đề tài phân tích các quy định pháp luật về hoạt động đại lý

Hình thức trung gian thương mại này đã được quy định tại LTM 1997 và sauđó được tiếp tục quy định tại LTM 2005 từ Điều 166 đến 177 với sự thay đổi từ“đại lý mua bán hàng hóa” thành “đại

BỘ CÔNG THƯƠNG

TRƯỜNG ĐẠI HỌC CÔNG NGHIỆP THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINHKHOA LUẬT

TIỂU LUẬNNHÓM 03

MÔN HỌC: LUẬT THƯƠNG MẠIGVHD: THS TRẦN THỊ NGỌC HẾTMÃ HỌC PHẦN: DHLKT17TT-422001513802

TP Hồ Chí Minh, tháng 09 năm 2023

4 Đặng Lê Thảo Nguyên 21066011

5 Lê Huỳnh Thùy Trang 21073241

TP Hồ Chí Minh, tháng 09 năm 2023

DANH SÁCH THÀNH VIÊN NHÓM 03 VÀ PHÂN CÔNG NHIỆM VỤ

STTTHÀNH VIÊNMSSVNHIỆM VỤĐÁNHGIÁCỦANHÓM

1 Nguyễn Hoàng MinhAnh

21072441 C1- 1.3.2+1.3.3,1.3.7+PP

4 Đặng Lê Thảo

Nguyên 21066011 1.3.5 + thuyết trìnhC1-1.2.1,+1.3.4, Hoànthành

5 Lê Huỳnh ThùyTrang ( nhómtrưởng)

21073241 C2- 2.1, 2.2 ,2.3 +Word

Hoànthành

NHẬN XÉT CỦA GIẢNG VIÊN

Save to a Studylist

MỤC LỤC

CHƯƠNG 1 KHÁI QUÁT VỀ ĐẠI LÝ THƯƠNG MẠI 1

1.1 Khái niệm và đặc điểm đại lý thương mại 1

1.3.3 Nội dung hợp đồng đại lý 8

1.3.4 Quyền và nghĩa vụ của bên giao đại lý 9

1.3.5 Quyền và nghĩa vụ của bên đại lý 10

1.3.6 Thời hạn chấm dứt và trách nhiệm của các bên khi kết thúc hợp đồng đại lý………13

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG ĐẠI LÝ VÀ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN 16

CHƯƠNG 1 KHÁI QUÁT VỀ ĐẠI LÝ THƯƠNG MẠI1.1.Khái niệm và đặc điểm đại lý thương mại

1.1.1 Khái niệm

Đại lý thương mại là hình thức trung gian thương mại phổ biến ở Việt Nam hiệnnay Hình thức trung gian thương mại này đã được quy định tại LTM 1997 và sauđó được tiếp tục quy định tại LTM 2005 (từ Điều 166 đến 177) với sự thay đổi từ“đại lý mua bán hàng hóa” thành “đại lý thương mại”.

Theo quy định tại Điều 166 LTM 2005 thì đại lý thương mại là hoạt động thươngmai theo đó bên giao đại lý và bên đại lý thỏa thuận việc bên đại lý nhân danh mìnhmua, bán hàng hóa cho bên giao đại lý hoặc cung ứng dịch vụ của bên giao đại lýcho khách hàng để hưởng thù lao.

1.1.2 Đặc điểm đại lý thương mại

Từ các quy định của LTM 2005, có thể nhận thấy đại lý thương mại có các đặc điểmcơ bản như sau:

Thứ nhất, đây là hình thức trung gian thương mại theo đó một thương nhân, gọi làbên đại lý, đứng ở giữa làm trung gian cho việc tiêu thụ hàng hóa, cung cứng dịchvụ giữa bên giao đại lý và khách hàng Nhưng, khác với ba hình thức trung gianthương mại ở trên về cách thức thực hiện Ví dụ, trong trường hợp một công ty sảnxuất vật liệu xây dựng (A) ký hợp đồng đại lý với một công ty làm đại lý (B) thì Bsẽ trực tiếp bán hàng theo các điều kiện đã thỏa thuận trong hợp đồng đại lý chokhách hàng (C), và như vậy, bên giao đại lý (A) không trực tiếp là một bên trongquan hệ mua bán vật liệu xây dựng với người mua (C) nhưng đã bán được hàng, đãcó doanh thu trên cơ sở quan hệ đại lý bán hàng giữa A và B.

