Giáo trình Luật Thương mại Việt Nam Tập 1 - Trường Đại học Luật Hà Nội, Chủ biên: Nguyễn Viết Tý, Nguyễn Thị Dung, Nguyễn Thị Vân Anh (Phần 2)

hiện kế hoạch kinh doanh và phương án đầu tư của công ti; Banhành quy chế quản lí nội bộ của công ti; Bồ nhiệm, miễn nhiệm,bãi nhiệm người quản lí trong công tỉ, trừ các đối tượng thuộct

hiện kế hoạch kinh doanh và phương án đầu tư của công ti; Banhành quy chế quản lí nội bộ của công ti; Bồ nhiệm, miễn nhiệm,bãi nhiệm người quản lí trong công tỉ, trừ các đối tượng thuộcthâm quyền của Hội đồng thành viên hoặc Chủ tịch công ti; Kíkết hợp đồng nhân danh công ti, trừ trường hợp thuộc thẩm quyềncủa Chủ tịch Hội đồng thành viên hoặc Chủ tịch công ti; Kiếnnghị phương án cơ cấu tổ chức công ti; Trình báo cáo quyết toántài chính hằng năm lên Hội đồng thành viên hoặc Chủ tịch côngti; Kiến nghị phương án sử dụng lợi nhuận hoặc xử lí lỗ trongkinh doanh; Tuyên dụng lao động; Quyền và nghĩa vụ khác đượcquy định tại Điều lệ công ti, hợp đồng lao động mà Giám đốchoặc Tổng giám đốc kí với Chủ tịch Hội đồng thành viên hoặcChủ tịch công ti.’

Kiểm soát viên

Kiểm soát viên do chủ sở hữu quyết định bổ nhiệm với nhiệm

kì không quá 5 năm Kiểm soát viên phải đáp ứng đầy đủ các tiêuchuẩn theo quy định tại khoản 3 Điều 82 Luật Doanh nghiệp năm

2014 Kiểm soát viên chịu trách nhiệm trước pháp luật và chủ sởhữu công ti Kiểm soát viên thực hiện các quyền và nghĩa vụ củamình theo quy định của pháp luật, chủ sở hữu công ti và Điều lệcông tỉ trên các lĩnh vực cơ bản sau: Kiểm tra tính hợp pháp, trungthực, can trọng của Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ti và Giámđốc hoặc Tổng giám đốc trong tổ chức thực hiện quyền chủ sởhữu, trong quản lí điều hành công việc kinh doanh của công tỉ;Thâm định báo cáo tài chính, báo cáo tình hình kinh doanh, báo

cáo đánh giá công tác quản lí và các báo cáo khác trước khi trình chủ sở hữu công ti hoặc cơ quan nhà nước có liên quan; trình chủ

sở hữu công ti báo cáo thâm định; Kiến nghị chủ sở hữu công ti

' Điều 81 Luật Doanh nghiệp năm 2014.

các giải pháp sửa đổi, bổ sung, cơ cấu tô chức quan lí, điều hànhcông việc kinh doanh của công ti; Kiểm soát viên được hưởngthù lao hoặc tiền lương và lợi ích khác theo kết quả và hiệu quảkinh doanh của công ti Mức thù lao, tiền lương và lợi ích kháccủa Kiểm soát viên do Chủ sở hữu công ti quyết định.

Mô hình tổ chức quản lí gồm Hội đồng thành viên, Giám đốchoặc Tổng giám đốc và Kiểm soát viên

Hội đông thành viên

Hội đồng thành viên do chủ sở hữu công ti bé nhiém, miénnhiệm với nhiệm kì không quá 05 năm Số lượng Hội đồng thànhviên có thê từ 03 đến 07 thành viên Hội đồng thành viên nhândanh chủ sở hữu công ti thực hiện các quyền và nghĩa vụ của chủ

sở hữu công ti; nhân danh công ti thực hiện các quyền và nghĩa vụcủa công ti, trừ quyền và nghĩa vụ của Giám đốc hoặc Tổng giámđốc Hội đồng thành viên chịu trách nhiệm trước pháp luật và chủ

sở hữu công ti về việc thực hiện các quyên và nghĩa vụ được giao.Cuộc họp của Hội đồng thành viên được tiến hành khi có ítnhất hai phần ba tổng số thành viên dự họp Mỗi thành viên Hộiđồng quản trị có một phiếu biểu quyết có giá trị như nhau khôngphụ thuộc vào tỉ lệ vốn góp vào công ti trừ trường hợp Điều lệcông ti không có quy định khác Việc thông qua các quyết địnhcủa Hội đồng thành viên được thực hiện theo hình thức lấy ý kiếnbăng văn bản Nghị quyết của Hội đồng thành viên được thôngqua khi có hơn một nửa số thành viên dự họp tán thành Việc sửađôi, bố sung Điều lệ công ti, tô chức lại công ti, chuyền nhượngmột phần hoặc toàn bộ vốn điều lệ của công ti phải được it nhất

ba phần tư số thành viên dự họp tán thành Nghị quyết của Hộiđồng thành viên có hiệu lực kế từ ngày được thông qua hoặc từngày ghi tại nghị quyết đó, trừ trường hợp Điều lệ công tỉ có quy

