bài thu hoạch luật sư tư vấn bên mua là nhà đầu tư nước ngoài phiên thực hành đàm phán thương mại

Trong thời điểm hiện tại, ba cổ đông hiện hữu đã đưa ra quyết định quan trọngvề việc chuyển nhượng toàn bộ cổ phần của họ cho một nhà đầu tư nước ngoài,mở ra một chương mới trong cuộc ph

HỌC VIỆN TƯ PHÁP

CƠ SỞ TẠI TP HỒ CHÍ MINH

BÀI THU HOẠCH

Luật sư tư vấn bên mua là nhà đầu tư nước ngoài

Phiên thực hành đàm phán thương mại

Mã số hồ sơ: LS.TV- 03 / B 4.1 Tình huống 2 Học phần: Thực tập

Giáo viên hướng dẫn:

TP Hồ Chí Minh, ngày tháng 10 năm 2023

MỤC LỤC

NỘI DUNG 1

A PHẦN CHUẨN BỊ Ở NHÀ 1

1 Tóm tắt 1

2 Bối cảnh luật quy định về đầu tư điện mặt trời tại Việt Nam cho nhà đầu tư nước ngoài: 1

2.1 Bối cảnh đầu tư: 1

2.2 Chính sách ưu đãi đối với đầu tư điện mặt trời tại Việt Nam: 2

2.3 Các quy định về hạn chế với nhà đầu tư nước ngoài 3

2.4 Các rủi ro thực tế mà nhà đầu tư nước ngoài thường gặp khi đầu tư điện mặt trời tại Việt Nam: 3

3 Cơ sở pháp lý áp dụng 4

4 Những điều cần xác nhận với nhà đầu tư nước ngoài trước khi 4

5 Nhận định ban đầu về chiến lược tư đàm phán: 5

6 Mục tiêu và phương án đàm phán 5

B PHẦN NHẬN XÉT DIỄN ÁN 8

NỘI DUNG

1 Tóm tắt

Công ty cổ phần Điện mặt trời SP, đang được sở hữu từ ba cổ đông người Việt Nam (sau đây gọi là “Bên Bán”) với tổng cộng 722.000 cổ phần, tương đương với 100% vốn điều lệ, đang tích cực hoạt động hai dự án điện mặt trời tại hai tỉnh X và Y

Trong thời điểm hiện tại, ba cổ đông hiện hữu đã đưa ra quyết định quan trọng

về việc chuyển nhượng toàn bộ cổ phần của họ cho một nhà đầu tư nước ngoài,

mở ra một chương mới trong cuộc phát triển của Công ty Điện mặt trời SP Bên bán, tức là ba cổ đông hiện hữu, đã thiết lập những điều kiện cụ thể cho quá trình chuyển nhượng này Họ yêu cầu Bên mua trả tiền thanh toán một lần sau khi ký hợp đồng, một yêu cầu có thể thể hiện sự quyết tâm và tín nhiệm của họ đối với dự án Tuy nhiên, điều quan trọng là dự án điện mặt trời tại tỉnh Y sẽ không nằm trong phạm vi giao dịch chuyển nhượng Bên bán có ý muốn duy trì quyền sở hữu và tham gia vào việc phát triển dự án này, trong khi chỉ muốn chuyển nhượng dự án điện mặt trời tại tỉnh X

2 Bối cảnh luật quy định về đầu tư điện mặt trời tại Việt Nam cho nhà đầu tư nước ngoài:

2.1 Bối cảnh đầu tư:

Trong năm 2019, nếu nhìn lại, đó là một năm liên tiếp các khoản đầu tư vào điện năng lượng mặt trời tại Việt Nam Trước hạn chót của hệ thống FIT

(Feed-in Tariff) vào cuối tháng 6 năm 2019, một lượng lớn các nhà máy điện năng lượng mặt trời cho các dự án điện được triển khai Theo thống kê từ Tập đoàn Điện lực Việt Nam (EVN), khoảng 4.46 gigawatt (GW) đã được kết nối trong