Thứ hai, đại lý thương mại là quan hệ giữa hai bên là bên đại lý và bên giao đại lýtheo đó cả hai bên đều phải là thương nhân, bởi vì bên giao đại lý chính là ngườibán hàng hóa, cung ứng dịch vụ nhằm mục đích sinh lợi, vì thế việc LTM 2005 quiđịnh bên giao đại lý phải là thương nhân là hoàn toàn phù hợp Bên đại lý cũng phảicó tư cách thương nhân bởi vì bên đại lý chính là chủ thể thực hiện hoạt động kinhdoanh thông qua việc làm trung gian thương mại dưới hình thức này Điều kiện để

trở thành đại lý trong một số lĩnh vực kinh doanh nhất định phải tuân theo quy địnhcủa pháp luật chuyên ngành Chẳng hạn, điều kiện để làm tổng đại lý kinh doanhxăng dầu được quy định tại Điều 16 Nghị định 83/2014/NĐ-CP và điều kiện làmđại lý bán lẻ xăng dầu qui định tại Điều 19 Nghị định này Theo đó, thương nhân cóđủ các điều kiện sau đây có thể làm đại lý bán lẻ xăng dầu: Phải là doanh nghiệpthành lập theo quy định của pháp luật và có đăng ký kinh doanh xăng dầu; Phải cócửa hàng bán lẻ xăng dầu thuộc sở hữu doanh nghiệp hoặc sở hữu và đồng sở hữuđược cấp giấy chứng nhận cửa hàng đủ điều kiện bán lẻ xăng dầu theo quy định;Phải có cán bộ quản lý, nhân viên trực tiếp kinh doanh được đào tạo, huấn luyện vàcó chứng chỉ đào tạo, huấn luyện nghiệp vụ về phòng cháy, chữa cháy và bảo vệmôi trường theo quy định hiện hành Như vậy, cũng giống với việc làm đại diện chothương nhân, cả hai bên trong quan hệ đại lý thương mại đều phải là thương nhân.Nhưng khác với hình thức môi giới thương mại hay ủy thác mua bán hàng hóa vìtrong hai hình thức trung gian thương mại này, chỉ cần bên làm dịch vụ là thươngnhân, còn bên thuê dịch vụ, tức bên được môi giới hay bên ủy thác không nhất thiếtphải là thương nhân.

Thứ ba, cách thức thực hiện đại lý thương mại cũng khác hoàn toàn với các hìnhthức trung gian thương mại khác Trong quan hệ đại lý thương mại, bên làm dịchvụ, tức là bên đại lý nhân danh chính mình, sử dụng tư cách pháp lý của mình trongviệc giao dịch với các bên thứ ba (khách hàng), cũng giống như người môi giớitrong môi giới thương mại hay bên nhận ủy thác trong quan hệ ủy thác mua bánhàng hóa Bên đại lý bán hàng cho bên giao đại lý hoặc mua hàng cho bên giao đạilý hoặc cung ứng dịch vụ của bên giao đại lý cho khách hàng chứ không phải bánhàng của mình, mua hàng cho mình hay cung ứng dịch vụ của mình Đặc điểm nàycó nhiều điểm tương đồng với quan hệ thác mua bán hàng hóa nhưng thực chất ủythác mua bán hàng hóa và đại lý thương mại khác nhau một cách cơ bản.

Thứ tư, bên giao đại lý vẫn là chủ sở hữu đối với hàng hóa đã giao cho bên đại lý đểbán cho khách hàng hoặc là chủ sở hữu đối với tiền giao cho bên đại lý để muahàng Theo đúng bản chất của đại lý, một hình thức trung gian thương mại, một loại

hình dịch vụ, thì việc qui định hàng hóa đại lý thuộc quyền sở hữu của bên giao đạilý là hoàn toàn phù hợp nhằm đảm bảo các quyền và lợi ích của bên giao đại lý.

