pháp lý thuận lợi cho sự phát triển của đội ngũ luật sư chuyênnghiệp nhằm đáp ứng nhu cầu xã hội trong tình hình mới Từ đây hoạt độngluật sư chính thức được coi là một nghề cung cấp dịch vụ Ngoài nhữngđiều kiện như Pháp lệnh Tổ chức luật sư 1987 đã quy định thì một ngườimuốn trở thành luật sư phải không được là cán bộ, công chức, phải tốt

nghiệp khóa đào tạo nghề luật sư ở Việt Nam hoặc ở nước ngoài được phápluật Việt Nam công nhận (trừ trường hợp được miễn đào tạo nghề) thé hiện

sự chuyên nghiệp hóa đội ngũ luật sư Luật sư có quyền lựa chọn lĩnh vựchành nghề, được hành nghề trên toàn quốc và ở nước ngoài, được phépthỏa thuận thù lao khi ký kết hợp đồng dịch vụ pháp lý với khách hàng (trừ

vụ án hình sự) Luật sư nước ngoài, chi nhánh văn phòng luật sư nước ngoài được phép hoạt động tại Việt Nam Tuy nhiên, luật sư nước ngoài

không được tham gia tô tụng với tu cách là người bào chữa, người đại diệncho khách hàng tại Tòa án Việt Nam mà chỉ được tư vẫn pháp luật củanước nơi ho được cấp chứng chỉ hành nghề luật sư, tư van pháp luật quốc tếtrong lĩnh vực đầu tư, kinh doanh, thương mại và không được tư vẫn pháp

luật Việt Nam.

Cùng với sự tăng trưởng kinh tế xã hội vượt bậc, sự mở rộng hợp tácquốc tế toàn diện lại một lần nữa đặt ra yêu cầu đôi mới chế định luật sư

của Việt Nam.

Kỳ họp thứ 9 Quốc hội khóa XI ngày 16/5 - 29/6/2006 thông quaLuật Luật sư có hiệu lực thi hành từ ngày 1/1/2007 thay thế Pháp lệnh Luật

sư là một bước tiến quan trong trong quá trình đổi mới và hoàn thiện théchế về luật sư ở nước ta Luật Luật sư kế thừa nội dung cơ bản của Pháplệnh Luật sư năm 2001 đồng thời có những điểm mới rất quan trọng Vềhành nghề của luật sư, ngoài việc tham gia tố tụng, tư van pháp luật và các

dịch vụ pháp lý khác, Luật Luật sư còn cho phép luật sư được đại diện

ngoài tố tụng cho khách hàng để thực hiện các công việc liên quan đến

pháp luật Quy định này phù hợp với xu hướng mở rộng dân chủ, tạo cơ sở

pháp lý cho người dân thực hiện quyền dân chủ, bảo vệ quyền và lợi ích

hợp pháp của mình.

Pháp lệnh Luật sư năm 1987 quy định Đoàn luật sư vừa là tô chứcnghề nghiệp vừa là nơi hành nghề của luật sư chưa tạo điều kiện thuận lợi

cho công tác quan lý nhà nước, hoạt động hành nghề của luật sư cũng như

sự lựa chọn của khách hàng Đến Pháp lệnh Luật sư năm 2001 đã có sựphân biệt rõ hình thức tổ chức hành nghề luật sư là các văn phòng luật sư

và công ty luật hợp danh còn các Đoàn luật sư chỉ là tổ chức xã hội nghềnghiệp của luật sư Với Luật Luật sư thì luật sư không chỉ hành nghề trong

tổ chức hành nghề luật sư mà còn được phép hành nghề với tư cách cá nhân

dưới hình thức tự mình nhận và thực hiện dịch vụ pháp lý cho khách hàng

theo hợp đồng dịch vụ pháp lý hoặc làm việc cho cơ quan, tổ chức trên cơ

sở hợp đồng lao động Luật sư hành nghề với tư cách cá nhân phải chịutrách nhiệm băng toàn bộ tài sản của mình về hoạt động hành nghề và hoạtđộng theo mô hình hộ kinh doanh cá thể Các tổ chức hành nghề luật sưxích lại gần với các loại hình doanh nghiệp: văn phòng luật sư là tổ chứchành nghề luật sư do một luật sư thành lập được tô chức, hoạt động theoloại hình doanh nghiệp tư nhân; công ty luật bao gồm công ty luật hợp danh

và công ty luật trách nhiệm hữu hạn (một thành viên hoặc hai thành viên

trở lên) Tổ chức xã hội - nghề nghiệp của luật sư được quy định hoànchỉnh hệ thống từ trung ương đến các địa phương, tăng cường vai trò tựquản của tô chức luật sư: tổ chức luật sư toàn quốc và các Đoàn luật sư ởcác tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương

Xét tổng quát, luật sư là người có đủ tiêu chuẩn, điều kiện hành nghềtheo quy định của pháp luật mỗi quốc gia, thực hiện dịch vụ pháp lý theoyêu cầu của khách hang Dưới góc độ lý luận, /uậi sư là người có trình độchuyên môn và kiến thức pháp lý sâu rộng, được đào tạo kỹ năng hànhnghệ luật sư, có phẩm chất dao đức nghệ nghiệp, gia nhập tổ chức của luật

sư, thực hiện dịch vụ pháp lý theo yêu cau của cá nhân, cơ quan, tổ chức,góp phần bảo vệ công lý, phát triển kinh tế xã hội và xây dựng xã hội công

băng, dan chu, văn minh.

Lịch sử hành nghề biện hộ đã trải qua nhiều giai đoạn thăng tramnhưng vẫn tồn tại và phát triển cho đến ngày nay khang định vai trò củaluật sư trong sứ mệnh bảo vệ quyền con người Dù còn nhiều quan điểmkhi xác định thời điểm hình thành nghề luật sư song nguồn gốc sâu xa củaviệc hình thành đó xuất phát từ những áp bức, bất công trong xã hội “người

nô lệ lúc ấy không được coi là người; không những không được coi là côngdân mà còn không được coi là người nữa Luật pháp La Mã coi họ là các đồvật Không nói đến các luật lệ khác để bảo vệ cá nhân con người ngay cảluật lệ về tội giết người cũng không áp dụng cho người nô lệ” [38] Xuất

hiện trong lòng xã hội đầy bat cong ay, hình ảnh luật su người biện hộ

-hiệp sỹ là hiện thân của lòng nghĩa -hiệp Tinh thần nghĩa -hiệp cao thượng

ay không chi phan ánh ước vọng ngàn đời của nhân dân về một xã hội côngbăng mà còn phản ánh nhu cầu tự thân của xã hội xuyên suốt trong quátrình phát triển của loài người

Tuyên ngôn thế giới về quyền con người do Đại Hội đồng Liên hợpquốc thông qua và công bố ngày 10/12/2948 khăng định: “tất cả mọi ngườiđều bình đăng trước pháp luật và có quyền được pháp luật bảo vệ một cáchbình dang mà không có bat kỳ sự phân biệt nào” Theo đó “không ai bị bắt

bo, giam cầm, đày ải một cách vô cớ”, “mỗi người bị buộc tội là đã phạmmột tội hình sự đều có quyền được coi là vô tội cho đến khi được chứngminh là phạm tội theo luật pháp, tại một phiên tòa xử công khai với tất cảcác đảm bảo biện hộ cần thiết”, “không ai phải chịu sự can thiệp vô cớ đếnđời tư, gia đình, nhà cửa hay thư tín mọi người đều có quyền được phápluật bảo vệ chống lai sự can thiệp và xâm phạm như vay”

Điều 71 Hiến pháp 1992 Việt Nam cũng quy định “công dân cóquyền bất khả xâm phạm về thân thể, được pháp luật bảo hộ về tính mạng,sức khỏe, danh dự và nhân phẩm Không ai bị bắt néu không có quyết định

của Tòa án nhân dân, quyêt định hoặc phê chuân của Viện kiêm sát nhân

dân, trừ trường hợp phạm tội quả tang Việc bắt và giam giữ người phảiđúng pháp luật Nghiêm cấm mọi hình thức truy bức, nhục hình, xúc phạmdanh dự, nhân phẩm của công dân” Bảo đảm quyền bào chữa là nguyên tắcHiến định và tiếp tục được ghi nhận, cụ thé hóa trong Bộ luật Tó tụng hình

sự.

Bao đảm quyền bào chữa của người bi tạm giữ, bị can, bị cáo, tôntrọng và bảo vệ các quyền cơ bản của công dân là một trong các nguyên tắc

cơ bản của tô tụng hình sự được quy định cụ thê tại Điều 4, Điều 11 Bộ luật

Tố tụng hình sự năm 2003 Việc ghi nhận quyền bào chữa của người bị tạmgiữ, bi can, bi cáo nhằm đảm bảo cho họ được bày tỏ thái độ, đưa ra quanđiểm của mình đối với người buộc tội, về những chứng cứ, tình tiết minhoan hay giảm nhẹ tội của họ và các cơ quan tiến hành tố tụng cần xem xét,cân nhắc khi đưa ra các quyết định của mình nhằm xử lý vụ án đúng người,

đúng tội, đúng pháp luật.