định khác Các cuộc họp của Hội đồng thành viên phải được ghibiên bản, có thé được ghi âm hoặc ghi và lưu giữ dưới hình thức

viên hoặc Chủ tịch công ti là người đại diện theo pháp luật của

công ti Chủ tịch Hội đồng thành viên thực hiện quyền, nghĩa vụđược quy định tại Điều lệ công ti và quy định của pháp luật.Giám đốc hoặc T ong giam đốc và Kiểm soát viên Điều kiện,chức năng, quyền và nghĩa vụ của Giám đốc hoặc Tổng giám đốc

và Kiểm soát viên được quy định tại Luật Doanh nghiệp năm 2014.b) Tổ chức quan lí công tỉ trách nhiệm hữu hạn một thành

viên do cá nhân làm chủ sở hữu

Cơ cau tô chức quản lí công ti TNHH một thành viên do cánhân làm chủ sở hữu có Chủ tịch công ti, Giám đốc hoặc Tổnggiám doc

Chủ tịch công ti có thể kiêm nhiệm hoặc thuê người khác làmGiám đốc hoặc Tổng giám đốc

Giám đốc hoặc Tổng giám đốc do Chủ tịch công ti kiêm

nhiệm hoặc được Chủ tịch công ti thuê thông qua việc kí hợp

đồng lao động Giám đốc hoặc Tổng giám đốc thực hiện cácquyền, nghĩa vụ được quy định tại Điều lệ công ti, hợp đồng laođộng mà Giám đốc hoặc Tổng giám đốc kí với Chủ tịch công ti

' Xem: Điều 81, 82, 83 và Điều 84 Luật Doanh nghiệp năm 2014.

TINH HUONG': ĐỊNH GIA PHAN VON GÓP VÀO CÔNG TI

1 Nội dung: Ba A, ông B, ông C thoả thuận góp vốn thành lập Công ti TNHH An Bao Chí, ngành nghề sản xuất và mua bán vật liệu xây dựng,

với nội dung như sau:

- Bà A góp nhà và quyền sử dung 100 mỶ đất;

- Ông B góp vốn bang Giấy chứng nhận góp von vào CTCP Phong Phú

do Tông giám đốc Công ti Phong Phú kí, đóng dau, trong đó ghi nhận giá

trị phần vốn góp của ông Bảo là 1,6 tỉ đồng (tương ứng 160.000 cô phan);

- Ong C góp hơn 100 lượng vàng SJC tương đương 2 ti VND.

Các thành viên nhất trí:

- Dinh giá nhà và quyền sử dụng đất của ba A là 4,5 tỉ đồng mặc dù giá thị trường chỉ khoảng 2 tỉ đồng, vì các thành viên tin rằng trong thời

gian tới theo quy hoạch, ngôi nha của bà A sẽ ở vị trí mặt đường.

- Dinh giá phần vốn góp của ông B là 3,5 ti đồng.

Ông C góp hơn 100 lượng vàng SJC tương đương 2 tỉ VND, nhưng khi

thành lập công ti ông C mới chỉ góp một nửa; số còn lại (tương đương

1 tỉ đồng) các thành viên nhất trí thỏa thuận ông C sẽ góp nốt sau một tháng kế từ khi công ti có yêu cầu bằng văn bản.

2 Câu hỏi

2.1 Cho biết ý kiến về các loại tài sản góp vốn và việc định giá tài sản vốn

góp của các thành viên.

2.2 Theo anh/chị, việc định giá ngôi nhà cao hơn giá thị trường ở thời

điểm góp vốn và định giá cô phần vôn góp của ông B cao hơn giá trị ghi nhận trong Giây chứng nhận vôn góp sẽ được xử lí như thế nào?

2.3 Xác định vốn điều lệ, tỉ lệ vốn góp của từng thành viên và xác định tỉ

lệ hưởng lợi nhuận của ông C.

