MỤC LỤC
Luật thương mại 2005 không đưa ra định nghĩa chính xác về HĐĐL, tuy nhiên quan hệ đại lý thương mại giữa thương nhân giao đại lý và thương nhân làm đại lý được xác lập trên cơ sở hợp đồng là sự thỏa thuận giữa bên giao đại lý và bên đại lý về việc bên đại lý nhân danh chính mình mua, bán hàng hóa cho bên đại lý hoặc cung ứng dịch vụ của bên giao đại lý cho khách hàng để hưởng thù lao. Theo quy định tại Điều 518 Bộ luật dân sự 2005: “Hợp đồng dịch vụ là sự thỏa thuận giữa các bên, theo đó bên cung ứng dịch vụ thực hiện công việc cho bên thuê dịch vụ, còn bên thuê dịch vụ phải trả tiền dịch vụ cho bên cung ứng dịch vụ”. - Thứ ba, về đối tượng của hợp đồng: hàng hóa là đối tượng của quan hệ đại lý và dịch vụ mà bên đại lý được ủy quyền cung ứng cho khách hàng phải là những hàng hóa, dịch vụ hợp pháp, không bị cấm lưu thông, bị cấm giao dịch; và phải tuân theo những quy định cụ thể của các văn bản pháp luật chuyên ngành có liên quan.
- Thứ nhất, về chủ thể của hợp đồng: chủ thể của hợp đồng đại lý gồm hai bên là bên đại lý và bên giao đại lý, theo đó cả hai bên đều phải là thương nhân, có đăng ký kinh doanh phù hợp với quy định của pháp luật. - Thứ hai, về hình thức của hợp đồng: hợp đồng đại lý phải lập thành văn bản hoặc bằng hình thức khác có giá trị tương đương. - Thứ tư, về nội dung của hợp đồng: có thể bao gồm thỏa thuận cụ thể về các vấn đề như: hình thức đại lý, hàng hóa hay dịch vụ mà bên đại lý mua, bán hoặc cung ứng;.
Trong quan hệ đại lý, bên giao đại lý phải đối mặt với rủi ro về việc đại lý bán hàng xong hay đã thu tiền cung ứng dịch vụ mà không thanh toán lại tiền hàng hoặc không mua hàng và giao lại hàng đã mua theo thỏa thuận, vì thế việc bên giao đại lý áp dụng các biện pháp bảo đảm cho việc thực hiện hợp đồng như thế chấp, cầm cố, bảo lãnh… là cần thiết nhằm đảm bảo rằng bên đại lý phải thực hiện đúng nghĩa vụ của mình. - Nếu bên giao đại lý có bên yêu cầu bên đại lý phải có tài sản bảo đảm cho quan hệ đại lý thì khi chấm dứt hợp đồng đại lý, bên giao đại lý phải hoàn trả đầy đủ tài sản mà bên đại lý đã dùng làm vật bảo đảm theo đúng thỏa thuận. Bên cạnh đó, Luật Thương mại 2005 còn quy định nghĩa vụ liên đới chịu trách nhiệm về hành vi vi phạm pháp luật của bên đại lý, nếu nguyên nhân của hành vi vi phạm đó có một phần lỗi của bên giao đại lý gây ra.
Ví dụ công ty A có nghĩa vụ bán hàng cho khách hàng theo giá hàng hóa do bên giao đại lý – công ty B ấn định nghĩa là công ty B có quyền ấn định giá bán hàng hóa cho bên đại lý bán hàng – công ty A và A có nghĩa vụ bán đúng giá cho bên thứ ba theo đúng giá đã được bên giao đại lý ấn định. - Xuất phát từ quyền tự do kinh doanh và để tối đa hóa lợi nhuận, bên đại lý cũng có quyền giao kết nhiều hợp đồng đại lý với các thương nhân khác nhau, trừ trường pháp luật quy định bên đại lý chỉ được giao kết hợp đồng đại lý với một bên giao đại lý đối với một loại hàng hóa, dịch vụ nhất định. Tuy nhiên, để hạn chết những rủi ro từ việc bên đại lý sau khi thu tiền bán hàng, cung ứng dịch vụ mà không thanh toán cho bên giao đại lý hay đã mua hàng bằng tiền của bên giao đại lý mà không chịu giao hàng, Luật Thương mại 2005 quy định bên đại lý có nghĩa vụ thực hiện nghĩa vụ theo hợp đồng.