Bảo đảm quyền bào chữa của người bị tạm giữ, bị can, bị cáo là mộttrong những biểu hiện dân chủ, nhân đạo của pháp luật, là bảo đảm quantrọng cho hoạt động điều tra, truy tố, xét xử được tiễn hành khách quan,công bằng Quyền bào chữa được thực hiện trong mọi giai đoạn tố tụng

hình sự bởi người bi tạm giữ, bị can, bị cáo hoặc người khác được họ nhờ bào chữa.

Thời kỳ cổ đại, để bào chữa cho mình, nghi phạm phải chịu trói tay,trói chân rồi quang xuống nước nếu không chim thì được coi là vô tội hoặcphải nhúng tay vào nước sôi nếu không bỏng mới được coi là vô tội Cáchbào chữa may ít rủi nhiều đó giống như một bản án kết tội được tuyên

trước với nghi phạm [31].

Ở Việt Nam, quyền bào chữa được hình thành, phát triển sớm vàkhông ngừng hoàn thiện phù hợp với điều kiện kinh tế, chính trị, xã hội của

nước ta ở từng giai đoạn, từng thời kỳ lịch sử góp phần bảo vệ các quyền

và lợi ích hợp pháp cho công dan trong tố tụng hình sự

Khi tự bào chữa cho mình, người bị tạm giữ, bị can, bị cáo được sử

dụng các quyền mà pháp luật quy định để chứng minh mình vô tội, giảm

nhẹ tội Trong trường hợp nhờ người khác bao chữa thì người khác đó có

thé là người đại diện hợp pháp của họ, luật sư, bào chữa viên nhân dân.Nếu bị can, bị cáo về tội theo khung hình phạt có mức cao nhất là tử hình

được quy định trong Bộ luật Hình sự; bị can, bị cáo là người chưa thành

niên, người có nhược điểm về tâm thần hoặc thé chất thì Cơ quan điều tra,Viện kiểm sát, Tòa án phải yêu cầu Đoàn luật sư phân công Văn phòng luật

sư cử người bào chữa cho họ hoặc đề nghị Ủy ban Mặt trận Tổ quốc ViệtNam, tổ chức thành viên của Mặt trận cử người bào chữa cho thành viêncủa tô chức mình

Cơ quan điều tra, Viện kiểm sát, Tòa án có trách nhiệm bảo đảm chongười bị tạm giữ, bị can, bị cáo thực hiện quyền bào chữa của họ

Hoạt động tố tụng hình sự liên quan trực tiếp đến các quyền cơ bảncủa công dân như quyền bình đăng trước pháp luật, quyền bất khả xâmphạm về thân thể, quyền được bảo hộ tính mạng, sức khỏe, danh dự, nhân

phẩm, bất khả xâm phạm về chỗ ở, an toàn và bí mật thư tín, điện thoại,

điện tín

Quyền uy là một phương pháp điều chỉnh đặc thù của luật t6 tụnghình sự, trong quan hệ pháp luật này mọi quyết định, yêu cầu của cơ quantiễn hành tố tụng có tính chất bắt buộc đối với các cơ quan, tô chức, và mọicông dân Các cơ quan, t6 chức, công dân có quyền khiếu nại những quyếtđịnh, yêu cầu đó nhưng trước khi được cơ quan có thâm quyên giải quyếtthì các chủ thể này vẫn phải thực hiện những quyết định, yêu cầu đó của cơquan tiến hành tố tụng Vì vậy, người tiến hành tố tụng có trách nhiệm tôn

trọng và bảo vệ các quyên, lợi ích hợp pháp của công dân và công dân có

quyền yêu cầu người tiến hành tố tụng phải tôn trọng và bảo vệ các quyền,lợi ích hợp pháp đó của mình Người tiến hành tố tụng chỉ áp dụng các biệnpháp tố tụng trong trường hợp cần thiết và theo đúng quy định của phápluật, thường xuyên kiểm tra tính hợp pháp và sự cần thiết của các biện pháp

đã áp dung; kịp thời hủy bỏ hoặc thay đổi những biện pháp tố tụng nếu có

sự vi phạm pháp luật hoặc không còn cần thiết áp dụng nữa

Việc bảo đảm các quyền cơ bản của công dân không chỉ tăng cườngdân chủ trong tô tụng mà còn góp phần bảo đảm pháp chế, xác định sự thậtcủa vụ án một cách khách quan, toàn diện và đầy du Dé áp dung đượcnguyên tắc này triệt để, hiệu quả phải có cơ sở pháp lý rõ ràng xác định cácquyền cơ bản của công dân, những điều kiện áp dụng biện pháp tố tụng,trách nhiệm khi người tiến hành tố tụng vi phạm Ngoài ra, chuyên môn

và dao đức nghé nghiệp của người tiến hành tổ tụng, ý thức pháp luật củanhân dân, công tác tổ chức thực hiện cũng là những yếu tố ảnh hưởngtrực tiếp đến hiệu quả của nguyên tắc này

Nhà nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam được xây dựng trên

cơ sở nhà nước dân chủ, của dân, do dân và vì dân, việc bảo đảm quyềnbào chữa, bảo vệ quyền cơ bản của công dân không chỉ là một nhiệm vụcủa pháp luật tố tụng hình sự mà còn là nhiệm vụ trung tâm của pháp luậtnói chung Điều đó cũng hoàn toàn phù hợp với pháp luật quốc tế và xu thếphát triển chung trên thé giới vì sự tiến bộ của loài người

1.1.2 Một số quan điểm về vị trí, vai trò của luật sư trong giai đoạnđiều tra vụ án hình sự

Nghề luật sư trên thé giới được tô chức dưới nhiều hình thức đa dangxuất phát từ đặc trưng văn hóa, lịch sử, quan niệm, truyền thống pháp luật

ở từng quốc gia Tùy thuộc vào điều kiện của mỗi nước mà có sự nhận thứckhác nhau về vị trí, vai trò của luật sư, tất nhiên những quan điểm này cũngthay đôi tương ứng với sự phát triển kinh tế xã hội của mỗi quốc gia

Luật sư là một nghề xuất hiện từ rất sớm trong lịch sử nhưng lại mớiđược đề cập trong luật quốc tế Văn kiện pháp lý quốc tế đầu tiên nói đếnvai trò của luật sư một cách gián tiếp là Hiến chương Liên hợp quốc năm

1945 thông qua những nguyên tắc về quyền con người Tiếp tục sự ghinhận đó là Tuyên ngôn thế giới về quyền con người năm 1948 và được cụthé hóa trong Công ước Quốc tế về các quyền dân sự, chính trị năm 1966tại khoản 3 Điều 14: “Trong các vụ hình sự, tất cả các bị cáo đều đượchưởng đồng đều những bảo đảm tối thiểu sau đây:

b, Quyền có đủ thời gian và phương tiện để chuẩn bị sự biện hộ vàđược quyền liên lạc với luật sư do mình lựa chọn;

d, Được hiện diện trong phiên xử dé tự biện hộ hay nhờ luật sư biện

hộ do mình lựa chọn; được thông báo về quyền này trong trường hợp tựbiện hộ; và được quyền có luật sư biện hộ miễn phí vì nhu cầu công lý nếu

bị cáo không có phương tiện mướn luật sư”.

Mặc dù các văn kiện trên không có một điều khoản nào trực tiếp đềcập đến vai trò của luật sư song những nguyên tắc và quyền con người liênquan đến tố tụng hình sự được ghi nhận trong các văn kiện đó tạo cơ sở chohoạt động của luật sư, phan ánh vi trí, vai trò của loại hình nghề nghiệp rấtđặc thù này trong tiến trình duy trì, thúc đây hòa bình, công lý và tiến bộ xãhội trên thé giới

Để vi trí, vai trò của luật sư phải được thừa nhận, tôn trọng và thựchiện trong khuôn khổ pháp luật và thực tiễn, Hội nghị Liên hợp quốc vềphòng chống tội phạm và xử lý người phạm tội lần thứ VIII tô chức ởHavana (Cuba) từ ngày 27/8 - 7/9/1990 đã thông qua Các nguyên tắc cơbản về vai trò của luật sư trong đó ghi nhận quyền được tiếp cận luật sư vàdịch vụ pháp lý của quần chúng Tuy chỉ gián tiếp đề cập đến vai trò củaluật sư song nó có ý nghĩa to lớn vì bảo đảm quyền này của quần chúngcũng có nghĩa là luật sư có thể thực hành và phát huy vai trò của mình

Cũng theo văn kiện này, các chính phủ phải bảo đảm cho luật sư được tự do

và thuận lợi trong quá trình hành nghè, không bị đe dọa, cản trở, quấy rỗi

hay bi can thiệp một cách tùy tiện Những người có thắm quyền có tráchnhiệm tạo điều kiện cho luật sư được tiếp cận với những thông tin, hồ sơ vàtài liệu có liên quan do mình quản ly trong thời điểm sớm nhất dé luật sư cóthé giúp đỡ pháp ly cho khách hàng có hiệu qua, không được đồng nhất luật

sư với khách hang của họ cũng như những hành vi do khách hàng cua họ

thực hiện Các hiệp hội của luật sư phải hợp tác với chính phủ tạo điều kiệncho mọi người thuận lợi khi tiếp cận với dịch vụ pháp lý

