bài thu hoạch tổ chức phiên hòa giải thương mại

Trong 3 ngày kể từ thờiđiểm ký hợp đồng, công ty NM sẽ cung cấp bão lãnh tạm ứng giá trị 50% do mộtngân hàng đang hoạt động hợp pháp tại Việt Nam phát hành thời hạn bão lãnh 45ngày kể t

HỌC VIỆN TƯ PHÁP

KHOA ĐÀO TẠO LUẬT SƯ

BÀI THU HOẠCH

TỔ CHỨC PHIÊN HÒA GIẢI THƯƠNG MẠI

Mã số hồ sơ : LS.TV – 18

Ngày thực hành : 24/02/2024

Giảng viên hướng dẫn: LS Nguyễn Minh Trí

Họ và tên : Phan Nhật Vy Sinh ngày : 08/2/1998 SBD : 651 Lớp : 25.2A

Thành phố Hồ Chí Minh, ngày 24 tháng 02 năm 2024

MỤC LỤC

A BỐI CẢNH VỤ VIỆC 3

B KẾ HOẠCH CHUẨN BỊ CỦA BÊN BÁN (CÔNG TY NM) 5

I Xác định các văn bản pháp luật áp dụng 5

II Xác định phạm vi vấn đề cần thương lượng 5

III Xác định điểm mạnh, điểm yếu 6

IV Đưa ra phương án hòa giải 6

C KẾ HOẠCH CHUẨN BỊ CỦA BÊN MUA (CÔNG TY TL) 7

I Xác định các văn bản pháp luật áp dụng 7

II Xác định phạm vi vấn đề cần thương lượng 7

III Xác định điểm mạnh, điểm yếu 8

IV Đưa ra phương án hòa giải 8

D NHẬN XÉT 9

I Luật sư 9

II Khách hàng 11

A BỐI CẢNH VỤ VIỆC

Ngày 31/10/2018 công ty cổ phần NM ( công ty NM ) và công ty TNHH TL ( công

ty TL ) ký kết hợp đồng mua bán só 137/QT-NM/2018 về việc mua bán thiết bị y

tế

Thoả thuận trong hợp đồng của các bên như sau:

- Công ty NM bán cho công ty TL hệ thống phẫu thiệt nội soi thần kinh tuyến yến, sàn sọ, bộ dụng cụ cột sống, cổ, thẳng lưng Thiết bị mới 100%.Hãng Karl Storz của Đức Tổng giá trị 4.050.000.000 đồng bao gồm thuế VAT, chi phí vận chuyển

và lắp tại Bệnh viện quân y 105

- Thời gian bàn giao: 6-8 tuần kể từ ngày đầu nhận được tiền tạm ứng đợt 1

- Thanh toán:

Lần 1: Công ty TL tạm ứng cho NM số tiền 50% giá trị hợp đồng là 2.025.00.000 đồng trong 10 ngày từ ngày ký hợp đồng Trong 3 ngày kể từ thời điểm ký hợp đồng, công ty NM sẽ cung cấp bão lãnh tạm ứng giá trị 50% do một ngân hàng đang hoạt động hợp pháp tại Việt Nam phát hành ( thời hạn bão lãnh 45 ngày kể từ ngày phát hành)

Lần 2: Công ty TL thanh toán cho NM số tiền 50% tổng gía trị hợp đồng còn lại là 2.025.00.000 đồng trong vòng 15 ngày sa khi ký biên bản bàn giao và nghiệm thu hàng hoá với Bệnh viện quân y 105 trước khi giao hàng, công ty TL cung cấp cho NM 01 thư bão lãnh thanh toán vô điều kiện, không huỷ ngang có giá trị bằng 50% giá trị hợp đồng do một ngân hàng đang hoạt động hợp pháp tại Việt Nam phát hành ( thời hạn bão lãnh 45 ngày kể từ ngày phát hành)

- Trách nhiệm của công ty TL:

Trường hợp TL thanh toán chậm thì chịu lãi suất 0.5%/ngày nhưng tổng số lãi luỹ

kế không quá 7% giá trị hợp đồng

Chuẩn bị mặt bằng đầy đủ để nhận lắp đặt hàng đúng thời hạn Nếu có sự thay đổi

về chậm trễ thời gian thì công ty TL sẽ thông báo bằng văn bản cụ thể

Cử cán bộ giám sát khi công ty NM tiến hành bàn giao, lắp đặt, chạy thử hàng

- Trách nhiệm của công ty NM:

Giao hàng đúng thời hạn theo hợp đồng Công ty TL có quyền huỷ hợp đồng nếu

NM giao quá thời hạn và bồi thường thiệt hại 7% giá trị hợp đồng đã ký

Đảm bảo hàng được lắp theo đúng tiêu chuẩn kỹ thuật của nàh sản xuất

Công ty NM có trách nhiệm cử kỹ sư đến địa điểm lắp đặt và tư vấn đơn vị

sử dụng sửa chữa, cải tạo

Công ty NM cung cấp các giấy tờ đi kèm hợp lệ chi tiết như sau: Hoá đơn giá trị gia tăng: giấy chứng nhận xuất xứ hàng hoá (CO), giấy chứng nhận chất lượng hàng hoá, Vận đơn, Invoice, Packing List Tài liệu hướng dẫn sử dụng tiếng Anh + tiếng Việt

Ngày 19/11/2018 TL đã chuyển khoản tiền tạm ứng 2.025.000.000 đồng cho công

ty NM

Ngày 22/11/2018 ngân hàng Techcombank đã phát hành thư bão lãnh cho công ty

TL với giá trị 2.025.000.000 đồng để bão lãnh cho NM

Ngày 04/01/2019 các bên tiến hành ký biên bản bàn giao thiết bị, tình trạng thiết bị mới 100%, hoạt động tốt

Ngày 15/02/2019 TL thông báo cho NM về thời gian giao hàng của hợ đồng 137/QT/NM/2018 Công ty NM giao chậm 30 ngày từ ngày 16/10/2019 NM chịu

số tiền phạt tổng 303.750.000 đồng

Ngày 07/03/2019 NM có thông báo về việc giao hàng còn thiếu với thời gian giao hàng dự kiến 14h ngày 11/0302019 và yêu cầu TL thanh toán 50% giá trị còn lại Ngày 08/03/2019 NM có gửi công văn cho TL về việc giao hàng thiếu tổng giá trị 328.700.000 đồng Theo quy định luật thương mại năm 2005 mức phạt là 8% x 328.700.000 đồng = 26.296.000 đồng

Ngày 13/03/2019 NM bào giao các bộ còn lại cho TL

Ngày 02/04/2019 TL có công văn phúc đáp NM giải thích giá trị hợp đồng và tính phí phạt vi phạm Hệ thống phẫu thuật được xác định bao gồm toàn bộ các bộ phận cấu thành hệ thống phẫu thuật nội soi được liệt kê theo phụ lục kèm theo hợp đồng

số 137/QT/NM/2018 Các mặt hàng này không phải là bộ phận riêng lẻ và độc lập với hệ thống phẫu thuật nội soi Đây là vật đông bộ theo Điều 114 Bộ LDS2015 Công ty NM không thể tách ba bộ phận còn thiếu và chỉ tính tiền phạt trên ba bộ phận này là không đúng Công ty TL cũng không có quy định nào cho phép công ty

NM giao từng bộ phận riêng lẻ của hệ thống phẫu thuạt nội soi Công ty TL yêu cầu NM phải chịu phạt do giao chậm theo hợp đồng 0.5% x 4.050.000.000 x 15

=303.750.000 đồng

Ngày 22/04/2019 công ty TL có công văn tiếp theo gửi công ty NM có yêu cầu công ty NM phải chịu phạt và bồi thường thiệt hại là 7% giá trị hợp đồng Căn cứ biên bản bàn giao ngày 13/03/2019 số ngày chậm giao hàng chậm là 57 ngày Công

ty NM phải thanh toán cho công ty TL số tiền phạt 0.5% x 4.050 x 15 ngày = 303.750.000 đồng và số tiền bồi thường thiệt hại là 7% x 4.050.000.000 đồng = 283.500.000

B KẾ HOẠCH CHUẨN BỊ CỦA BÊN BÁN (CÔNG TY NM)