12 tháng cho đến cuối tháng 6 năm 2019 Trong đó, có khoảng 4.3 GW được kết nối chỉ trong 11 tuần từ tháng 4 đến tháng 6 năm 2019 Tốc độ kết nối nhanh chóng này ngay trước hạn chót của hệ thống FIT cho thấy những nỗ lực gia tăng tốc độ đáng kể Với lượng cài đặt tích luỹ của năng lượng mặt trời chỉ là 10 megawatt (MW) tính đến tháng 6 năm 2018, sự tăng lên trong lượng cài đặt lên đến hơn 400 lần trong khoảng một năm

Vào ngày 6 tháng 4 năm 2020, chính phủ Việt Nam thông qua quyết định của Thủ tướng về chính sách mới FIT (Feed-in Tariff) cho điện năng lượng mặt trời (Quyết định số 13/2020/QD-TTg) Theo đó, giá bán cho các hệ thống đặt trên mặt đất là 7.09 cent/kWh, hệ thống đặt trên mặt nước là 7.69 cent/kWh, và hệ thống đặt trên mái nhà là 8.38 cent/kWh Mặc dù mức giá này thấp hơn so với

2

mức giá FIT cũ là 9.35 cent, nhưng giá cho hệ thống đặt trên mái nhà vẫn được duy trì ở mức khá cao là 8.38 cent/kWh so với hệ thống đặt trên mặt nước và đất Các dự án được áp dụng quyết định này là những dự án được phê duyệt trước ngày 23 tháng 11 năm 2019 và phải bắt đầu vận hành thương mại từ ngày

1 tháng 7 năm 2019 đến 31 tháng 12 năm 2020

2.2 Chính sách ưu đãi đối với đầu tư điện mặt trời tại Việt Nam:

Chính phủ Việt Nam đã thiết lập các chính sách khuyến khích và ưu đãi nhằm thúc đẩy việc đầu tư vào Năng lượng Mặt trời từ các doanh nghiệp tư nhân và nhà đầu tư

Chủ yếu là các ưu đãi về thuế doanh nghiệp, thuế nhập khẩu và giảm thuế giá trị gia tăng Tuy nhiên, nội dung của các chính sách ưu đãi thuế doanh nghiệp khá phức tạp, do đó việc quan sát và nắm rõ là rất cần thiết

Thuế Doanh nghiệp:

Tuân theo Thông tư của Bộ Công Thương (Số 78/2014/TT-BTC) Mức thuế ưu đãi 10% hoặc 20% được áp dụng trong một khoảng thời gian nhất định tùy thuộc vào tính chất của hoạt động kinh doanh và khu vực thành lập Đồng thời,

có những chính sách như miễn thuế trong 4 năm, sau đó giảm thuế 50% trong 9 năm, hoặc miễn thuế trong 4 năm, sau đó giảm thuế 50% trong 5 năm, hoặc miễn thuế 2 năm, sau đó giảm thuế 50% trong 4 năm Đồng thời, ở các khu vực được xác định là "vùng kinh tế xã hội khó khăn" do chính phủ quy định, mức thuế ưu đãi sẽ cao hơn so với khu vực thông thường

Thuế Nhập khẩu:

Miễn thuế cho các sản phẩm nhập khẩu dùng để sản xuất thiết bị cố định Đây là các sản phẩm nhập khẩu, cụ thể là các vật liệu, nguyên liệu và bán thành phẩm không sản xuất tại địa phương

Thuế Thuê đất:

Có thể giảm hoặc miễn thuế thuê đất cho việc sử dụng đất cho các dự án điện lực, hệ thống kết nối điện và công trình trạm biến áp Bí thư ủy ban nhân dân các cấp sẽ thực hiện bảo đảm và hỗ trợ về việc thuê đất này

Tùy thuộc vào từng khu vực, tỉnh thành, việc miễn thuế thuê đất có thể được áp dụng và thời gian miễn thuế có thể dao động từ 11 đến 15 năm, tùy thuộc vào điều kiện như thuê đất trong quá trình xây dựng (tối đa 3 năm sau ký kết hợp đồng thuê đất) hoặc sau khi hoàn thành công trình

Thuế Giá trị gia tăng (VAT):