Là một văn kiện cụ thể hóa Công ước quốc tế về các quyền dân sự,chính trị năm 1966 thường xuyên được dẫn chiếu trong các tài liệu, cáchoạt động quốc tế liên quan đến việc bảo đảm quyền con người, Cácnguyên tắc cơ bản về vai trò của luật sư có tác động sâu sắc đến hoạt động

tố tụng ở các quốc gia

Như vậy các văn kiện quốc tế trên đều ghi nhận luật sư có vi trí, vaitrò quan trọng trong hoạt động tố tụng nhằm bảo vệ các quyền con người,bảo vệ công lý song những ghi nhận đó chỉ mang tính nguyên tắc cần được

cụ thể hóa tại các văn bản pháp luật của các quốc gia

Ở Hàn Quốc - một nước Châu A phát triển, nghề luật sư là một trongnhững nghề nghiệp chuyên môn được ưa chuộng, có thu nhập cao và được

xã hội kính trọng Lĩnh vực nghiệp vụ lớn nhất của luật sư là nghiệp vụ tốtụng, thụ lý và đại diện tranh tụng Tất ca các luật sư đều có thé bào chữatrong vụ án hình sự nhưng không phải tất cả các vụ án hình sự đều bắt buộcphải có luật sư Căn cứ Điều 282, 283 Luật Tố tụng hình sự Hàn Quốc thì

các vụ án có mức hình phạt tử hình, tù chung thân hoặc từ ba năm trở lên

bắt buộc phải có luật sư bào chữa, nếu đương sự chưa có luật sư hoặc luật

sư văng mặt thì Tòa án sẽ chỉ định luật sư Tính đến năm 2004 có

1.972.695 vụ án hình sự đưa ra Tòa án, trong đó 311.208 vụ xét xử công

khai chiếm 15,77% số vụ và 108.787 vụ chỉ định luật sư chiếm 5,51% số

vụ Cơ sở tồn tại chế độ luật sư là Hiến pháp Hàn Quốc: “mọi công dân đều

có giá trị và được tôn trọng với tư cách là một con người, có quyền đượcmưu cầu hạnh phúc Nhà nước công nhận quyền cơ bản về bất khả xâmphạm mà mỗi cá nhân có và có nghĩa vụ phải bảo vệ điều này” (Điều 10Hiến pháp Hàn Quốc) Chính vì vậy, Điều 1 Luật Luật sư Hàn Quốc nêu rõ

ý nghĩa cơ bản của chế độ luật sư và khẳng định “luật sư mang sứ mệnhthực hiện chính nghĩa xã hội, bảo hộ nhân quyền cơ bản, luật sư thực hiệntrung thành chức vụ của mình theo sứ mệnh đó và phải nỗ lực cải thiện chế

độ pháp luật và duy trì trật tự xã hội” Do đó, nghề luật sư mang tính côngích, thực hiện chủ nghĩa pháp trị, luật sư đóng vai trò bảo vệ quyền cơ bản

của công dân và độc lập với nhà nước.

Theo chế độ hiện hành của pháp luật Hàn Quốc, mặc dù quyền thamgia của luật sư bào chữa trong quá trình điều tra được bảo đảm nhưng điều

đó không có ý nghĩa lớn đối với những người do điều kiện kinh tế khó khănkhông thể thuê được người biện hộ cho mình Trên thực té, ty lệ tuyên cáo

vo tội rất thấp (ty lệ vô tội trong các vụ án hình sự sơ thầm công khai năm1995: 0,45%; năm 2000: 0,65%; năm 2004: 1,12%) [34] Do phán quyếtđối với nghi phạm được quyết định trong quá trình điều tra nên quyền đượcnhận sự trợ giúp của người bào chữa trong quá trình điều tra phải được bảođảm một cách thực chất, hiệu quả

Trên cơ sở khăng định nguyên tắc của hoạt động tố tụng là tranhtụng, Bộ luật Tố tụng hình sự Liên bang Nga xác định rõ bên buộc tội vớibên bào chữa Bên bào chữa bao gồm người bị tình nghi, bị can, đại diệnhợp pháp của người chưa thành niên, người bào chữa, luật sư Điều 49 quyđịnh luật sư được phép tham gia bào chữa từ thời điểm ban hành quyết địnhkhởi tố bị can; hoặc từ thời điểm khởi tố vụ án trong những vụ án hình sựkhởi tố theo yêu cầu của người bị hại hoặc người đại diện hợp pháp của ho;

hoặc từ thời điểm bắt đầu thực hiện những biện pháp cưỡng chế tố tụnghoặc những hoạt động tố tụng khác hạn chế quyền và tự do của người bị

tình nghi thực hiện tội phạm

Như vậy, Bộ luật Tố tụng hình sự Nga cho phép luật sư tham giangay từ đầu khi cơ quan có thâm quyền tiến hành hoạt động tổ tụng đối vớingười bị tình nghi, bị can Một số trường hợp bắt buộc phải có người bàochữa nếu người bị tình nghi, bị can không từ chối luật sư, là người chưa

thành niên hoặc có nhược điểm về thé chat hoặc tâm thần, bị một tội mà có

thé bị xử phạt tù từ trên 15 năm, chung thân hoặc tử hinh Trong nhữngtrường hợp này nếu nghi phạm, bị can, người đại diện hợp pháp của họkhông mời luật sư thì nhân viên thâm tra ban đầu, dự thâm viên, kiểm sát

viên của Tòa án phải bảo đảm sự tham gia của người bào chữa Luật sư có

quyền gặp gỡ người bị tình nghi, bị can; thu thập và đưa ra chứng cứ cầnthiết cho việc bào chữa; trưng tập nhà chuyên môn; tham gia khi lấy lờikhai nghi phạm, hỏi cung bị can và những hoạt động điều tra khác đượctiến hành với sự tham gia của người bị tình nghi, bị can hoặc theo yêu cầucủa những người đại diện hoặc theo yêu cầu của luật sư; xem biên bản tạmgiữ, quyết định áp dụng biện pháp ngăn chặn, biên bản hoạt động điều tra,ghi chép bat kỳ tài liệu nào với số lượng bất ky từ hồ sơ vụ án, sao chụp hồ

sơ kế cả có sự trợ giúp của phương tiện kỹ thuật; đưa ra những yêu cầu và

dé nghị thay đổi người tham gia tố tụng; khiếu nại đối với hoạt động vàquyết định của nhân viên điều tra ban dau, dự thấm viên, kiểm sát viên

Căn cứ Điều 45 Bộ luật Tố tụng hình sự Nga thì người đại diện củangười bị hại, nguyên đơn dân sự và tư tố viên (người đệ đơn yêu cầu Tòa

án giải quyết những vụ án tư tô và thực hiện việc buộc tội trước Tòa án) cóthé là luật sư Dé bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp cho người bi hại làngười chưa thành niên hoặc người có nhược điểm về tâm thần hoặc thê chất

mà không có khả năng tự bảo vệ quyền va lợi ích hợp pháp của mình thì

việc cử người đại diện hợp pháp hoặc người đại diện cho họ trong vụ án

hình sự là bắt buộc Người đại diện của những người nay có các quyền tốtụng như người mà họ đại diện và việc những người này trực tiếp tham giavào vụ án không tước đi quyền của họ có người đại diện trong vụ án đó.Luật sư đại diện có quyền đưa đơn yêu cầu đòi bồi thường thiệt hại chonguyên đơn dân sự sau khi khởi tố vụ án hình sự nhưng trước khi kết thúcđiều tra trong trường hợp nguyên đơn dân sự là người chưa thành niên,người không có năng lực hành vi hoặc năng lực hành vi hạn chế, người mà

do những nguyên nhân khác không thé tự bảo vệ các quyền, lợi ích hợppháp của mình (trừ trường hop dé bảo vệ lợi ích nhà nước thì kiểm sát viênkhởi tố) Luật sư có quyền bảo vệ đơn kiện, đưa ra các chứng cứ, giải thíchnội dung đơn kiện, xem các biên bản hoạt động điều tra được tiễn hành với

sự tham gia của họ; tham gia vào các hoạt động điều tra được tiễn hànhtheo yêu cầu của luật sư đại diện nếu được dự thấm viên hoặc nhân viênthâm tra ban đầu đồng ý, đưa ra các yêu cầu và đề nghị thay đổi ngườitham gia tô tụng, đưa ra lời khai, rút đơn kiện, xem hồ sơ vụ án liên quanđến đơn kiện sau khi kết thúc điều tra và ghi chép bất kỳ tài liệu nào với bất

kỳ số lượng nao từ hồ sơ vụ án; khiếu nại hoạt động của nhân viên điều tra,

dự thẩm viên, kiểm sát viên

Tương tự, người đại diện của bị đơn dân sự có thể là luật sư, cũng cónhững quyền hạn như người mà mình đại diện và việc bị đơn dân sự thamgia trực tiếp vào quá trình tố tụng không tước đi quyền của họ có người đạidiện Luật sư đại điện có quyền được biết nội dung đơn kiện; phản đối đơn

kiện; giải thích và khai báo nội dung của việc bị kiện; đưa ra lời khai; thu

thập và đưa ra chứng cứ; đưa ra yêu cầu và đề nghị thay đổi người tham gia

tô tụng; tiếp xúc hồ sơ vụ án liên quan đến nội dung đơn kiện sau khi kếtthúc điều tra và ghi chép những nội dung cần thiết, sao chụp những tài liệuliên quan đến nội dung bị kiện ké ca sử dụng các phương tiện kỹ thuật;

khiếu nại đối với hoạt động và quyết định của người tiến hành tổ tụng vềphần liên quan đến đơn kiện.