Thứ năm, quan hệ đại lý thương mại giữa bên đại lý và bên giao đại lý được thựchiện mang tính gắn bó lâu dài, ổn định chứ không phải thường là theo từng vụ việc,từng đợt mua bán hàng hóa như quan hệ ủy thác mua bán hàng hóa Trong rất nhiềutrường hợp, quan hệ đại lý thường có thời hạn cụ thể, có thể là 1 năm, 3 năm thậmchí 5 năm hay 10 năm, trong khi quan hệ ủy thác thường không đặt ra vần đề thờihạn Hơn nữa, đối tượng của hoạt động đại lý có thể là hàng hóa hoặc dịch vụ,nhưng đối tượng của quan hệ ủy thác chỉ có hàng hóa chứ không có dịch vụ, tức làủy thác mua hàng hay bán hàng chứ không có ủy thác cung ứng dịch vụ.

Thứ sáu, cũng giống như các hình thức trung gian thương mại khác, quan hệ đại lýthương mại phải được thực hiện trên cơ sở hợp đồng đại lý thương mại được thiếtlập theo qui định của pháp luật Đây chính là cơ sở, là căn cứ pháp lý quan trọng đểbảo vệ quyền và lợi ích của các bên.

1.2.Các hình thức đại lý, chủ thể đại lý1.2.1 Các hình thức đại lý

Nhận thấy từ thực tế cho thấy thương nhân có thể sử dụng những hình thức đại lýkhác nhau, khá đa dạng phù hợp với hoàn cảnh, điều kiện của mình Điều 169 củaLuật Thương mại 2005 quy định cụ thể về các hình thức đại lý như sau:

- Đại lý bao tiêu là hình thức đại lý mà bên đại lý thực hiện việc mua, bán trọn vẹnmột khối lượng hàng hoá hoặc cung ứng đầy đủ một dịch vụ cho bên giao đại lý đểđược hưởng thù lao Hình thức đại lý này có nhiều nét tương đồng với ủy thác muabán hàng hóa Bên đại lý phải thực hiện trọn vẹn một khối lương hàng hóa nhất địnhhay mua một khối lượng hàng hóa nhất định cho bên giao đại lý Luật Thương mại2005 không có quy định cụ thể “một khối lượng hàng hóa” là bằng bao nhiêu, bêncác bên tham gia có thể tự thỏa thuận về vấn đề này.

- Đại lý độc quyền là hình thức đại lý mà tại một khu vực địa lý nhất định bên giaođại lý chỉ giao cho một đại lý mua, bán một hoặc một số mặt hàng hoặc cung ứngmột hoặc một số loại dịch vụ nhất định Nếu vậy, chữ “độc quyền” cho thấy sự hạn

chế về thị trường địa lý và hàng hóa đại lý hoặc dịch vụ làm đại lý của bên đại lý.Luật Thương mại 2005 không có quy định chi tiết về phạm trù “một khu vực địa lýnhất định”, do vậy mà các bên trong quan hệ hợp đồng đại lý có thể tự mình xácđịnh không gian đại lý này Trong thực tế, bên đại lý có xu hướng muốn làm đại lýđộc quyền bởi vì không phải lo ngại về vấn đề cạnh tranh.

- Tổng đại lý mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ là hình thức đại lý mà bên đại lýtổ chức một hệ thống đại lý trực thuộc để thực hiện việc mua bán hàng hoá, cungứng dịch vụ cho bên giao đại lý Tổng đại lý đại diện cho hệ thống đại lý trực thuộc.Các đại lý trực thuộc hoạt động dưới sự quản lý của tổng đại lý và với danh nghĩacủa tổng đại lý Như vậy, Luật Thương mại 2005 quy định rõ ràng về tư cách giaodịch với bên giao đại lý của tổng đại lý và các đại lý trực thuộc, nhưng còn chưa rõràng về “sự quản lý” của tổng đại lý đối với các đại lý và các đại lý đều là nhữngthương nhân độc lập, nhưng theo Luật Thương mại 2005 thì các đại lý trực thuộc sẽphải chịu sự quản lý của tổng đại lý