3 Phân tích tình huống

3.1 Các vấn dé pháp li can làm rõ

- Quy định về các loại tài sản góp vốn Cổ phiếu, giấy chứng nhận vốn

góp có thé được sử dụng để góp vào doanh nghiệp khác hay không?

- Cơ sở và nguyên tắc định giá tài sản góp vốn và xử lí trong trường hợp định giá sai;

- _ Thời hạn thực hiện nghĩa vụ góp vốn;

- _ Cách xác định vốn điều lệ và phan vốn góp của từng thành viên;

- Quy dinh vé phan chia lợi nhuận trong điều lệ và theo quy định hiện hành.

3.2 Cơ sở pháp lí

- _ Luật Doanh nghiệp và các văn bản hướng dẫn thi hành tại thời điểm các bên có thoả thuận góp vốn.

' TS Nguyễn Thi Dung (chủ biên), TS Doan Trung Kiên, ThS Vũ Phương Đông,

ThS Trân Quỳnh Anh, ThS Nguyên Như Chính, Hoi và Đáp Luật Thương mai, Nxb Chính trị - Hành chính, Hà Nội, 2012, tr 248, 249.

CÂU HOI HUONG DAN ON TẬP,ĐỊNH HƯỚNG THẢO LUẬN

1 Phân tích ban chất pháp lí của công ti TNHH hai thành

viên trở lên.

2 Phân tích bản chất pháp lí của công ti TNHH một thành viên

3 So sánh công ti TNHH một thành viên do một cá nhân làm chủ sở hữu và DNTN.

4 Phân tích các trường hợp hình thành và chấm dứt tư cách

thành viên công ti TNHH.

5 Phân tích thủ tục góp vốn của thành viên vào công tỉ

TNHH hai thành viên trở lên.

6 Phân biệt chuyên nhượng và mua lại phần vốn góp của

thành viên trong công ti TNHH.

7 Phân biệt giữa công ti TNHH hai thành viên trở lên và CTCP.

Chương 8

ĐỊA VỊ PHÁP LÍ CỦA DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC

I KHÁI NIỆM, DAC DIEM CUA DOANH NGHIỆPNHÀ NƯỚC

1 Khái niệm doanh nghiệp nhà nước

Hiện nay, các cơ sở kinh tế của Nhà nước hay gọi là DNNNđang tôn tại, phát triển và có vai trò nhất định ở hầu hết các quốcgia trên thé giới, từ các nước phát triển, các nước có nền kinh tếmới nổi đến các nước có thu nhập thấp Thực tế cho thấy, ở nhiềunước, mặc dù tư nhân hoá ngày càng mạnh mẽ, DNNN vẫn làthành phần chính trong các ngành, lĩnh vực quan trọng, then chốtnhư tài chính, hạ tầng, chế tạo, năng lượng, khai khoáng

Trên thế giới, quan niệm về DNNN được hiểu rất khác nhau.Liên hợp quốc định nghĩa xí nghiệp quốc doanh là nhiing xinghiệp do nhà nước nam toàn bộ hoặc một phần sở hữu và nhànước kiểm soát tới một mức độ nhất định quá trình ra quyết địnhcủa xí nghiệp”.' Định nghĩa nay chú trọng đến van dé sở hữu vàquyền kiểm soát của nhà nước trong DNNN Ngân hàng thế giới(WB) cho rang: “Doanh nghiệp nhà nước là các thực thể kinh tếthuộc sở hữu hay thuộc quyên kiểm soát của chính phủ mà phan

' Đỗ Đức Định, Vai rò của nhà nước trong phát triển kinh tế, kinh nghiệm của

Nhật Bản, ASEAN và Việt Nam (chủ biên: Võ Đại Lược - Trân Văn Thọ), Nxb Khoa học xã hội, Hà Nội, 1993, tr 203.

lớn thu nhập cua họ được tạo ra thông qua việc bán các hang

hoá và địch vụ ”.' Theo định nghĩa này, DNNN là các don vị thựchiện các hoạt động kinh doanh, không bao gồm các đơn vị, cácngành thuộc sở hữu nhà nước trong các lĩnh vực giáo dục, y tẾ,bảo vệ quốc phòng, an ninh v.v

Theo Luật Doanh nghiệp nhà nước của New Zealand năm

1986, tat cả các DNNN đều là công ti TNHH mà nhà nước là chủ

sở hữu duy nhất và hai bộ trưởng thay mặt nhà nước thực hiệnquyền sở hữu này.” Ở Đài Loan, các doanh nghiệp có trên 50%vốn nhà nước được coi là DNNN và hầu hết các DNNN ở ĐàiLoan là da sở hữu."