Luật tố tụng hình sự của các nước khác nhau có những điểm khácnhau về chủ thê của quyền bào chữa Điều 30 Bộ luật Tố tụng hình sự NhậtBản quy định quyền bào chữa thuộc về bị cáo và người bị tình nghỉ: “Bịcáo hoặc người bị tình nghi có thê lựa chọn luật sư bào chữa bất kỳ lúcnào” Do đó, luật sư có thé tham gia bào chữa, bảo vệ cho bị cáo, nghiphạm từ giai đoạn điều tra Tương tự, Điều 38 Luật tố tụng hình sự củachính quyền Sài Gòn trước đây quy định “trong giai đoạn điều tra sơ vấnnghi can bị bắt giữ hoặc bị điều tra phải biết ngay là phạm tội gì và cóquyền nhờ luật sư dự kiến” Nhưng theo quy định của Điều 73 Bộ luật Tốtụng hình sự Bungari thì quyền bào chữa của bị can bị hạn chế, họ chỉ cóquyền nhờ luật sư bào chữa trong một số trường hợp cụ thể, vì vậy việctham gia bào chữa của luật sư trong giai đoạn điều tra hình sự cũng bị giới

hạn.

Như vậy, quan điểm về vị trí, vai trò của luật sư trong tô tụng hình sựnói chung và trong giai đoạn điều tra nói riêng trên thế giới cũng rất khácnhau Thực tế, nghề luật sư ở Việt Nam vẫn chưa có bước phát triển tươngxứng dé đáp ứng yêu cầu thực tiễn, cần phải có sự nghiên cứu toàn diện, hệthống, hoàn thiện lý luận về xây dựng mô hình luật sư phù hợp với điềukiện của nước ta trong xu thế mới Có người quan niệm luật sư là ngườiphụ tá tư pháp, với vị trí ấy luật sư có vai trò tham gia vào việc điều hành

bộ máy tư pháp và bình đăng với các thành phần khác nhau của Tòa án,Viện kiểm sát Quan điểm này chưa xác định đúng vi tri của luật sư khi

khang dinh tinh chat phu ta cua luat su đồng thời nhẫn mạnh vai trò tham

gia điều hành bộ máy tư pháp

Lại có quan điểm cho răng luật sư là người trợ lý pháp luật chokhách hàng, là người đồng hành pháp lý với Tòa án, người trợ thủ pháp luật

của xã hội nên bản thân người luật sư cũng vừa là bản thân nghề nghiệp,bản thân xã hội, tương tự như ban thân của vị thẩm phán hay công tô viên

Sự gắn bó của nghề nghiệp luật sư với số phận của con người được coi là

sự kết nối tự nhiên, mang tính bản chất Vì vậy nghề luật sư không chỉ đơnthuần mang tính dịch vụ mà còn là phục vụ nhu cầu chính đáng của ngườidân cần được trợ giúp về pháp lý Xuất phát từ đặc trưng đó, có tác giả khi

đề cập đến chức năng của luật sư còn quan niệm hoạt động luật sư khôngchỉ là nghề nghiệp mà còn là sứ mệnh, người luật sư muốn làm tròn nhiệm

vụ của mình phải luôn hướng tới mục tiêu cao quý góp phần bảo vệ công

lý, công băng xã hội, bảo vệ pháp chế với tinh thần chí công vô tư củangười tham gia cầm giữ cán cân công lý và lòng quả cảm của người chiến

sỹ đấu tranh cho lý tưởng đó

Sau khi nước Việt Nam dân chủ cộng hòa ra đời, Chủ tịch Hồ ChíMinh đã ký Sắc lệnh số 33C ngày 13/9/1945 về việc thành lập Tòa án quân

sự quy định “BỊ cáo có thể tự bào chữa hoặc nhờ người khác bênh vực chohọ” (Điều 5) Đến Hiến pháp năm 1946 - Hiến pháp đầu tiên của Việt Namthì vai trò của luật sư đã được ghi nhận như một nguyên tắc Hiến định

“Người bị cáo được quyền tự bào chữa lay hoặc mượn luật sư” (Điều 67).Hiến pháp năm 1959 ghi nhận quyền bào chữa của bị cáo và được cụ théhóa bằng Điều 7 Luật Tổ chức Tòa án nhân dân năm 1960: quyền bào chữacủa các bị cáo được đảm bảo, bị cáo có thê tự bào chữa hoặc nhờ luật sưbào chữa cho mình Điều 133 Hiến pháp năm 1980 một lần nữa khang địnhquyền bào chữa của bị cáo được bảo đảm và tô chức luật sư được thành lập

để giúp bị cáo và các đương sự khác về mặt pháp lý Hién pháp năm 1992

là sự tiếp tục, kế thừa tinh than lập hiến ấy băng việc ghi nhận quyền bao

chữa và khẳng định vai trò của của tô chức luật sư tại Điều 132 Bộ luật Tố

tụng hình sự năm 1988 đã ghi nhận sự tham gia của luật sư từ thời điểmkhởi tố bị can nhưng Bộ luật Tố tụng hình sự năm 2003 không chỉ mở rộng

phạm vi bào chữa, quyền bao chữa ma con quy định sớm hơn về thời điểmtham gia vụ án hình sự từ khi người bị tạm giữ nhận được quyết định tạm

giữ.

Nền tảng hoạt động của luật sư không chỉ xuất phát từ quyền Hiếnđịnh mà còn xuất phát từ chính vai trò của luật sư trong các thiết chế củanên dân chủ, góp phần bảo vệ quyền tự do dân chủ của nhân dân, bảo đảmcông bằng xã hội

Kinh tế xã hội là cơ sở thực hiện các quyền tự do dân chủ của côngdân, ngược lại, các quyền tự do dân chủ ấy tác động trực tiếp trở lại đến ýthức xã hội, đến nhận thức và ý thức của công dân đối với các thiết chế dânchủ Chính vì vậy, nghề luật sư không phải là hoạt động dịch vụ pháp lýđơn thuần, luật sư hành nghề không chi quan tâm đến thù lao từ khách hàng

và những lợi ích vật chất khác mà còn phải quan tâm đến những giá trị phivật chất, phi dịch vụ thông qua hoạt động trợ giúp pháp lý cho người

nghèo, đối tượng chính sách, bào chữa theo chỉ định của Tòa án Ngoài

hoạt động đặc thù là tranh tụng và tư van pháp luật, các hoạt động tuyêntruyền, giáo dục pháp luật, xây dựng nếp sống và ý thức tuân thủ pháp luậttrong cộng đồng cũng cần được luật sư chú trọng đúng mức

Mặc dù quan điểm của số quốc gia không giống nhau về thời điểmtham gia tố tụng hình sự cũng như vị trí, vai trò của luật sư trong giai đoạnđiều tra vụ án hình sự nhưng tựu chung lại, luật sư được xác định là ngườibào chữa, người bảo vệ quyền lợi cho bị can, bị cáo và các đương sự cóliên quan trong vụ án hình sự Ở mỗi vị trí đó, luật sư thực hiện vai trò bàochữa, bảo vệ quyên lợi, trợ giúp pháp lý cho những người này đồng thờiphải bảo vệ pháp luật, duy trì công lý và bảo đảm công bằng xã hội

Mục tiêu trong Chiến lược xây dựng và hoàn thiện hệ thống phápluật Việt Nam đến năm 2010, định hướng năm 2020 tại Nghị quyết số 48-NQ/TW ngày 24/5/2005 của Bộ chính trị Ban chấp hành Trung ương Đảng

tự quản của các tô chức nghề nghiệp” Việc xác định vị trí độc lập của luật

sư trong tranh tụng có ý nghĩa rất quan trọng phát huy vai trò của luật sưtrong hoạt động nghề nghiệp của mình

1.1.3 Ý nghĩa của việc xác định vị trí, vai trò của luật sư trong giaiđoạn điều tra vụ án hình sự

Khởi tố và điều tra vụ án hình sự là những giai đoạn đầu tiên trong tốtụng hình sự, theo đó, Cơ quan điều tra thực hiện các biện pháp khác nhaunhăm thu thập chứng cứ chứng minh vụ án, xác định tội phạm và ngườithực hiện hành vi phạm tội Hoạt động điều tra của Cơ quan điều tra màtrực tiếp là điều tra viên có thể liên quan đến hầu hết những người tham gia

tô tụng như người bị tạm giữ, bi can, người bi hại, nguyên đơn dân sự, bịđơn dân sự, người có quyền lợi và nghĩa vụ liên quan đến vụ án Nếu hoạtđộng điều tra được tiễn hành khách quan, tuân thủ pháp luật thì quyền lợihợp pháp của những người tham gia tố tụng không bị xâm phạm, bảo đảm

sự thật vụ án được xác định khách quan, công băng Tuy nhiên, không phải

trong vụ án nào hoạt động điều tra cũng được tiến hành đúng theo yêu cầu

của pháp luật Vì vậy, luật sư đóng vai trò vô cùng quan trọng để bảo vệquyền lợi hợp pháp của những người tham gia tố tụng ở giai đoạn này.Việc xác định vi trí, vai trò của luật sư trong giai đoạn điều tra vụ ánhình sự phản ánh tính nhân đạo của pháp luật hình sự, tô tụng hình sự.Quyền con người luôn là vẫn đề được các nước trên thế giới quan tâm, đềcập trong các văn kiện pháp lý quốc tế và quốc gia Nhà nước có tráchnhiệm quy định cụ thé các quyền và nghĩa vụ cơ bản của công dân và bảođảm cho những quyền ấy được thực hiện trên thực tế Ghi nhận vi trí, vaitrò của luật sư trong điều tra vụ án hình sự là cơ sở để công dân thực hiệnquyền được bảo vệ mình trước pháp luật một cách triệt để nhất trong tố

tụng hình sự.