Ngoài ra thương nhân cũng được quyền thỏa thuận với nhau các hình thức đại lýkhác mà các bên tự thỏa thuận với nhau Hình thức đại lý như thế nào sẽ phụ thuộcvào quan hệ hai bên với nhau Luật Thương mại 2005 không quy định cụ thể đại lýbán hàng, đại lý mua hàng hay đại lý cung ứng dịch vụ là những hình thức đại lý.Nhưng nếu phân tích từ quan hệ đại lý theo quy định của Luật Thương mại 2005 thìcó thể như sau:

+ Đại lý bán hàng là hình thức đại lý mà bên giao đại lý giao hàng hóa cho bên đạilý bán theo điều kiện thỏa thuận trong hợp đồng đại lý.

+ Đại lý mua hàng là hình thức đại lý mà bên giao đại lý giao tiền cho bên đại lý đểbên đại lý đi mua hàng theo điều kiện thỏa thuận trong hợp đồng đại lý.

+ Đại lý cung ứng dịch vụ tức là bên giao đại lý ủy quyền cho bên đại lý cung ứngdịch vụ cho khách hàng Như vậy, Luật Thương mại 2005 sử dụng cụm từ “ủyquyền cung ứng dịch vụ” chứ không phải là giao dịch vụ như hình thức giao hàngcho bên đại lý Đại lý cung ứng dịch vụ là một dạng đại lý mới so với quy địnhtrước đây trong Luật Thương mại 1997.

1.2.2 Thù lao

Thù lao là khoản tiền công bù đắp cho sức lao động đã bỏ ra để thực hiện một côngviệc, căn cứ vào khối lượng, chất lượng công việc theo thời gian lao động hoặc theothỏa thuận giữa các bên.

Theo Điều 171 Luật Thương mại 2005 quy định cụ thể về thù lao đại lý được trảnhư sau:

- Trừ trường hợp có thoả thuận khác, thù lao đại lý được trả cho bên đại lý dướihình thức hoa hồng hoặc chênh lệch giá.

- Trường hợp bên giao đại lý ấn định giá mua, giá bán hàng hóa hoặc giá cung ứngdịch vụ cho khách hàng thì bên đại lý được hưởng hoa hồng tính theo tỷ lệ phầntrăm trên giá mua, giá bán hàng hóa hoặc giá cung ứng dịch vụ.

- Trường hợp bên giao đại lý không ấn định giá mua, giá bán hàng hoá hoặc giácung ứng dịch vụ cho khách hàng mà chỉ ấn định giá giao đại lý cho bên đại lý thìbên đại lý được hưởng chênh lệch giá Mức chênh lệch giá được xác định là mứcchênh lệch giữa giá mua, giá bán, giá cung ứng dịch vụ cho khách hàng so với giádo bên giao đại lý ấn định cho bên đại lý.

- Trường hợp các bên không có thoả thuận về mức thù lao đại lý thì mức thù laođược tính như sau:

+ Mức thù lao thực tế mà các bên đã được trả trước đó;

+ Trường hợp không áp dụng được điểm a khoản này thì mức thù lao đại lý là mứcthù lao trung bình được áp dụng cho cùng loại hàng hoá, dịch vụ mà bên giao đại lýđã trả cho các đại lý khác;

+ Trường hợp không áp dụng được điểm a và điểm b khoản này thì mức thù lao đạilý là mức thù lao thông thường được áp dụng cho cùng loại hàng hoá, dịch vụ trênthị trường.

1.2.3 Chủ thể đại lý

Chủ thể của hoạt động đại lý thương mại gồm hai bên: bên giao đại lý và bên đại lý.

Bên giao đại lý là thương nhân giao hàng hoá cho đại lý bán hoặc giao tiền muahàng cho đại lý mua hoặc là thương nhân uỷ quyền thực hiện dịch vụ cho đại lýcung ứng dịch vụ.

Bên đại lý là thương nhân nhận hàng hoá để làm đại lý bán, nhận tiền mua hàng đểlàm đại lý mua hoặc là bên nhận uỷ quyền cung ứng dịch vụ.