Như vậy, mặc dù có nhiều quan điểm khác nhau về DNNNnhưng các tổ chức quốc tế và nhiều nước trên thế giới đều thốngnhất một điểm chung là: Doanh nghiệp nhà nước là những cơ sởsản xuất kinh doanh do nhà nước sở hữu toàn bộ hay phần lớnvốn trong doanh nghiệp Những doanh nghiệp này thuộc quyền

sở hữu của nhà nước hay chủ yếu thuộc quyền sở hữu của nhànước, do đó chính phủ có thé gây ảnh hưởng có tính chi phối trựctiếp hoặc gián tiếp đối với doanh nghiệp Ở nhiều nước, nhà nướcđầu tư vào DNNN vì nhiều mục tiêu khác nhau Doanh nghiệpnhà nước có thể được thành lập trong những lĩnh vực quan trọng,thiết yêu của nền kinh tế và những lĩnh vực tư nhân không muốnđầu tư hoặc không có khả năng đầu tư Doanh nghiệp nhà nước

' Ngân hàng thế giới, Giới quan chức trong kinh doanh (ý nghĩa kinh té và chính tri của sở hữu nhà nước), Nxb Chính tri quốc gia, Hà Nội 1999, tr 28.

? Barry Spicer - David Emanuel - Michael Powell, Chuyển đổi các doanh nghiệp nhà nước (quan lí sự thay đôi triệt để tổ chức trong môi trường phi điều tiết), Viện Nghiên cứu quản lí kinh tế trung ương, Trung tâm thông thông tin tư liệu, Hà Nội,

1998, tr 46.

3 Bộ Kế hoạch va Dau tư, Ban soạn thảo dự án Luật Doanh nghiệp nhà nước (sửa đổi), Báo cáo tổng kết Luật Doanh nghiệp nhà nước, tr 142.

cũng có thé được thành lập vì mục tiêu bảo đảm sự phát triển Ổnđịnh của nền kinh tế và giữ cho nhà nước những khoản lợi nhuậnlớn dé giải quyết những van đề kinh tế - xã hội phát sinh.

Ở Việt Nam, DNNN một bộ phận của kinh tế nhà nước vàluôn được xác định giữ vai trò chủ đạo trong nền kinh tế quốcdân Tuy nhiên, quan niệm về DNNN trong các văn bản pháp luật

ở nước ta có sự thay đôi theo thời gian

Ngay từ những năm đầu của nước Việt Nam dân chủ cộng

hoà, loại hình doanh nghiệp thuộc sở hữu nhà nước đã được thừa

nhận về mặt pháp lí Trong giai đoạn này, DNNN được gọi làdoanh nghiệp quốc gia Điều 2 Sắc lệnh số 104-SL do Chủ tịch

Hồ Chí Minh kí ngày 01/01/1948 quy định: Doanh nghiệp quốcgia là doanh nghiệp thuộc quyên sở hữu của quốc gia và do quốcgia diéu khiển Sau đó, những don vị kinh tế của nhà nước đượcgọi là xí nghiệp quốc doanh, nông trường quốc doanh, lâm trườngquốc doanh, cửa hàng, công ti quốc doanh Từ cuối năm 1991,khái niệm DNNN mới chính thức được sử dụng trong Quy chế vềthành lập và giải thể DNNN ban hành kèm theo Nghị định số388-HDBT của Hội đồng bộ trưởng ngày 20/11/1991 Từ đó đếnnay, thuật ngữ DNNN dùng để nói lên đặc điểm sở hữu củadoanh nghiệp, không dùng để chỉ hình thức pháp lí của doanhnghiệp Quan niệm DNNN là tổ chức kinh tế do nhà nước thànhlập đầu tư vốn với tư cách chủ sở hữu tiếp tục được khăng địnhtrong Điều 1 của Luật Doanh nghiệp nha nước năm 1995 Thuậtngữ DNNN tiếp tục được ghi nhận trong Luật Doanh nghiệp nhànước năm 2003 nhưng cách hiểu về DNNN đã có sự thay đổi.Theo đó, DNNN là tổ chức kinh tế do Nhà nước sở hữu toàn bộvốn điều lệ hoặc có cổ phần, vốn góp chi phối, được tổ chức dưới

hình thức công ti nhà nước, CTCP, cong ti TNHH.