Việc ghi nhận đó còn có ý nghĩa bảo vệ trật tự pháp luật, khẳng định

sự phối hợp không thé thiếu giữa cơ quan tiến hành tố tụng với luật sư đểtìm ra sự thật khách quan của vụ án, bảo đảm nguyên tắc pháp chế, gópphần xây dựng nhà nước pháp quyên

Quy định về vị trí, vai trò của luật sư còn góp phần bảo vệ lợi ích củanhà nước, quyền va lợi ích hợp pháp của công dân, củng cô niềm tin củacông dân đối với chính sách pháp luật và hiệu quả hoạt động của luật sư.Luật sư không những bảo vệ các quyền, lợi ích hợp pháp của khách hàng

mà còn bảo vệ pháp chế xã hội chủ nghĩa Hình ảnh luật sư song hành cùngkhách hàng bên cạnh các cơ quan tô tụng tạo cho công dân lòng tin sâu sắcvào lẽ công bằng, sự bình đăng của công lý Đương nhiên về phía ngườiluật sư lại càng phải nêu cao tỉnh thần và ý thức tuân thủ pháp luật một

cách nghiêm túc.

Sự tham gia tố tụng của luật sư từ giai đoạn điều tra đồng thời củng

cô tư duy pháp lý trong lĩnh vực tố tụng nhất là tố tụng hình sự phải đổimới theo hướng dân chủ và tiễn bộ Hoạt động của đội ngũ luật sư ở Việt

Nam tạo điêu kiện thúc đây công cuộc đôi mới, bảo đảm công lý và bảo vệ

quyền, lợi ích hợp pháp của công dân, hang năm luật sư đã tham gia hangchục nghìn vụ án hình sự, dân sự, kinh té, lao động, hôn nhân gia đình va tưvan hàng nghìn vụ việc cho các tổ chức, cá nhân trong và ngoài nước Vịtrí, vai trò của luật sư ngày càng được nâng cao, ý kiến của luật sư ngàycàng được tôn trọng Nghị quyết 08-NQ/TW ngày 2/1/2002 của Bộ chínhtrị Ban Chấp hành Trung ương Đảng về “Một số nhiệm vụ trọng tâm côngtác tư pháp trong thời gian tới” đã tạo tiền đề cho sự phát triển của đội ngũluật sư Xu thé đó đặt ra cho các cơ quan tiễn hành tố tụng, người tiến hành

tố tụng phải nhận thức đúng coi luật sư là chủ thể độc lập trong hoạt động

tư pháp và tạo điều kiện để luật sư thuận lợi khi thực hiện hoạt động nghề

nghiệp của mình.

VỊ trí của luật sư được xem xét trong nhiều mối quan hệ xã hội, bêncạnh quan hệ với khách hàng, luật sư còn phải gắn hoạt động của mìnhtrong sự phát triển của đất nước, mạch đập của thời đại Luật sư trong điềukiện hiện nay phải có văn hóa ứng xử, có khả năng nhận thức và kiến thứcngang tầm với sự phát triển xã hội dựa trên một nên tảng lý luận sâu sắc,kinh nghiệm nghề nghiệp phong phú và phương pháp làm việc năng động,khoa học, kết hợp hài hòa chuẩn mực pháp lý với trách nhiệm nghề nghiệp,vận dụng sáng tạo tinh thần thượng tôn pháp luật đề xử lý các vấn đề xảy ratrong đời sống thực tiễn

1.2 Quy định của pháp luật Việt Nam về vị trí, vai trò của luật sưtrong giai đoạn điều tra vụ án hình sự

1.2.1 Vị trí của luật sư

Theo định nghĩa của Từ điển Tiếng Việt thì vị trí là “chỗ được xácđịnh dành riêng cho người nào” [36] có tính chất định vị, độc lập VỊ trí củaluật sư khi tham gia tô tụng ở giai đoạn điều tra vụ án hình sự được xác

định một cách độc lập với tu cách là người bào chữa của người bị tạm gitr,

bị can; là người bảo vệ quyền lợi cho đương sự và là đại diện theo ủyquyền của những người này.

1.2.1.1 Người bào chữa của người bị tạm giữ, bị can

Căn cứ khoản 1 Điều 48 Bộ luật Tố tụng hình sự năm 2003 quy địnhngười bị tạm giữ là người bị bắt trong trường hợp khẩn cấp, phạm tội quảtang, người bị bắt theo quyết định truy nã hoặc người phạm tội tự thú, đầuthú và đối với họ đã có quyết định tạm giữ

Giai đoạn điều tra vụ án hình sự bắt đầu từ khi có quyết định khởi tố

và kết thúc khi Cơ quan điều tra ra bản kết luận điều tra đề nghị truy tốhoặc ra bản kết luận điều tra và quyết định đình chỉ điều tra Việc tạm giữnhằm ngăn chặn hành vi phạm tội, hành vi trốn tránh pháp luật, cản trởhoạt động điều tra của người phạm tội, tao điều kiện cho Cơ quan điều trathu thập tài liệu, chứng cứ bước đầu xác định tính chất hành vi của người bịtạm giữ có phạm tội không, có liên quan đến tội phạm đang điều tra không(ví dụ: người bị tạm giữ là đồng phạm, cùng phạm tội nhưng không phải làđồng phạm ) Người bị tạm giữ có thể là người chưa bị khởi tố về hình

sự, người bị bắt trong trường hợp khẩn cấp, phạm tội quả tang, người phạmtội tự thú khi hành vi phạm tội đó bị phát hiện và khởi tố nhưng họ đã cóquyết định tạm giữ Do đó họ vẫn phải chịu sự cưỡng chế của cơ quan tạmgiữ Người bị tạm giữ cũng có thể là người đã bị khởi tố về hình sự như bịcan, bị cáo, người bị kết án, người đang chấp hành án bị bắt theo quyếtđịnh truy nã hoặc tự thú, đầu thú và đã có quyết định tạm giữ đối với họ

Trong thời gian tạm giữ, người bị tạm giữ bị hạn chế quyền tự do,phải khai báo hoặc trả lời các câu hỏi của điều tra viên Chính vì vậy người

bị tam giữ được coi là người tham gia t6 tụng, có các quyền và nghĩa vụ tốtụng nhất định

Bị can theo khoản 1 Điều 49 Bộ luật Tố tụng hình sự năm 2003 làngười đã bị khởi tố về hình sự, tham gia tố tụng từ khi có quyết định khởi

tố bị can đối với ho Tư cách tố tụng của bị can chấm dứt khi có quyết địnhđình chỉ điều tra của Cơ quan điều tra, quyết định của Viện kiểm sát đìnhchỉ vụ án đối với bị can hoặc quyết định đưa vụ án ra xét xử Bị can là đốitượng buộc tội trong vụ án song điều đó không đồng nghĩa với việc xácđịnh họ là người có tội Cơ quan điều tra nói riêng và các cơ quan tiễn hành

tố tụng nói chung chỉ được tiễn hành những biện pháp tố tụng nhất định đốivới họ để xác định sự thật vụ án Pháp luật cũng quy định bị can có quyền

tự bảo vệ mình trước các cơ quan tiễn hành tố tụng

Không ai bị coi là có tội và phải chịu hình phạt khi chưa có ban án

kết tội của Tòa án đã có hiệu lực pháp luật Người bị tạm giữ, bị can cũng

có quyền tự bào chữa hoặc nhờ người bào chữa cho mình từ giai đoạn điềutra vụ án Do đó, Cơ quan điều tra, Viện kiểm sát, Tòa án có nhiệm vụ bảođảm cho người bị tạm giữ, bị can thực hiện quyền bào chữa của họ theoquy định của Bộ luật Tố tụng hình sự

Người bị tạm giữ có quyền đưa ra những lý lẽ chứng minh mìnhkhông có tội, không liên quan đến sự việc là lý do bị bắt giữ hoặc nhờ

người khác bào chữa cho mình.