Theo quy định trên, cả hai bên chủ thể của hoạt động đại lý thương mại đều phải làthương nhân Tuy nhiên trong một số lĩnh vực đặc thù quy định về chủ thể đại lý lạicó những điểm riêng: Một số ngành nghề không bắt buộc đại lý là thương nhân: Đạilý bên bảo hiểm, đại lý bên bảo hiểm có thể là tổ chức, cá nhân không nhất thiếtphải là thương nhân Dịch vụ đại lý liên quan đến ngành nghề hạn chế kinh doanh,kinh doanh có điều kiện thì các bên tham gia phải đáp ứng đầy đủ các điều kiệnkhác mà pháp luật quy định, ví dụ như kinh doanh xăng dầu,…

1.3.Hợp đồng đại lý

1.3.1 Khái niệm, đặc điểm của hợp đồng đại lý

Giống với các hoạt động trung gian thương mại khác, bản chất đại lý thương mại làmột quan hệ hợp đồng, đó là sự xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt các quyền, nghĩavụ pháp lý của các bên tham gia quan hệ hợp đồng Luật thương mại 2005 khôngđưa ra định nghĩa chính xác về HĐĐL, tuy nhiên quan hệ đại lý thương mại giữathương nhân giao đại lý và thương nhân làm đại lý được xác lập trên cơ sở hợpđồng là sự thỏa thuận giữa bên giao đại lý và bên đại lý về việc bên đại lý nhândanh chính mình mua, bán hàng hóa cho bên đại lý hoặc cung ứng dịch vụ của bêngiao đại lý cho khách hàng để hưởng thù lao Xét về bản chất, HĐĐL là một hợpđồng dịch vụ Theo quy định tại Điều 518 Bộ luật dân sự 2005: “Hợp đồng dịch vụlà sự thỏa thuận giữa các bên, theo đó bên cung ứng dịch vụ thực hiện công việccho bên thuê dịch vụ, còn bên thuê dịch vụ phải trả tiền dịch vụ cho bên cung ứngdịch vụ”.

- Thứ nhất, về chủ thể của hợp đồng: chủ thể của hợp đồng đại lý gồm hai bên làbên đại lý và bên giao đại lý, theo đó cả hai bên đều phải là thương nhân, có đăngký kinh doanh phù hợp với quy định của pháp luật.

- Thứ hai, về hình thức của hợp đồng: hợp đồng đại lý phải lập thành văn bản hoặcbằng hình thức khác có giá trị tương đương Đây là cơ sở, căn cứ quan trọng choviệc xác định quyền và nghĩa vụ giữa các bên trong quá trình hợp tác.

- Thứ ba, về đối tượng của hợp đồng: hàng hóa là đối tượng của quan hệ đại lý vàdịch vụ mà bên đại lý được ủy quyền cung ứng cho khách hàng phải là những hànghóa, dịch vụ hợp pháp, không bị cấm lưu thông, bị cấm giao dịch; và phải tuân theonhững quy định cụ thể của các văn bản pháp luật chuyên ngành có liên quan.

- Thứ tư, về nội dung của hợp đồng: có thể bao gồm thỏa thuận cụ thể về các vấn đềnhư: hình thức đại lý, hàng hóa hay dịch vụ mà bên đại lý mua, bán hoặc cung ứng;thù lao của bên đại lý; thời hạn hợp đồng; thời hạn thanh toán, giao nhận,…

1.3.2 Hình thức hợp đồng

Hình thức của hợp đồng là phương thức bày tỏ ý chí của các bên tham gia quan hệhợp đồng, là phương tiện để ghi nhận nội dung mà các chủ thể đã thỏa thuận.HĐĐL là sự thỏa thuận giữa bên đại lý và bên giao đại lý về việc bên đại lý nhândanh chính mình mua, bán hàng hóa cho bên giao đại lý hoặc cung ứng dịch vụ củabên giao đại lý cho khách hàng để hưởng thù lao Nó là căn cứ để các bên thực hiệncác quyền và nghĩa vụ của mình cũng như là cơ sở để giải quyết tranh chấp phátsinh từ hợp đồng Do đó, HĐĐL phải được thể hiện dưới hình thức nhất định nàođó Theo Điều 168 Luật thương mại năm 2005 quy định về hình thức hợp đồng đạilý như sau: “Hợp đồng đại lý phải được lập thành văn bản hoặc bằng hình thức kháccó giá trị pháp lý tương đương”