I Xác định các văn bản pháp luật áp dụng

1 Bộ luật Dân sự số 91/2015/QH13 được Quốc hội ban hành ngày 24/11/2015

(“BLDS”); và

2 Luật Thương mại số 36/2005/QH11 được Quốc hội ban hàng ngày 14/6/2005 (“LTM”)

II Xác định phạm vi vấn đề cần thương lượng

1 Phạt vi phạm

NM không đồng ý với đề xuất của TL NM chỉ thanh toán theo mức thỏa thuận tại Hợp Đồng là 0.5%/ngày trong 15 ngày đối với phần giá trị bị vi phạm là 24.652.500 VNĐ

Việc phạt theo TL là vô lý, trái với Điều 301 LTM Ngoài ra, Điều 438 BLDS không trao cho TL quyền yêu cầu phạt vi phạm khi giao vật không đồng bộ

TL cũng không chứng minh được là thiếu các hàng hóa giao chậm thì tổng thể

hệ thống phẫu thuật không dùng được để thể hiện hệ thống là vật đồng bộ Theo Điều 301 LTM thì bên vi phạm chỉ bị phạt vi phạm tối đa 8% phần nghĩa

vụ hợp đồng bị vi phạm trong trường hợp tổng mức phạt vi phạm được thỏa thuận giữa các bên tại Hợp Đồng vượt quá mức 8% phần nghĩa vụ hợp đồng bị

vi phạm Theo đó, mức phạt vi phạm tối đa mà NM phải trả trong trường hợp các bên đã thỏa thuận một mức phạt vượt quá quy định theo pháp luật là: 8% * 328.700.000 VNĐ = 26.926.000 VNĐ

Như vậy, căn cứ vào nội dung đã thỏa thuận của các bên tại Hợp Đồng, phù hợp với quy định pháp luật và ý chí của các bên tại thời điểm ký kết Hợp Đồng, số tiền phạt vi phạm hợp lý là 24.652.500 VNĐ

2 Hướng dẫn TL và Bệnh viện Quân Y 105 (“BV”) sử dụng thiết bị và tiến hành nghiệm thu với TL và BV

NM không có nghĩa vụ hướng dẫn và nghiệm thu với BV theo Điều 2 và Điều 6.2 của Hợp Đồng NM đồng ý là NM có nghĩa vụ hướng dẫn, lắp đặt, chạy thử thiết bị cho TL tại thời điểm và địa điểm giao hàng, và nghiệm thu sau đó

TL không thể nói là NM có nghĩa vụ với BV NM sẽ sẵn lòng hướng dẫn giám

sát mà TL cử đến là người của BV tại thời điểm chạy thử, phù hợp với Điều 6.1 của Hợp Đồng

3 Bồi thường thiệt hại

TL không cung cấp tài liệu nào chứng minh giá trị thiệt hại trên thực tế Phù hợp với Điều 302 LTM, việc thỏa thuận bồi thường thiệt hại 7% là trái với quy định, thể hiện bản chất thiệt hại ước tính, nội dung mà pháp luật Việt Nam chưa cho phép

Do đó, NM không thanh toán số tiền bồi thường mà TL đưa ra trừ phi có căn

cứ hợp lý theo quy định

III Xác định điểm mạnh, điểm yếu

1 Điểm mạnh: TL không có căn cứ hợp lệ để yêu cầu bồi thường thiệt hại, việc yêu cầu phạt vi phạm dựa trên toàn bộ giá trị Hợp Đồng của TL là không có căn cứ

2 Điểm yếu: Có khả năng phải chịu phạt vi phạm cho toàn bộ Hợp Đồng nếu TL chứng minh được đây là vật đồng bộ

IV Đưa ra phương án hòa giải

Thời gian dự kiến: 24/02/20233; Địa điểm: Trung tâm Hòa giải Thương mại X Nhân sự tham gia hòa giải:

1 Phạt vi phạm

NM có thể nhân nhượng chịu phạt vi phạm tối đa 8% phần nghĩa vụ hợp đồng

bị vi phạm là 8% * 328.700.000 VNĐ = 26.926.000 VNĐ

NM chỉ bồi thường thiệt hại cho TL nếu có căn cứ hợp lệ và chứng từ.