Bị can có quyền tự bào chữa bằng cách đưa ra những lý lẽ, chứng cứ

gỡ tội, trình bày lời khai, đưa ra tài liệu, yêu cầu chống lại việc buộc tội.Song song với việc tự bào chữa, bị can có thé nhờ người khác bào chữa.Nếu bị can là người chưa thành niên, người có nhược điểm về tâm thầnhoặc thê chất, bị can về tội theo khung hình phạt có mức cao nhất là tử hìnhđược quy định tại Bộ luật Hình sự thì Cơ quan điều tra, Viện kiểm sát hoặcTòa án phải yêu cầu Đoàn luật sư phân công Văn phòng luật sư cử ngườibào chữa cho họ hoặc đề nghị Ủy ban Mặt trận Tổ quốc Việt Nam, tô chức

thành viên của Mặt trận cử người bào chữa cho thành viên của mình Trong

trường hợp này, bị can và đại diện hợp pháp của họ có quyền yêu cầu thay

đối hoặc từ chối người bào chữa Các cơ quan tiến hành tố tụng có nhiệm

vụ tôn trọng và bảo đảm quyền bào chữa của bị can

Người bào chữa có thê là luật sư, bào chữa viên nhân dân, người đại

diện hợp pháp của người bị tạm giữ, bị can, trong đó hoạt động bào chữa

của luật sư có tính chất chuyên nghiệp Luật sư với tư cách là người bàochữa cho người bị tạm giữ, bị can tham gia tố tụng do sự lựa chọn củangười bị tạm giữ, bị can hoặc người đại diện hợp pháp của họ dé làm sáng

to những tinh tiết xác định người bị tạm giữ, bị can vô tội, được giảm nhẹtrách nhiệm hình sự và giúp đỡ họ về mặt pháp lý nhăm bảo vệ quyền và

lợi ích hợp pháp của họ.

Bộ luật Tố tụng hình sự năm 1988 quy định chỉ có bị can, bị cáo mới

có quyền bào chữa, nhưng đến Bộ luật Tố tụng hình sự năm 2003 thì đối

tượng bào chữa được quy định mở rộng hơn, ghi nhận người bị tạm giữ

cũng có quyền tự bào chữa hoặc nhờ người khác bào chữa, theo đó thờiđiểm tham gia tố tụng của luật sư cũng sớm hơn Khoản 1 Điều 38 Bộ luật

Tố tụng hình sự năm 1988 quy định luật sư tham gia tố tụng từ khi khởi tố

bị can, trong trường hợp cần phải giữ bí mật điều tra đối với các tội xâmphạm an ninh quốc gia thì Viện trưởng Viện kiểm sát nhân dân quyết định

để luật sư tham gia bào chữa từ khi kết thúc điều tra Bên cạnh việc ghinhận đó, Bộ luật Tố tụng hình sự năm 2003 cho phép người bi tạm g1ữ cóquyền bào chữa ké từ thời điểm nhận được quyết định tạm giữ Tam giữ làbiện pháp ngăn chặn có thể áp dụng đối với những người bị bắt trongtrường hợp khẩn cấp, phạm tội quả tang, người phạm tội tự thú, đầu thúhoặc đối với người bị bắt theo quyết định truy nã Tuy pháp luật quy địnhđiều kiện, trình tự, thủ tục, thời hạn áp dụng biện pháp tạm giữ khá cụ thểsong trên thực tế hoạt động tố tụng của Cơ quan điều tra thường vi phạmnhững quy định đó, xâm phạm trực tiếp đến quyền và lợi ích hợp pháp của

người bị tạm giữ Vì vậy, việc ghi nhận quyên bào chữa của người bị tạm

giữ nhằm bao đảm quyền tự do, dân chủ của công dân, nâng cao tráchnhiệm của các cơ quan tiến hành tô tụng, góp phần chống oan sai trong tốtụng hình sự và Cơ quan điều tra phải tạo điều kiện dé luật sư tham gia bào

chữa cho người bi tam giữ.

Người đã tiến hành tố tụng trong vụ án đó, người thân thích củangười đã và đang tiễn hành tố tụng trong vụ án đó, người tham gia vụ án

với tư cách là người làm chứng, người giám định, người phiên dịch không

được hoạt động bào chữa Người tiến hành tố tụng có trách nhiệm xác định

sự thật vụ án một cách khách quan, toàn diện và đầy đủ ở cả góc độ buộctội và gỡ tội còn luật sư tham gia tố tụng để bảo vệ quyền và lợi ích hợppháp của người bị tạm giữ, bi can nên người tiễn hành t6 tụng không théđồng thời là luật sư bào chữa trong vụ án đó Hiện nay, luật sư không cònđược hoạt động kiêm nhiệm, không được là cán bộ, công chức nên van đềnày không can đặt ra Người thân thích của những người đã va đang tiếnhành tố tụng không được là luật sư bào chữa trong vụ án vì việc họ thamgia bào chữa có thể gây ảnh hưởng đến tính khách quan khi giải quyết vụ

án của người tiễn hành tố tụng Người làm chứng, người phiên dịch, ngườigiám định phải thực hiện nghĩa vụ trung thực, khách quan, không thiên vềhướng buộc tội hay gỡ tội nên cũng không thê là người bào chữa

Một luật sư có thé bào chữa cho nhiều người bị tạm giữ, bị can trongcùng một vụ án nếu quyên và lợi ích của họ không đối lập nhau, thậm chínhiều luật sư có thê cùng bao chữa cho một người bị tạm giữ, một bi can.Trong thời hạn ba ngày, kế từ ngày nhận được dé nghị của luật sư kèm theogiấy tờ liên quan đến việc bào chữa, Cơ quan điều tra, Viện kiểm sát, Toà

án phải xem xét, cấp giấy chứng nhận người bào chữa dé họ thực hiện việcbào chữa, nếu từ chối cấp thì phải nêu rõ lý do Đối với trường hợp tạm giữngười thì trong thời hạn 24 giờ, kế từ khi nhận được đề nghị của luật sư

kèm theo giây tờ liên quan đên việc bào chữa, Cơ quan điêu tra phải xem

xét, cấp giấy chứng nhận người bào chữa để họ thực hiện việc bào chữa,nếu từ chối cấp phải nêu rõ lý do.

Bằng kinh nghiệm nghề nghiệp cùng với sự am hiểu, tinh thông vềpháp luật, luật sư tham gia vào quá trình giải quyết vụ án từ giai đoạn điềutra dé bảo vệ quyền lợi hợp pháp của người bị tạm giữ, bị can cũng như gópphần vào việc xác định sự thật của vụ án một cách toàn diện và đầy đủ,tránh hiện tượng oan sai ngay ở giai đoạn mà kết quả của nó sẽ ảnh hưởngtrực tiếp đến số phận pháp lý của người bị tạm giữ, bị can

1.2.1.2 Người bảo vệ quyền lợi của đương sự

Trách nhiệm hình sự của cá nhân đặt ra khi họ thực hiện tội phạm theo quy định của luật hình sự còn trách nhiệm dân sự lại là nghĩa vụ của

một người phải bồi thường thiệt hại do mình gây ra cho người khác mộtkhoản tương ứng với thiệt hại thực tế Trách nhiệm hình sự nhằm mục đíchgiáo dục, trừng trị, răn đe đối với những người có hành vi nguy hiểm xâmphạm một cách đáng kể đến lợi ích của nhà nước, quyền và lợi ích hợppháp của tô chức, cá nhân Trách nhiệm dân sự đặt ra dé giải quyết nhữngxung đột về lợi ích giữa các cá nhân khi xảy ra thiệt hại Như vậy, xét trênphương diện lý thuyết thì hai loại trách nhiệm này khác nhau về bản chất

Pháp luật của các nước theo hệ thống án lệ có sự phân biệt rạch ròigiữa luật về hành vi gây thiệt hại và luật về hình sự (bao gồm cả việc trừngphạt những người thực hiện hành vi trái pháp luật) Do đó, trong tố tụnghình sự không giải quyết van đề trách nhiệm dân sự mà chủ yếu là dé áp

dụng sự trừng phạt.

Với các nước theo hệ thống châu Âu lục địa mà điển hình là Pháp lại

quy định trong những trường hợp vi phạm pháp luật hình sự phát sinh thiệt

hại cho nạn nhân hoặc cá nhân khác có thể là nguyên đơn dân sự, thì hailoại trách nhiệm cùng được giải quyết một lần bởi cùng một Tòa hình sự.Tuy nhiên nếu can phạm đã chết hoặc đạo luật hình sự trừng phạt hành vi

nguy hiểm cho xã hội đó đã bị bãi bỏ thì Tòa hình sự cũng không thé giảiquyết trách nhiệm dân sự Hay với trường hợp ân xá, luật ân xá của Phápkhông cho phép xâm phạm đến quyền lợi của người thứ ba (ví dụ như nạnnhân), vì vậy Tòa hình sự chỉ có thể giải quyết vấn đề bồi thường thiệt hạinếu Tòa án thụ lý trước ngày ban hành luật ân xá Nếu thời hiệu truy cứutrách nhiệm hình sự hết thì quyền khởi kiện yêu cầu bồi thường dân sựcũng bị hết thời hiệu

Mặc dù pháp luật Pháp quy định cụ thé, chặt chẽ hơn về van dé giảiquyết trách nhiệm dân sự trong vụ án hình sự, song có thể thấy giữa phápluật Pháp và pháp luật Việt Nam có những điểm tương đồng về vấn đề này.Theo quy định của Bộ luật Tó tụng hình sự Việt Nam, các vấn đề dân

sự phát sinh từ vụ án hình sự mà việc giải quyết những vẫn đề đó gắn liềnvới việc giải quyết vụ án hình sự thì khi giải quyết vụ án hình sự, các vấn

đề đó cũng được giải quyết đồng thời Tuy nhiên, khi có những vấn đề vềmức bồi thường, chứng cứ chưa có điều kiện chứng minh và không ảnhhưởng đến việc giải quyết vụ án hình sự thì các van dé này có thê được tách