Các hình thức tương đương với văn bản có thể hiểu là điện báo, telex, fax, thôngđiệp dữ liệu và các hình thức khác theo quy định của pháp luật Như vậy, bên cạnhhình thức văn bản, pháp luật Việt Nam nhìn chung đã thừa nhận giá trị pháp lý củacác giao dịch khác Quy định này đặc biệt có ý nghĩa trong việc phát triển thươngmại ở nước ta trong thời gian tới Do tính chất lâu dài và thanh toán nhiều đợt, việc

thực hiện bằng văn bản sẽ giúp thỏa thuận giữa hai bên rõ ràng, thuận tiện khi thựchiện hợp đồng, và là cơ sơ, căn cứ quan trọng xác định quyền và nghĩa vụ giữa cácbên trong quá trình hợp tác giữa hai bên với nhau.

1.3.3 Nội dung hợp đồng đại lý

Nội dung của HĐĐL là các điều khoản do các bên thỏa thuận, theo đó các bên chủthể trong quan hệ hợp đồng hoàn toàn có thể thỏa thuận và thống nhất về một sốđiều khoản mà các bên cho là quan trọng trong việc ràng buộc nghĩa vụ và bảo vệquyền lợi của mỗi bên Các điều khoản này trong một chừng mực nhất định nếukhông vi phạm điều cấm của pháp luật thì cần được tôn trọng, thể hiện quyền vànghĩa vụ của các bên trong quan hệ HĐĐL.

Bộ luật dân sự 2005 và Luật thương mại 2005 không quy định trong một hợp đồngnói chung và HĐĐL mua, bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ nói riêng các bên bắtbuộc phải thỏa thuận những nội dung cụ thể nào Tuy nhiên, một số luật chuyênngành lại đưa ra những nội dung, điều khoản chủ yếu mà HĐĐL cần đảm bảo Vìthế, tùy từng trường hợp các bên có thể thỏa thuận nội dung hợp đồng trên cơ sởnhững quy định của pháp luật và phù hợp với việc kinh doanh từng mặt hàng, điềukiện và khả năng của các bên.

Tuy nhiên, để đảm bảo tính pháp lý tránh những tranh chấp về sau, nội dung tronghợp đồng cần có các điều khoản cơ bản sau: Hình thức đại lý; Thù lao đại lý; Thờihạn hợp đồng; Quyền và nghĩa vụ các bên;

Ngoài ra, các bên có thể thỏa thuận thêm một số nội dung khác như:

+ Biện pháp bảo đảm hợp đồng

+ Chế độ bảo hành đối với hàng hóa đại lý

+ Nghĩa vụ thanh toán các chi phí liên quan đến hoạt động đại lý

+ Cơ sở vật chất cho đại lý tổ chức quảng cáo và tiếp thị

+ Chế độ thưởng phạt vật chất

+ Bồi thường thiệt hại

1.3.4 Quyền và nghĩa vụ của bên giao đại lý

Quyền và nghĩa vụ của bên giao đại lý sẽ căn cứ theo quy định của pháp luật tạiĐiều 172 và 173 Luật Thương mại 2005 đã quy định cụ thể về quyền và nghĩa vụcủa bên giao đại lý Quyền và nghĩa vụ của bên giao đại lý sẽ căn cứ theo quy địnhcủa pháp luật là theo sự thỏa thuận giữa các bên Bên giao đại lý chính là bên cóhàng hóa hoặc có tiền để giao cho bên đại lý thực hiện việc bán hàng hoặc việc muahàng hoặc là bên có dịch vụ ủy quyền cho bên đại lý thực hiện việc cung ứng dịchvụ cho khách hàng Bên giao đại lý có thể bị rủi ro bởi các hành vi vi phạm hợpđồng của bên đại lý.