(ii) Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, nếu bên giao đại lý thông báo chấm dứt hợp đồng theo quy định tại (i) thì bên đại lý có quyền yêu cầu bên giao đại lý bồi thường một khoản tiền cho thời gian mà mình đã làm đại lý cho bên giao đại lý đó. Giá trị của khoản bồi thường là một tháng thù lao đại lý trung bình trong thời gian nhận đại lý cho mỗi năm mà bên đại lý làm đại lý cho bên giao đại lý.Trong trường hợp thời gian đại lý dưới một năm thì khoản bồi thường được tính là một tháng thù lao đại lý trung bình trong thời gian nhận đại lý. Ngoài ra, các bên thường thỏa thuận chấm dứt hợp đồng trong trường hợp bên đại lý không đáp ứng đủ doanh số bán hàng, bên đại lý mất khả năng thanh toán nợ hoặc phá sản; bên đại lý thực hiện bất cứ hành động nào làm tổn hại đến lợi ích của bên giao đại lý….
Mặc dù hình thức các bên ghi trong hợp đồng là đại lý nhưng các điều khoản trong hợp đồng lại trái với bản chất của hoạt động đại lý như chứa đựng thỏa thuận bên đại lý là chủ sở hữu hàng hóa, bên đại lý phải chịu rủi ro do hàng hóa mất mát, hư hỏng… Bên cạnh đó, một số thỏa thuận khác mang tính chất là các chỉ dẫn của nhà sản xuất đã làm các bên lầm lẫn mà xác định đây là hợp đồng đại lý. Các bên thỏa thuận cụ thể về mức chiết khấu, tiền thưởng khi bán hàng vượt doanh số, mức phạt khi không đạt 100% giá trị hợp đồng… Sở dĩ có sự nhầm lẫn đó vì những thỏa thuận này thường có trong hợp đồng đại lý nhằm khuyến khích nỗ lực bán hàng của bên đại lý. Tuy nhiên, vì đây là hợp đồng phân phối – hợp đồng mua bán có điều kiện nên bên phân phối phải tuân thủ những chỉ dẫn nhất định của nhà sản xuất liên quan đến phương thức hoạt động.
Trong vụ án bên giao đại lý là Công ty TNHH thực phẩm nước giải khát A&B kiện bên đại lý là chị Trần Thị Hương tại Tòa án Nhân dân Thành phố Hà Nội, bên giao đại lý có ký hợp đồng với chị Hương là hộ có đăng ký kinh doanh để làm đại lý bán sản phẩm cho Công ty A&B tại thị xã Hà Giang, với số lượng hàng gồm các sản phẩn là nước tinh lọc 3000 thùng trong một tháng tính theo thời điểm từ 1.2.2015 đến 30.4.2015. Như vậy từ tháng 7.2015 chị Hương không thực hiện nghĩa vụ nhưng bên Công ty A&B cũng không có công văn nào yêu cầu chị Hương thực hiện tiếp hợp đồng trên, như vậy phía công ty đã đồng ý đơn đề nghị dừng hợp đồng từ 1/6/2015 và từ bỏ quyền khiếu nại, đối với quyền lợi của công ty. Hàng hóa trong sự quản lý của bên đại lý có thể bị tổn thất nếu có những rủi ro xảy ra do sự kiện bất khả kháng hoặc do sự thiếu thiện chí của bên đại lý trong bảo quản hàng hóa dẫn đến cháy nổ, quá hạn sử dụng…Và một khi có tổn thất, về nguyên tắc bên giao đại lý phải gánh chịu vì hàng hóa vẫn thuộc sở hữu của bên giao đại lý.
Ví dụ thực tế khi giao kết và thực thi HĐĐL, đặc biệt là trong mua bán hàng hóa có sự thỏa thuận bên đại lý phải thanh toán tiền hàng cho bên giao đại lý ngay sau khi nhận hàng, đồng thời bên giao đại lý cũng chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên đại lý thể hiện ở nghĩa vụ nộp thuế giá trị gia tăng. Mặt khác, bản chất của quan hệ ủy thác mua bán hàng hóa không có nhiều điểm khác so với đại lý mua bán hàng hóa, đều là hoạt động thương mại theo đó bên trung gian nhân danh chính mình để thực hiện dịch vụ mua bán hàng hóa hộ bên thuê dịch vụ chứ không mua bán hàng hóa cho chính mình. Bởi khi bên đại lý mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cho bên giao đại lý thì họ phải thiết lập một mạng lưới khách hàng và họ cần được pháp luật bảo vệ đối với quyền sở hữu danh sách khách hàng của mình cũng như những chi phí bỏ ra để thiết lập mạng lưới khách hàng đó không chỉ trong thời gian làm đại lý cho bên giao đại lý mà cả trong một khoảng thời gian nhất định sau khi hợp đồng đại lý hết hiệu lực.