Thuế VAT trên chi phí phát sinh trong quá trình xây dựng dự án sẽ được hoàn trả sau khi nhà máy điện bắt đầu hoạt động thương mại

2.3 Các quy định về hạn chế với nhà đầu tư nước ngoài

Trong việc triển khai các hoạt động phát điện tại Việt Nam, không có sự hạn chế về vốn nước ngoài Theo "Luật Đầu tư 2020" được ban hành bởi Chính phủ Việt Nam (có hiệu lực từ ngày 1 tháng 1 năm 2021), nhà đầu tư nước ngoài không bị ràng buộc khi đầu tư vào các dự án phát điện, nhưng có sự hạn chế về vốn nước ngoài trong lĩnh vực truyền tải và phân phối điện Do không có hạn chế vốn nước ngoài trong hoạt động phát điện, việc tham gia vào lĩnh vực này là hoàn toàn khả thi Đa số các trường hợp trong ngành hoạt động phát điện đều là các nhà sản xuất điện độc lập (IPP: Nhà Sản xuất Năng lượng Độc Lập) Tuy nhiên, trong lĩnh vực phân phối điện và bán lẻ, việc tham gia của các công

ty nước ngoài chỉ được phép có điều kiện Điều này đến từ việc thị trường được thống nhất dưới sự kiểm soát của Tập đoàn Điện lực Quốc gia Việt Nam (EVN)

2.4 Các rủi ro thực tế mà nhà đầu tư nước ngoài thường gặp khi đầu tư điện mặt trời tại Việt Nam:

EVN và Sự Mơ Hồ trong Cơ Chế Phí Điện theo Hợp Đồng Mua Bán Điện:

Một điểm không rõ ràng là cơ chế mới về phí điện mà EVN sẽ trả không được công bố tại thời điểm hiện tại, như đã đề cập ở mục II.2.4 FIT (Feed-in Tariff) không còn áp dụng cho điện mặt trời theo như trước, và hiện tại không có thông tin công bố về cơ chế mới của EVN về phí điện mà họ sẽ trả Vì giá điện là yếu

tố quan trọng nhất đối với việc đầu tư, tình hình hiện tại thiếu quy định có thể gây ra lý do lớn khiến việc đầu tư vào hệ thống điện mặt trời trên mái nhà bị trì hoãn Sau khi FIT không còn áp dụng, EVN đã hoãn việc ký kết hợp đồng mua bán điện với các nhà đầu tư mới Sự hấp dẫn của cơ chế phí mới này đối với các nhà đầu tư vẫn chưa rõ ràng

Rủi ro Hạn Chế Công Suất:

Các dự án Năng lượng tái tạo thường tập trung ở các khu vực có điều kiện môi trường thiên nhiên tốt, nhưng tình trạng lưới điện ở các khu vực cũng rất hạn chế Do đó, rủi ro hạn chế công suất đang trở nên nghiêm trọng hơn trước Trong mô hình quy định hiện tại về việc mua bán điện, EVN không cam kết mua toàn bộ điện được sản xuất từ hệ thống điện mặt trời trên mái nhà Do đó,

có rủi ro EVN từ chối mua điện do quá tải lưới hoặc sản lượng điện sản xuất quá cao Thực tế, EVN đã yêu cầu hạn chế công suất mặc dù không có các quy định rõ ràng hay quy định về việc hạn chế công suất, thậm chí với các dự án đã cam kết trước đó

4

Vấn Đề Kỹ Thuật Liên Quan Đến Lưới Điện Trung Áp (1kV đến 35kV):

Theo báo cáo của EVN đối với Bộ Công Thương năm 2020, vì không có quy định chi tiết, EVN cho biết các hệ thống điện mặt trời trên mái nhà phải tuân theo các điều kiện kỹ thuật áp dụng cho nhà máy điện mặt trời Điều này có thể làm cho việc tuân theo điều kiện kỹ thuật đối với hệ thống điện mặt trời trên mái nhà trở nên rất khó khăn đối với các nhà đầu tư Mặc dù cần phải có các điều kiện kỹ thuật phù hợp cho việc kết nối lưới điện cho hệ thống điện mặt trời trên mái nhà, tuy nhiên đến thời điểm hiện tại, Bộ Công Thương chưa có các quy định chính thức cụ thể về vấn đề này