Nếu giữa bên đại lý và bên giao đại lý không có thỏa thuận khác thì theo LuậtThương mại 2005, bên giao đại lý có các quyền sau đây:

- Quyền ấn định giá bán hàng, giá mua hàng hay giá cung ứng dịch vụ đại lý chokhách hàng trong hoạt động của bên đại lý Như vậy, bên đại lý thực hiện việc bánhàng nhưng không có quyền sở hữu với hàng hóa mà mình bán phải tuân theo quyđịnh về giá bán của bên giao địa lý.

- Bên cạnh việc quyết định giá bán ra của đại lý cho khách hàng, Luật Thương mại2005 còn cho phép bên giao đại lý ấn định giá giao đại lý, tức là mức giá “đầu vào”của bên đại lý, tuy nhiên mức giá bán ra và giá đầu vào như thế nào có liên quanchặt chẽ đến vấn đề xác định thù lao đại lý Theo quy định tại Điều 177 LuậtThương mại 2005 thì thù lao đại lý, về cơ bản được xác định theo một trong haihình thức là hoa hồng hoặc chênh lệch giá, vì thế đôi khi người ta gọi là đại lý hoahồng (song, các bên có quyền thỏa thuận cách thức xác định thù lao đại lý khác vớihai hình thức hoa hồng và hưởng chênh lệch theo quy định của Luật Thương mại2005) Trong hình thức đại lý hoa hồng thì bên giao đại lý sẽ quyết định cả giá bánhàng, giá mua hàng hay giá cung ứng tiền thù lao là hoa hồng tính bằng tỷ lệ phầntrăm trên giá bán, giá mua, hoặc giá cung ứng dịch vụ cho khách hàng và bên đại lýsẽ được hưởng tiền thù lao là hoa hồng tính bằng tỷ lệ phần trăm trên giá bán, giámua, hoặc giá cung ứng dịch vụ, hay nói một cách khác là các mức giá như trênnhân với số lượng, khối lượng hàng hóa, dịch vụ đã mua, đã bán hoặc cung ứngdịch vụ cho khách hàng mà chỉ cần ấn định giá giao đại lý, tức là mức giá “đầu vào”

của hàng hóa đại lý bán ra; thù lao của bên đại lý chính là số tiền chênh lệch giữagiá bán hàng hóa, giá cung ứng dịch vụ cho khách hàng so với giá do bên giao đạilý ấn định cho bên đại lý.

- Bên giao đại lý cũng có quyền yêu cầu bên đại lý thanh toán tiền bán hàng, tiềncung ứng dịch vụ đúng theo thỏa thuận hoặc yêu cầu bên đại lý giao hàng cho mìnhtheo đúng hợp đồng Trong quan hệ đại lý, bên giao đại lý phải đối mặt với rủi ro vềviệc đại lý bán hàng xong hay đã thu tiền cung ứng dịch vụ mà không thanh toán lạitiền hàng hoặc không mua hàng và giao lại hàng đã mua theo thỏa thuận, vì thế việcbên giao đại lý áp dụng các biện pháp bảo đảm cho việc thực hiện hợp đồng như thếchấp, cầm cố, bảo lãnh… là cần thiết nhằm đảm bảo rằng bên đại lý phải thực hiệnđúng nghĩa vụ của mình Bên giao đại lý cũng có quyền kiểm tra, giám sát việc thựchiện hợp đồng của bên đại lý.

Về nghĩa vụ của bên giao đại lý: nếu các bên không có thỏa thuận khác thì bên giaođại lý sẽ có các nghĩa vụ sau đây:

- Nghĩa vụ hướng dẫn, cung cấp thông tin về hàng hóa, dịch vụ, về công việc làmđại lý… cho bên đại lý, tạo điều kiện cho bên đại lý thực hiện tốt hợp đồng đã giaokết Bên giao đại lý cũng phải chịu trách nhiệm về chất lượng của hàng hóa đối vớiđại lý bán hàng và chất lượng của dịch vụ đối với đại lý cung ứng dịch vụ.