Ta giải quyết trong một vụ kiện dân sự độc lập

Khi giải quyết vụ án hình sự, hoạt động của các cơ quan tiễn hành tốtụng sẽ tác động trực tiếp đến hầu hết những người tham gia tô tụng khácnhư người bị hại, nguyên đơn dân sự, bị đơn dân sự, người có quyền lợi vànghĩa vụ liên quan Luật sư với tư cách là người bảo vệ quyền lợi chođương sự đó, được cơ quan tiễn hành tố tụng chấp nhận, tham gia tô tụng

dé bảo vệ quyền lợi cho họ từ thời điểm khởi tố bị can Một luật sư có thébảo vệ quyền lợi cho nhiều đương sự trong cùng một vụ án nếu quyền lợicủa những người này không đối lập nhau

Luật sư bảo vệ quyền lợi cho đương sự chỉ là người giúp đỡ, tư van

về mặt pháp ly cho đương sự, có vị trí tố tụng tương đối độc lập so với

đương sự, có quyên và nghĩa vụ của mình chứ không phải là quyên và

nghĩa vụ của đương sự Vì vậy sự tham gia của người bảo vệ quyền lợi củađương sự không có ý nghĩa thay thế đương sự, bản thân đương sự vẫn phải

có mặt trong quá trình tố tụng

1.2.1.3 Đại diện theo uỷ quyền của đương sự

Người đại diện là người thay mặt cho đương sự thực hiện những

hành vi tố tụng trong hoạt động giải quyết vụ án hình sự theo quy định của

Bộ luật Tố tụng hình sự trên cơ sở văn bản ủy quyền Luật sư đại diện theo

ủy quyền của đương sự tự mình quyết định tất cả những vấn dé cần giảiquyết liên quan đến vụ án trong phạm vi được ủy quyền và chịu tráchnhiệm về những quyết định đó

Bộ luật Tố tụng hình sự Nga quy định người đại diện cho nguyênđơn dân sự, người bị hại, tư tố viên nam trong các chủ thé thuộc bên buộctội, còn người đại diện của bị đơn dân sự lại là chủ thể của bên gỡ tội Bộluật Tố tụng hình sự năm 2003 cũng có các quy định liên quan đến ngườiđại diện hợp pháp của đương sự Người đại diện hợp pháp bao gồm: đạidiện đương nhiên và đại diện theo ủy quyền của của các đương sự Việc ủyquyền phải được lập thành văn bản theo quy định của Bộ luật Dân sự, cácbên có thé thỏa thuận về các công việc được ủy quyền, phạm vi ủy quyền,thù lao văn bản ủy quyền phải được chứng nhận của công chứng hoặcchứng thực của Ủy ban nhân dân, là cơ sở pháp lý để xác định quyền vànghĩa vụ tô tụng của người đại diện

Bên ủy quyền có thê là đương sự hoặc đại diện đương nhiên củađương sự (cha mẹ, người giám hộ, người được Tòa án chỉ định đối vớingười chưa thành niên, người có nhược điểm về tâm thần hoặc thể chất;người đại diện theo pháp luật của pháp nhân; chủ hộ gia đình đối với giađình ) Người đại diện đương nhiên của đương sự có toàn bộ các quyền

và nghĩa vụ của đương sự khi tham gia tố tụng, còn người đại diện theo ủy

quyên có thê được thực hiện một phân hoặc toàn bộ các quyên và nghĩa vụ

của đương sự phụ thuộc vào phạm vi ủy quyền theo văn bản ủy quyền giữa

hai bên.

1.2.2 Vai trò của luật sư

Theo định nghĩa của Từ điển Tiếng Việt thì vai trò là “tác dụng, chứcnăng trong sự hoạt động, sự phát triển của cái gì đó” [36] Xuất phát từ lýluận và trên cơ sở các quy định pháp luật cũng như từ hoạt động thực tiễncủa luật sư cho thấy luật sư có vai trò bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp củangười bị tạm giữ, bị can, bị cáo và các đương sự tham gia tố tụng đồng thờiluật sư có chức năng bảo vệ sự thật khách quan, bảo đảm pháp chế xã hội

chủ nghĩa.

Trong giai đoạn điều tra vụ án hình sự, luật sư có thé là người bàochữa của người bị tạm giữ, bị can; là người bảo vệ quyền lợi cho đương sựhoặc người đại diện theo ủy quyền của đương sự Ở mỗi vị trí xác định, vaitrò của luật sư được thé hiện trong các hoạt động tố tung của minh theo quy

định pháp luật.

Được phép tham gia vào giai đoạn điều tra từ sau khi Cơ quan điềutra hoặc Viện kiểm sát có quyết định khởi t6 bi can, thậm chí là từ thờiđiểm có quyết định tạm giữ đối với trường hợp tạm giữ người bị tình nghi,luật sư cần có kế hoạch thực hiện việc giám sát đối với hoạt động điều tra

và tiễn hành những hoạt động cụ thể phụ thuộc vào từng vi tri dé thực hiệntốt vai trò của mình

Voi tư cách là người bào chữa, luật su có mặt khi lay loi khai cuangười bi tam giữ, khi hỏi cung bị can va nếu điều tra viên đồng ý thì đượchỏi người bị tạm giữ, bi can; có mặt trong những hoạt động điều tra khác;xem các biên bản về hoạt động tô tụng có sự tham gia của mình và cácquyết định tố tụng liên quan đến thân chủ Việc có mặt của luật sư bào chữagiúp thân chủ ôn định về mặt tâm lý, tác động tích cực đến ý thức tuân thủpháp luật và tinh thần trách nhiệm của những người tiến hành tố tung Qua

đó luật sư theo dõi được diễn biến quá trình điều tra, thu thập chứng cứ tạotiền đề cho việc chuẩn bị lời bào chữa và tham gia tranh tung tại phiên tòa

sau này Cũng trong quá trình tham gia đó, luật sư phát hiện những vi phạm

pháp luật và kịp thời khiếu nại đến co quan có thẩm quyền Nếu như Bộluật Tố tụng hình sự năm 1988 chỉ cho phép luật sư khiếu nại các quyếtđịnh của Cơ quan điều tra khi tham gia bào chữa từ giai đoạn điều tra thì

Bộ luật Tố tụng hình sự năm 2003 mở rộng thêm đối tượng khiếu nại đối

với cả hành vi tô tụng

Quy định luật sư có mặt khi lay lời khai của người bi tam giữ, đượcxem các biên bản trong hoạt động t6 tụng mà mình tham gia và các quyếtđịnh liên quan đến thân chủ, quyền được hỏi là những quy định mới được

Bộ luật Tố tụng hình sự năm 2003 lô sung so với Bộ luật Tố tụng hình sựnăm 1988 nhằm tạo điều kiện cho luật sư thực hiện tốt nhiệm vụ của mìnhđồng thời bảo đảm cho người bị tạm giữ, bị can tự bào chữa, đảm bảo tínhchính xác, khách quan của các hoạt động điều tra

Nhằm tạo điều kiện cho các hoạt động trên, luật sư được đề nghị cơquan điều tra báo trước về thời gian và địa điểm hỏi cung bị can dé thu xếpthời gian, công việc có mặt khi điều tra viên hỏi cung bị can Việc trì hoãnhoặc thay đôi thời gian, địa điểm hỏi cung phải được thông báo kịp thờicho luật sư Bộ luật Tố tụng hình sự năm 1988 không quy định về vẫn đềnày vì vậy trên thực tế, luật sư gặp không ít khó khăn từ chính Cơ quanđiều tra do không được báo trước nên luật sư không thu xếp được thời gian,không biết địa điểm hỏi cung nên không tham dự được budi hỏi cung

Khi tham gia bào chữa, nếu có căn cứ theo quy định của pháp luật vàxét thay việc điều tra viên, người giám định, người phiên dịch tiễn hànhhoặc tham gia tố tụng có thé ảnh hưởng bat lợi đến quyền và lợi ích hợppháp của người mà minh bào chữa thì luật sư có thé đề nghị thay đổi những

người này.