Với mục tiêu tạo lập khung khổ pháp lí áp dụng thống nhất

cho các loại hình doanh nghiệp không phân biệt hình thức sở hữu

và đối mới cơ chế quản trị DNNN theo nguyên tắc thị trường vàthông lệ quốc tế, Luật Doanh nghiệp năm 2005 được ban hànhthay thế cho Luật Doanh nghiệp năm 1999 và Luật Doanh nghiệp

nhà nước năm 2003 Theo đó, DNNN là doanh nghiệp trong đó

nhà nước sở hữu trên 50% vốn điều lệ và tồn tại dưới nhiều hình

thức khác nhau như: Công ti TNHH một thành viên, công ti TNHH hai thành viên trở lên, CTCP Việc thành lập, hoạt động,

tổ chức quản lí, tổ chức lại, giải thể của DNNN phải tuân theo

Luật Doanh nghiệp này.

Khái niệm DNNN trong Luật Doanh nghiệp năm 2014 có sự

thay đổi đáng kể so với Luật Doanh nghiệp năm 2005 Khoản 8Điều 4 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định: Doanh nghiệpnhà nước là doanh nghiệp do nhà nước nắm giữ 100% vốn điềulệ.' Chương 2 Luật Doanh nghiệp năm 2014 xác định DNNN chỉtồn tại dưới hình thức công ti TNHH một thành viên

Như vậy, có thé thấy quan niệm về DNNN theo Luật Doanhnghiệp năm 2014 tương đồng với khái niệm DNNN trong LuậtDoanh nghiệp nhà nước năm 1995 và trong Quy chế thành lập vàgiải thé DNNN ban hành kèm theo Nghị định số 388-HDBT củaHội đồng bộ trưởng ngày 20/11/1991.” Định nghĩa DNNN trongLuật Doanh nghiệp năm 2014 có sự khác biệt nhất định so vớiquan niệm pho biến trên thế giới nhưng được hy vọng nhằm tránh

sự can thiệp của nhà nước vào các doanh nghiệp mà nhà nước có

' Đến năm 2014, cả nước có 796 DNNN với tổng tài sản 2.869.120 tỉ đồng, vốn chủ sở hữu nhà nước 1.145.564 tỉ đồng, trong đó có 8 tập đoàn kinh tế nhà nước,

100 tông công ti nhà nước, 25 công ti hoạt động theo mô hình Công ti mẹ - công ti con, 663 công ti độc lập, trong đó có 309 công ti cung ứng dịch vụ, sản phâm công ích (theo số liệu của Viện Nghiên cứu quản lí kinh tế trung ương).

? Theo hai văn bản nêu trên, DNNN được hiểu là tổ chức kinh tế do Nhà nước thành lập, đầu tư vốn và quản lí với tư cách chủ sở hữu.

cô phần chi phối, tạo ra nhận thức mới là những doanh nghiệpnày không còn là doanh nghiệp “của” nhà nước.

2 Đặc điểm của doanh nghiệp nhà nước

Doanh nghiệp nhà nước có những đặc điểm sau đây”:

Thứ nhát, về chủ sở hữu: Nha nước là chủ sở hữu toàn bộ vốnđiều lệ của doanh nghiệp Với tư cách là chủ đầu tư duy nhất vàodoanh nghiệp, nhà nước có toàn quyền quyết định các vấn đề liênquan đến sự ton tại và hoạt động của từng DNNN: Mot la, quyếtđịnh về hình thành, tô chức lại và định đoạt doanh nghiệp nhưthành lập, chia, tách, hợp nhất, sáp nhập; chuyên nhượng toàn bộhoặc một phần vốn cho tổ chức, cá nhân khác; giải thể doanhnghiệp; Hai la, quyét định mục tiêu, chiến lược phát triển, kếhoạch sản xuất kinh doanh, đầu tư tài chính của doanh nghiệp; Ba

là, quyết định mô hình tổ chức quản lí doanh nghiệp; quyết địnhgiải thể, tổ chức lại doanh nghiệp; phê duyệt điều lệ hoạt động,sửa đổi và bổ sung điều lệ; quyết định việc bổ nhiệm, miễn

nhiệm, cách chức, khen thưởng, kỉ luật người quản lí doanh

nghiệp (Chủ tịch và thành viên Hội đồng thành viên, hoặc Chủtịch công ti, Kiểm soát viên, Tổng giám đốc hoặc Giám đốc) Bon

là, quyết định các chỉ tiêu cơ bản để đánh giá hoạt động củadoanh nghiệp Năm là, kiểm tra, giám sát thực hiện các mục tiêu,

nhiệm vụ của doanh nghiệp đã được giao.