- Nghĩa vụ thanh toán đầy đủ, đúng thời hạn các khoản thù lao đại lý và chi phí hợplý khác cho bên đại lý Như vậy, không chỉ có thanh toán thù lao, Luật Thương mại2005 còn buộc bên giao đại lý phải thanh toán chi phí hợp lý bên cạnh các khoảnthù lao được xác định theo các phương pháp đã trình bày ở trên

- Nếu bên giao đại lý có bên yêu cầu bên đại lý phải có tài sản bảo đảm cho quan hệđại lý thì khi chấm dứt hợp đồng đại lý, bên giao đại lý phải hoàn trả đầy đủ tài sảnmà bên đại lý đã dùng làm vật bảo đảm theo đúng thỏa thuận Bên cạnh đó, LuậtThương mại 2005 còn quy định nghĩa vụ liên đới chịu trách nhiệm về hành vi viphạm pháp luật của bên đại lý, nếu nguyên nhân của hành vi vi phạm đó có mộtphần lỗi của bên giao đại lý gây ra.

1.3.5 Quyền và nghĩa vụ của bên đại lý

Bên đại lý phải thực hiện việc mua, bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cho bên thứ batheo giá bên giao đại lý ấn định Ví dụ công ty A có nghĩa vụ bán hàng cho kháchhàng theo giá hàng hóa do bên giao đại lý – công ty B ấn định nghĩa là công ty B cóquyền ấn định giá bán hàng hóa cho bên đại lý bán hàng – công ty A và A có nghĩavụ bán đúng giá cho bên thứ ba theo đúng giá đã được bên giao đại lý ấn định A cónghĩa vụ tuân thủ mà không được tự ý nâng hoặc giảm giá bán hàng hóa mà B đãthông báo trước Đối với hình thức đại lý bao tiêu, bên đại lý phải mua hoặc bánhàng hóa theo đúng giá tối đa hoặc gia tối thiểu đã thỏa thuận với bên giao đại lý.

Theo quy định tại Điều 174, 175 của Luật Thương mại 2005, nếu các bên không cóthỏa thuận khác thì bên đại lý có các quyền sau đây:

- Bên đại lý có quyền yêu cầu giao đại lý giao hàng hóa đối với đại lý giao hàng hóađối với đại lý bán hàng và giao tiền đối với đại lý mua hàng theo đúng thỏa thuậntrong hợp đồng đại lý Quyền yêu cầu bên giao đại lý thực hiện nghĩa vụ hướng dẫn,cung cấp thông tin về hàng hóa đại lý và công việc làm đại lý cũng như các điềukiện khác có liên quan để thực hiện hợp đồng

- Xuất phát từ quyền tự do kinh doanh và để tối đa hóa lợi nhuận, bên đại lý cũng cóquyền giao kết nhiều hợp đồng đại lý với các thương nhân khác nhau, trừ trườngpháp luật quy định bên đại lý chỉ được giao kết hợp đồng đại lý với một bên giaođại lý đối với một loại hàng hóa, dịch vụ nhất định Chẳng hạn, tổng đại lý chỉ đượcký hợp đồng làm tổng đại lý cho một thương nhân đầu mối Bên cạnh đó, pháp luậtcũng cho phép nếu bên đại lý và bên giao đại lý thỏa thuận bên đại lý không ký kếthợp đồng làm đại lý bán các mặt hàng cạnh tranh với bên giao đại lý thì bên đại lýphải tuân thủ cam kết này.

- Theo Luật Thương mại 2005, giá đại lý do bên giao đại lý quyết định, tuy nhiênđối với hình thức đại lý bao tiêu thì bên giao đại lý chỉ ấn định giá giao hàng haycung ứng dịch vụ cho bên đại lý và bên đại lý có quyền tự quyết định giá bán hànghóa, giá cung ứng dịch vụ cho khách hàng Quyền được hưởng thù lao là một trongnhững quyền cơ bản nhất của bên giao đại lý, thù lao của đại lý phụ thuộc vào nhiềuyếu tố Thù lao được hưởng của bên đại lý phụ thuộc vào cả khối lượng, số lượng