C KẾ HOẠCH CHUẨN BỊ CỦA BÊN MUA (CÔNG TY TL)

I Xác định các văn bản pháp luật áp dụng

1 Bộ luật Dân sự số 91/2015/QH13 được Quốc hội ban hành ngày 24/11/2015

(“Bộ luật Dân sự”); và

2 Luật Thương mại số 36/2005/QH11 được Quốc hội ban hàng ngày 14/6/2005 (“Luật Thương mại”)

II Xác định phạm vi vấn đề cần thương lượng

1 Phạt vi phạm

Theo Điều 438 BLDS, đây hoàn toàn là vật đồng bộ Việc giao thiếu dao mổ và các bộ phận khác khiến quá trình phẫu thuật không thể trọn vẹn diễn ra, và việc dùng các sản phẩm thay thế không đảm bảo được chất lượng cuộc phẫu thuật Ngoài ra, vì các bên có thỏa thuận phạt vi phạm, NM buộc phải thanh toán 8% tổng giá trị Hợp Đồng là 303.750.000 VNĐ

Do đó, yêu cầu chỉ thanh toán 8% phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm là 26.926.000 VNĐ của NM quá vô lý Các bên đã có nhầm lẫn tại thời điểm giao kết hợp đồng là thỏa thuận 0.5%/ngày, theo đó, TL đề nghị áp dụng đúng theo quy định pháp luật

2 Hướng dẫn TL và BV sử dụng thiết bị và tiến hành nghiệm thu với TL và BV Theo Điều 2 của Hợp Đồng, NM có nghĩa vụ hướng dẫn và nghiệm thu với

TL Điều 5 và 6 của Hợp Đồng cũng quy định việc NM phải chạy thử, lắp đặt với TL Do đó, tại thời điểm bàn giao tại BV, NM đã không hướng dẫn TL lẫn giám sát của BV về sử dụng thiết bị, do đó, NM có trách nhiệm hướng dẫn TL

và BV dùng thiết bị

3 Bồi thường thiệt hại

Các bên đã thỏa thuận về chế tài bồi thường thiệt hại trong Hợp Đồng, việc chậm giao hàng của NM đã giảm uy tín của TL rất nhiều đối với BV và các bên khác Tổn thất về danh dự và uy tín của TL trên thực tế là có, phát sinh trực tiếp từ hành vi vi phạm của NM Do đó, phù hợp với Điều 302 LTM, NM phải bồi thường cho TL thiệt hại như đã trình bày, đặc biệt là NM không hề thông báo khi giao hàng trễ, là:

7%*4.050.000.000 = 283.500.000 VNĐ

III Xác định điểm mạnh, điểm yếu

1 Điểm mạnh: NM vi phạm nghĩa vụ giao hàng đối với vật đồng bộ nên phải chịu phạt vi phạm toàn bộ Hợp Đồng và NM vẫn có nghĩa vụ hướng dẫn và hỗ trợ TL trong việc kỹ thuật của thiết bị theo Điều 6 của Hợp Đồng

2 Điểm yếu: Có khả năng không thể yêu cầu bồi thường thiệt hại vì đã xác định thiệt hại ước tính

IV Đưa ra phương án hòa giải

Thời gian dự kiến: 24/02/20233; Địa điểm: Trung tâm Hòa giải Thương mại X Nhân sự tham gia hòa giải:

1 Phạt vi phạm

Hoặc, NM nhân nhượng chịu phạt tối đa 50% của mức phạt vi phạt 8% trên toàn bộ giá trị Hợp Đồng là 303.750.000 VNĐ vì đây là vật đồng bộ Các bên

đã thỏa thuận cơ chế phạt vi phạm và quy định tại Điều 114 BLDS cũng cho phép việc giao thành nhiều phần đối với vật đồng bộ, nên việc nhận hàng theo từng đợt không làm mất bản chất của vật đồng bộ

2 Hướng dẫn sử dụng và nghiệm thu

TL không nhân nhượng, NM phải hướng dẫn TL và BV sử dụng và nghiệm thu thiết bị TL có thể không yêu cầu NM nghiệm thu với BV vì không có nội dung này trong Hợp Đồng

D NHẬN XÉT

I Luật sư