Rủi ro Tỷ Giá Hối Đoái:

Trong các hợp đồng mua bán điện với EVN trước đây, rủi ro tỷ giá đã được xem xét và giải quyết thông qua FIT, nhưng điều này không áp dụng cho các người mua khác và trong các đề xuất giá mới từ EVN, không có ngoại lệ hoặc xem xét về vấn đề này Do đó, các nhà đầu tư hệ thống điện mặt trời trên mái nhà có thể phải chịu rủi ro từ thay đổi tỷ giá hối đoái

3 Cơ sở pháp lý áp dụng

- Luật doanh nghiệp 2020

- Luật đầu tư 2020

- Luật đất đai 2013

- Luật thuế thu nhập cá nhân 2007

- Quyết định số 13/2020/QD-TTg

4 Những điều cần xác nhận với nhà đầu tư nước ngoài trước khi

Khả năng tài chính:

Trước tiên là luật sư của bên mua, trước tiên tôi cần hỏi và xác nhận về khả năng huy động vốn, khả năng chi trả của nhà đầu tư Qua đó sẽ tìm được phương án phù hợp nhất đối với khả năng tài chính của nhà đầu tư

Luật sư cần hỏi để xác định là Nhà đầu tư có khả năng mua 100% giá trị dự án Thêm vào đó là xác nhận xem Nhà đầu tư có có thể với thời hạn thanh toán gấp, một lần 100% hay không Nếu khả năng tài chính của nhà đầu tư tốt thì có thể

sẽ không cần lo về các yêu cầu thanh toán quá gấp theo yêu cầu của Bên Bán Hơn thế khả năng chi trả tốt cũng có thể là một điều kiện tốt để Nhà đầu tư đưa

ra thương lượng với Bên Bán

Mục đích đầu tư:

Cần xác định mục đích đầu tư đưa ra các phương án đàm phán Cụ thể là nếu nhà đầu tư nước ngoài đầu tư vào lĩnh vực năng lượng tại Việt Nam thường là nhà đầu tư pháp nhân lớn

Mặt khác, các dự án điện mặt trời thường có quy mô nhỏ và nhà đầu tư vào các

dự án điện mặt trời như là một danh mục đầu tư Thông thường các nhà đầu tư vào các dự án điện mặt trời tại Việt Nam thường có xu hướng đầu tư vào nhiều

dự án để làm phong phú các danh mục đầu tư của mình Do đó cần hiểu là Nhà đầu tư nước ngoài muốn mua cả 2 dự án X, Y để làm phong phú các danh mục đầu tư, giảm thiểu rủi ro

5 Nhận định ban đầu về chiến lược tư đàm phán:

Ba cổ đông người Việt Nam hiện tại của SP muốn bán dự án nhưng lại chỉ muốn bán dự án ở tỉnh X chứ không muốn bán dự án ở tỉnh Y Có thể thấy dự

án tỉnh Y hấp dẫn với họ hơn dự án tỉnh X Động thái này cho thấy cần phải thương lượng với Bên Mua để có được cả hai dự án ở hai tỉnh X và Y

Mặt khác như đã trình bày ở trên, đầu tư vào các dự án điện mặt trời tại Việt Nam luôn có những rủi ro tiềm tàng về môi trường kinh doanh và pháp lý, do đó

là luật sư tôi sẽ khuyên nhà đầu tư bỏ ít vốn nhưng đầu tư dàn trải vào nhiều dự

án để giảm thiểu rủi ro

Tuy nhiên vì nếu đàm phán với tỉ lệ góp vốn quá thấp, Bên Mua nhiều khả năng không chịu tỉ lệ góp vốn này dẫn đến xác suất không thành công cao Mặt khác một tỉ lệ góp vốn dưới 50% sẽ dẫn đến việc nhà đầu tư nước ngoài mất các quyền kiểm soát công ty