Dé bảo đảm thống nhất sự quản lí của chủ sở hữu nhà nước và

nâng cao hiệu quả hoạt động của khu vực DNNN, với tư cách chủ

sở hữu, nhà nước phải thực hiện các trách nhiệm sau đối với toànkhu vực DNNN, bao gồm: Mot ld, tổ chức xây dung và phê duyệt

' Viện Nghiên cứu quản lí kinh tế trung ương, Doanh nghiệp nhà nước và méo mó

thị trưởng, Nxb Tài chính, 2015, tr 23.

? Các đặc điểm này được xác định căn cứ vào Luật Doanh nghiệp năm 2014 và

các văn bản pháp luật hiện hành có liên quan.

quy hoạch phát triển khu vực DNNN, bao gồm thành lập mới, sắpxếp, tái cơ cầu DNNN trong từng ngành, lĩnh vực, dia bàn trongphạm vi toàn bộ nền kinh tế; Hai /à, quy định chế độ tài chínhdoanh nghiệp, chế độ tiền lương, thù lao, tiền thưởng và quyền lợi

khác của người đại diện chủ sở hữu nhà nước và các chức danh

khác thuộc thâm quyền quyết định của chủ sở hữu nhà nước

Đề thực hiện quyền của chủ sở hữu nhà nước đối với DNNN,Chính phủ là cơ quan thống nhất quản lí và thực hiện chức năngchủ sở hữu nhà nước đối với DNNN Chính phủ phân công, phâncấp cho Thủ tướng Chính phủ, Bộ quản lí ngành, UBND cấp tỉnhthực hiện các quyền, trách nhiệm, nghĩa vụ chủ sở hữu nhà nướcđối với DNNN Cơ quan nhà nước theo phân cấp thực hiện quyền

và nghĩa vụ của chủ sở hữu nhà nước đối với DNNN và khôngcan thiệp trực tiếp vào hoạt động sản xuất, kinh doanh của

DNNN, đảm bảo phân tách chức năng của cơ quan nhà nước với vai trò là cơ quan hành chính chủ quản và với vai trò là cơ quan đại diện chủ sở hữu nhà nước.

Thứ hai, về lĩnh vực hoạt động: Đề đảm bảo thực hiện đúngvai trò, mục tiêu và chức năng chủ đạo của DNNN trong nền kinh

tế quốc dân, phạm vi đầu tư vốn nhà nước dé thành lập DNNN đãđược giới hạn trong bốn ngành, lĩnh vực sau’:

- Cung ứng sản phẩm, dich vu công ích thiết yếu, bảo đảm an

sinh xã hội;

- Hoạt động trong lĩnh vực trực tiếp phục vụ quốc phòng, anninh theo quy định của Chính phủ về tổ chức quản lí và hoạtđộng của doanh nghiệp quốc phòng, an ninh

' Luật Quan lí, sử dụng vốn nhà nước đầu tư vào sản xuất, kinh doanh tại doanh nghiệp năm 2014 và Nghị định số 91/2015/NĐ-CP ngày 13/10/2015 của Chính phủ về đầu tư vốn nhà nước vào doanh nghiệp và quản lí sử dụng vốn, tài sản tại doanh nghiệp (được sửa đổi, bổ sung bởi Nghị định số 32/2018/NĐ-CP).

- Hoạt động trong lĩnh vực độc quyền tự nhiên.

- Hoạt động ứng dụng công nghệ cao, đầu tư lớn, tạo độnglực phát triển nhanh cho các ngành, lĩnh vực khác và nền kinh tế.Như vậy, hiện nay pháp luật đã khăng định, DNNN chỉ đượcthành lập và hoạt động ở những khâu, công đoạn then chốt trongmột số ngành, lĩnh vực nhằm mục tiêu đảm bảo lợi ích của cộngđồng, bảo đảm an ninh quốc gia và toàn vẹn lãnh thổ và kinhdoanh trong lĩnh vực ứng dụng công nghệ cao, đầu tư lớn mà cácthành phần kinh tế khác không muốn hoặc không thé cung cấp.Thứ ba, về hình thức tồn tại: Doanh nghiệp nhà nước tồn tại dướihình thức công ti TNHH một thành viên, bao gồm hai dang sau:

- Công ti TNHH một thành viên do nhà nước nắm giữ 100%von điều lệ là công ti mẹ của tập đoàn kinh tế nhà nước, công ti

mẹ của tổng công ti nhà nước, công ti mẹ trong nhóm công ti me

- công ti con Trong tập đoàn kinh tế nhà nước, tổng công ti nhànước, các công ti con do công ti mẹ đầu tư 100% vốn sẽ không

phải là DNNN, không chịu sự ràng buộc của những quy định pháp luật dành riêng cho DNNN.