Dé phục vụ cho việc bao chữa, Bộ luật Tố tụng hình sự năm 2003cho phép luật sư được thu thập tài liệu, đồ vật, tình tiết liên quan đến việc

bào chữa từ người bị tạm giữ, bị can, người thân thích của họ hoặc từ cơ

quan, tô chức, cá nhân khác theo yêu cầu của người bị tạm giữ, bị can nếu

không thuộc bí mật Nhà nước, bí mật công tác Hoạt động độc lập thu thập

tài liệu, đồ vật, tình tiết liên quan đến vu án dé chuẩn bị cho việc bào chữa

là một biện pháp nghiệp vụ để luật sư thực hiện nhiệm vụ của mình

Trong giai đoạn điều tra vụ án, luật sư đưa ra tài liệu, đồ vật, theohướng có lợi cho người bi tam g1ữ, bi can, đồng thời yêu cầu triệu tập thêmngười làm chứng, trưng cau giám định nếu thấy điều đó cần thiết dé làmsáng tỏ vụ án và có lợi cho người được bào chữa Cơ quan điều tra có tráchnhiệm tôn trọng hoạt động này của luật sư Bộ luật Tó tụng hình sự năm

1988 quy định tại khoản 2 Điều 36 quyền “được đưa ra chứng cứ và nhữngyêu cầu” của người bào chữa là không chính xác vì người bào chữa không

có quyền thu thập chứng cứ, đó là hoạt động của cơ quan tiễn hành tố tụng.Luật sư chỉ có quyền thu thập tài liệu, đồ vật và cung cấp cho Cơ quan điềutra nhằm chứng minh tình tiết giảm nhẹ trách nhiệm hình sự hoặc tình tiết

gỡ tội của người bị tạm giữ, bị can Những đồ vật tài liệu đó có thê trởthành chứng cứ của vụ án hay không phải do cán bộ điều tra có thâm quyềnquyết định trên cơ sở xem xét các thuộc tính của chúng

Luật sư phải thường xuyên gặp gỡ người bị tạm giữ, bi can dé trao

đôi tiếp xúc với họ từ đó nắm bắt được tình tiết của vụ án, các đặc điểm

nhân thân và diễn biến tâm lý, tâm tư, nguyện vọng của họ Khi gặp gỡ,trao đôi với người bị tạm giữ, bị can, luật sư giúp đỡ họ về mặt pháp lý, bảo

vệ các quyền và lợi ích hợp pháp của họ Hoạt động này bổ sung cho hoạtđộng thu thập tài liệu, đồ vật, tình tiết liên quan đến việc bao chữa, giúpluật sư tìm ra được các tình tiết gỡ tội, giảm nhẹ tội cho người được bao

chữa Ngoài ra luật sư còn giải thích các vân đê pháp luật, tư vân cho người

bị tạm giữ, bị can nhận thức đúng và có thái độ thành khan khai báo để

được giảm nhẹ trách nhiệm hình sự.

Đọc, ghi chép, sao chụp tài liệu trong hồ sơ vụ án liên quan đến việcbào chữa sau khi kết thúc điều tra giúp luật sư năm được nội dung vụ án,chứng cứ buộc tội hoặc gỡ tội đối với thân chủ từ đó phát hiện sớm nhữngsai lầm, vi phạm trong quá trình điều tra để đưa ra những yêu cầu, khiếu nạicần thiết đến cơ quan có thâm quyền Bộ luật Tổ tụng hình sự năm 1988quy định người bào chữa được đọc hồ sơ vụ án và ghi chép những điều cầnthiết sau khi kết thúc điều tra Đối với vụ án đơn giản, ít hồ sơ tài liệu cầnđọc, ít tình tiết cần ghi chép thì luật sư có thé đọc và ghi chép tại chỗ những

gi cho là cần thiết Nhưng đối với vụ án phức tạp, có nhiều tình tiết, nhiều

hồ sơ tài liệu thì quy định như vậy không phù hợp Quy định được “saochụp tai liệu có trong hồ sơ vụ án liên quan đến việc bào chữa” của Bộ luật

Tố tụng hình sự năm 2003 đã tạo điều kiện thuận lợi cho luật sư thu thập tàiliệu, tình tiết vụ án đầy đủ dé chuẩn bi cho việc bào chữa của mình Tuynhiên việc sao chụp chỉ được thực hiện đối với những hồ sơ tài liệu liênquan đến việc bào chữa của luật sư đó mà thôi

Luật sư chỉ được sử dụng những biện pháp do pháp luật quy định délàm sáng tỏ những tình tiết xác định người bị tạm giữ, bi can vô tội hoặcđược giảm nhẹ trách nhiệm hình sự Khi thu thập được tài liệu, đồ vật liênquan đến vụ án, luật sư phải giao cho Cơ quan điều tra, Viện kiểm sát Luật

sư phải giúp đỡ người bị tạm giữ, bị can về mặt pháp lý để bảo vệ quyền vàlợi ích hợp pháp của họ, chỉ được từ chối bào chữa cho người bi tạm giữ, bican mà mình đã đảm nhận bào chữa nếu có lý do chính đáng

Song song với những hoạt động của mình, luật sư phải tôn trọng sự thật và pháp luật, không được mua chuộc, cưỡng ép hoặc xúi giục người

khác khai báo gian dối, cung cấp tài liệu sai sự thật, không được tiết lộ bí

mật điều tra mà mình biết được khi thực hiện việc bào chữa, không sử dụng

tài liệu đã ghi chép, sao chụp trong hồ sơ vụ án vào mục đích trái pháp luậtxâm phạm lợi ích của Nhà nước, quyền và lợi ích hợp pháp của cơ quan, tổ

chức và cá nhân.

Mọi vi phạm của luật su sẽ bi xử lý tùy thuộc vào tính chất, mức độ

vi phạm: bị thu hồi giấy chứng nhận người bào chữa, xử lý kỷ luật, xử phạthành chính hoặc truy cứu trách nhiệm hình sự, nếu gây thiệt hại phải bồi

thường theo quy định của pháp luật.

Ở vị trí là luật su bảo vệ quyên lợi cho đương sự, luật sư là ngườigiúp đỡ để đương sự bảo vệ quyên lợi hợp pháp của mình, đương sự vẫnphải tự mình quyết định những vấn đề cần phải giải quyết, luật sư chỉ giúp

đỡ, tư vấn về pháp luật cho đương sự Với tư cách cố vấn pháp lý, giúp đỡđương sự bảo vệ quyền lợi hợp pháp của họ, luật sư được sử dụng mọi biệnpháp do pháp luật quy định dé thực hiện nhiệm vụ của mình Khi tham gia

tố tụng với tư cách người bảo vệ quyền lợi cho đương sự, luật sư cũng đưa

ra tài liệu, đồ vật, yêu cầu; đọc, ghi chép và sao chụp tài liệu trong hồ sơ vụ

án liên quan đến việc bảo vệ quyền lợi của đương sự sau khi kết thúc điềutra vụ án và khiếu nại quyết định, hành vi tố tụng của Cơ quan điều tra, Thủtrưởng, Phó thủ trưởng Cơ quan điều tra và điều tra viên theo quy định của

pháp luật.

Khác với người bảo vệ quyền lợi của đương sự, khi đại điện theo tyquyên cho đương sự, luật sư nhân danh đương su dé thực hiện toàn bộ hoặcmột phần các quyền và nghĩa vụ tố tụng của đương sự mà mình đại diện

Cơ sở pháp ly dé xác định một luật sư tham gia tố tụng ở vị trí nào chính làvăn bản ủy quyền hay giấy chứng nhận người bảo vệ quyền lợi của đương

sự do cơ quan tiến hành tố tụng cấp

Đối với đương sự là người bị hại, luật sư đại diện theo ủy quyềnnhân danh đương sự đưa ra tài liệu, đồ vật, yêu cầu dé chứng minh tộiphạm, chứng minh thiệt hại do hành vi phạm tội gây ra hoặc yêu cầu mời

thêm người lam chứng, giám định mức độ thương tat và duoc thông báo

về kết quả điều tra để biết được những vấn đề thuộc nội dung vụ án từ đóchuẩn bị chứng cứ, lý luận hoặc yêu cầu nhằm buộc tội bị cáo hoặc chứng

minh những thiệt hại mà người phạm tội đã gây ra cho người bị hại Luật

sư đại diện có thé đề nghị thay đổi điều tra viên, người giám định, phiêndịch theo quy định của Bộ luật Tó tụng hình sự, đề nghị mức bồi thường vàcác biện pháp bảo đảm bồi thường Người bị hại là người bị thiệt hại về thểchất, tinh than, tài sản do tội phạm gây ra Pháp luật coi người bị hại chỉ cóthé là cá nhân cụ thé bị hành vi phạm tội trực tiếp xâm hai mà không thừanhận pháp nhân hoặc tổ chức là người bị hại Đối tượng tác động của tộiphạm là thé chat, tinh thần, tài sản của người bi hại Thiệt hại mà người bịhại phải chịu là thiệt hại thực tế Hành vi phạm tội xâm phạm đến tínhmạng, sức khỏe, tinh thần, tài sản của người bị hại, do vậy quyền lợi bị xâmhại của họ cần được giải thích thỏa đáng và Cơ quan điều tra có tráchnhiệm áp dụng các biện pháp tư pháp cần thiết dé bảo đảm bồi thường như

kê biên tài sản hoặc biện pháp khác Nếu cán bộ điều tra có những quyếtđịnh, hành vi tố tụng không có căn cứ hoặc trái pháp luật khi giải quyếtnhững van đề liên quan đến vụ án mà hành vi phạm tội gây nguy hai khônglớn cho xã hội và việc giải quyết vụ án trên thực tế có thể mang lại nhữnghậu quả bat lợi mà người bị hại không mong muốn thì người bị hại đượcquyết định việc có yêu cầu khởi tố vụ án hình sự hay không

Khi có giấy triệu tập của Cơ quan điều tra, luật sư đại diện có mặt déthực hiện các quyền và nghĩa vụ tố tụng của người được đại diện tạo điềukiện cho việc giải quyết vụ án thuận lợi và phải khai báo, cung cấp thôngtin cần thiết để làm sáng tỏ sự thật của vụ án

Khác với người bị hại, nguyên đơn dân sự là cá nhân, cơ quan, tôchức bị thiệt hại do tội phạm gây ra và có yêu cầu bồi thường thiệt hại.Thiệt hại của nguyên đơn dân sự là các cơ quan, tô chức là thiệt hại về tài