6 Mục tiêu và phương án đàm phán

Mục tiêu 1 - Chuyển nhượng 51% vốn điều lệ và cả 2 dự án tại tỉnh X và Y:

Ưu điểm:

Tối ưu quyền lợi kiểm soát: Việc sở hữu 51% vốn điều lệ mang lại quyền kiểm soát lớn hơn so với các cổ đông khác Điều này giúp bạn tham gia quyết định quan trọng về chiến lược kinh doanh của công ty

Sở hữu cả 2 dự án: Sở hữu cả dự án tại tỉnh X và Y giúp bạn tiếp cận nguồn tài nguyên lớn và tiềm năng phát triển trong cả hai dự án

Nhược điểm:

Chưa có quyền kiểm soát tuyệt đối: Mặc dù bạn có quyền kiểm soát lớn, nhưng vẫn còn một phần còn lại thuộc về cổ đông khác, có thể gây ra mâu thuẫn trong quyết định chiến lược dài hạn của công ty

6

Đánh giá tổng quan:

Đây là phương án tốt để tối ưu hoá quyền kiểm soát và sở hữu các dự án mà không cần phải đầu tư quá nhiều vốn

Mục tiêu 2 - Chuyển nhượng 100% cổ phần và dự án X với mức giảm giá 55%:

Ưu điểm:

Sở hữu toàn bộ dự án X: Đây là cơ hội để sở hữu một dự án tiềm năng với giá rẻ hơn so với giá trị thực tế của dự án

Chi phí đầu tư ban đầu giảm đáng kể: Mức giảm giá 55% giúp bạn tiết kiệm chi phí đầu tư lớn ban đầu

Nhược điểm:

Mất cơ hội sở hữu dự án Y: Bạn sẽ không có cơ hội sở hữu dự án Y, có thể là một tài sản tiềm năng khác mà công ty có

Đánh giá tổng quan:

Phương án này tốt nếu bạn muốn tập trung vào việc sở hữu một dự án cụ thể mà bạn đánh giá là có tiềm năng

Mục tiêu 3 - Nhận chuyển nhượng 100% cho dự án X, mức giá giảm 50%

và thanh toán theo 2 đợt:

Ưu điểm:

Sở hữu dự án X với chi phí giảm: Bạn có cơ hội sở hữu một dự án với giá rẻ hơn một phần

Thanh toán linh hoạt: Phương án thanh toán theo 2 đợt giúp giảm áp lực tài chính ban đầu

Nhược điểm:

Mất cơ hội sở hữu toàn bộ công ty: Bạn sẽ không có cơ hội sở hữu phần còn lại của công ty và dự án Y, gây thiếu sót trong việc kiểm soát chiến lược kinh doanh

Đánh giá tổng quan:

Phương án này mang lại lựa chọn linh hoạt, nhưng cần cân nhắc kỹ lưỡng về việc không sở hữu phần còn lại của công ty và dự án Y

Kết luận

Phương án 1: Là phương án tối ưu cho việc kiểm soát và sở hữu tài sản Tuy nhiên, có thể đòi hỏi chi phí cao hơn so với các phương án còn lại

Phương án 2: Đưa ra cơ hội sở hữu tài sản chất lượng với giá rẻ, nhưng mất đi quyền lợi về dự án thứ hai

Phương án 3: Cung cấp lựa chọn linh hoạt trong thanh toán và giảm chi phí, nhưng bạn chỉ sở hữu một phần của dự án

Quyết định tốt nhất sẽ phụ thuộc vào mục tiêu, khả năng tài chính và ưu tiên riêng của nhà đầu tư trong việc sở hữu và kiểm soát các dự án

Mục tiêu tốt nhất sẽ phụ thuộc vào khả năng đàm phán và thỏa thuận của cả hai bên để đạt được thỏa thuận có lợi nhất cho cả hai bên Đề xuất cần được làm rõ

về chi phí, thuế, và các trách nhiệm liên quan đến quá trình chuyển nhượng cổ phần và dự án

8

B PHẦN NHẬN XÉT DIỄN ÁN

1.Nhận xét về công việc chuẩn bị

2.Nhận xét các vai diễn

10

12