- Công ti TNHH một thành viên độc lập do nhà nước nắm giữ100% vốn điều lệ

Mặc dù tồn tại dưới hình thức công t¡ TNHH một thành viên

tuân thủ quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2014 và các luật

khác có liên quan về loại hình công tỉ này nhưng hiện nay trênthực tế trong giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp, DNNN tontại với những tên gọi khác nhau Ví dụ: Tập đoàn dầu khí ViệtNam là công ti me của Tập đoàn Dầu khí Quốc gia Việt Nam, Tậpđoàn điện lực Việt Nam là công ti mẹ của Tập đoàn Điện lực Quốcgia Việt Nam; Tổng công ti hàng hải Việt Nam, Tổng công ti

hàng không Việt Nam, Tổng công ti đầu tư và kinh doanh vốnnhà nước; Công ti TNHH MTV Khai thác và chế biến Đá An

Giang, Công ti TNHH một thành viên Hanel, Công ti TNHH

một thành viên Cao su Dầu Tiếng, Công ti TNHH một thành

viên Ba Ria

DNNN tổn tại dưới hình thức công t¡ TNHH một thành viên

mà nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ nên các quy định về tổchức quản lí, tổ chức lại, giải thể và hoạt động của DNNN phải

tuân theo các quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2014 áp dụng

cho công ti TNHH một thành viên do tô chức làm chủ sở hữu Dođặc thù về sở hữu của DNNN nên để quản trị công ti TNHH100% vốn nhà nước có hiệu quả, thực hiện được các mục tiêu vàchức năng của DNNN, Luật Doanh nghiệp năm 2014 và một sévăn bản pháp luật khác có liên quan đã quy định một số nội dungdành riêng cho DNNN như: Quy định đặc thù trong tổ chức quản

lí DNNN và quản lí người giữ chức danh, chức vụ trong DNNN;

Quy định về cơ quan thực hiện quyền chủ sở hữu nhà nước vàcách thức thực hiện quyền chủ sở hữu đối với DNNN; Quản lí, sửdụng vốn và tài sản tại DNNN; Giám sát tài chính, đánh giá hiệuquả hoạt động và xếp loại đối với DNNN; Công khai hoá thôngtin tài chính của DNNN; Chuyén đổi sở hữu và sắp xếp lại DNNN.Thứ tư, về tư cách pháp lí và trách nhiệm tài sản: Doanhnghiệp nhà nước là tô chức kinh tế tồn tại dưới hình thức công tiTNHH nột thành viên, có tư cách pháp nhân ké từ ngày được cấpgiấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp Nói đến DNNN cần phânbiệt hai chủ thể pháp lí trong việc chịu trách nhiệm đối với cáckhoản nợ của doanh nghiệp Với tư cách là một chủ thể có tư

cách pháp nhân độc lập, có tài sản riêng, DNNN tự chịu trách

nhiệm băng tài sản riêng đó về mọi khoản nợ và các nghĩa vụ tàisản khác của doanh nghiệp Nhà nước với tư cách là chủ đầu tư

vào doanh nghiệp nên Nhà nước có trách nhiệm, quyền hạn củachủ đầu tư vì vậy Nhà nước chỉ chịu trách nhiệm đối với cáckhoản nợ và nghĩa vụ của doanh nghiệp trong phạm vi số vốnđiều lệ của doanh nghiệp.

3 Các loại doanh nghiệp nhà nước

Thứ nhất, căn cứ vào tính độc lập của DNNN trong sự ton tạivới các đơn vi khác, DNNN gồm:

Công tỉ mẹ của tập đoàn kinh té nhà nước, công ti mẹ của tong

công ti nhà nước, công ti hoạt động theo mô hình công tỉ mẹ cong ti con

-Tập đoàn kinh tế nhà nước, tổng công ti nhà nước, công ti

hoạt động theo mô hình công ti mẹ - công ti con là nhóm công ti

có mỗi quan hệ với nhau thông qua sở hữu cô phan, phần vốn góphoặc các liên kết khác, trong đó có công ti mẹ là DNNN được tổ

chức dưới hình thức công ti TNHH một thành viên do nhà nước

làm chủ sở hữu Việc quản lí điều hành tập đoàn kinh tế nhànước, tông công ti nhà nước thông qua công ti mẹ Công ti mẹ chiphối các công tỉ con và định hướng hoạt động của các doanhnghiệp trong tập đoàn kinh tế nhà nước, tổng công ti nhà nước.Công ti mẹ là DNNN trong tập đoàn kinh tế nhà nước thường cóvốn lớn lên đến hàng trăm nghìn tỉ Chức năng, quyền, nghĩa vu,

tổ chức quản lí công ti mẹ là DNNN trong tập đoàn kinh tế nhànước, tong công ti nhà nước tuân thủ quy định riêng áp dụng chotập đoàn kinh tế nhà nước

Công ti mẹ của tập đoàn kinh tế nhà nước, tổng công ti nha

nước do Thủ tướng Chính phủ, Bộ, cơ quan ngang Bộ, cơ quan

thuộc Chính phủ, UBND cấp tỉnh quyết định thành lập Hiện nay,một số công ti mẹ trong tập đoàn kinh tế nhà nước, tổng công ti

nhà nước cũng được đặt tên là tập đoàn Vi dụ, như Công ti mẹ là

Tập đoàn Dầu khí Việt Nam (gọi tắt là PVN) có tư cách phápnhân trong tổ hợp doanh nghiệp Tập đoàn dầu khí Quốc gia Việt

Nam không có tư cách pháp nhân; Công ti me là Tập đoàn điện

lực Việt Nam trong tô hợp doanh nghiệp Tập đoàn điện lực Quốcgia Việt Nam Với cách đặt tên như vậy rất đễ gây nhằm lẫn giữa

tổ hợp tập đoàn kinh tế nhà nước với công ti mẹ trong tập đoàn.Công tỉ độc lập không thuộc cơ cấu công tỉ mẹ - công tỉ con.Đây là các DNNN độc lập không năm trong tổ hợp tập đoànkinh tế nhà nước hay tổng công ti nhà nước và thường có quy

mô hoạt động không lớn Các DNNN độc lập thường do Bộ

quản lí ngành, UBND tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương

thành lập Ví dụ, Công ti TNHH một thành viên thoát nước Ha

Nội, Công ti TNHH một thành viên Cấp nước và Môi trường Đôthị Đồng Tháp

Thứ hai, căn cứ vào cơ cau tô chức quản lí doanh nghiệp,DNNN được chia thành: Doanh nghiệp nhà nước có hội đồngthành viên và DNNN không có hội đồng thành viên

Doanh nghiệp nhà nước có Hội đông thành viên

Doanh nghiệp nhà nước có Hội đồng thành viên là công tiTNHH một thành viên do nhà nước nắm giữ 100% von điều lệtrong đó tổ chức quản lí bao gồm: Hội đồng thành viên là đạidiện chủ sở hữu trực tiếp; Tổng giám đốc; Kiểm soát viên Công

ti mẹ cua tập đoàn kinh tế nhà nước, công ti mẹ cua tổng cong ti

nha nước, công ti mẹ trong nhóm công ti me - công ti con là

DNNN phải có hội đồng thành viên

Doanh nghiệp nhà nước không có Hội đồng thành viên

Doanh nghiệp nhà nước không có Hội đồng thành viên làcông ti TNHH một thành viên mà nhà nước nắm giữ 100% vốn

điều lệ trong đó cơ cấu tô chức quản lí bao gồm: Chủ tịch công tỉ;Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và Kiểm soát viên Công ti độclập không thuộc cơ cấu công ti mẹ - công ti con thường là cácDNNN không có Hội đồng thành viên.

Il NHỮNG QUY ĐỊNH ĐẶC THỦ TRONG KINH DOANH

ÁP DUNG DOI VỚI DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC

1 Cơ cấu tổ chức quan lí

Doanh nghiệp nhà nước được tổ chức quản lí theo loại hìnhcông ti TNHH một thành viên nhưng có một số điểm “đặc thù”phù hop các nguyên tắc quản trị công ti mà chủ sở hữu là nhànước, đảm bảo người đại diện trực tiếp cho chủ sở hữu nhà nước

và những người quản lí khác trong DNNN mang tính chuyên trách

và chuyên nghiệp đồng thời chịu sự giám sát, quản lí của nhà nước

Cơ quan đại diện chủ sở hữu quyết định tô chức quản líDNNN theo một trong hai mô hình: có hội đồng thành viên vàkhông có hội đồng thành viên

a) Doanh nghiệp nhà nước không có Hội đồng thành viênDoanh nghiệp nhà nước không có Hội đồng thành viên có cơcau quản lí gồm: Chủ tịch công ti, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc

và Kiểm soát viên

* Chủ tịch công ti

Chủ tịch công ti là người đại diện chủ sở hữu trực tiếp tại

doanh nghiệp, được cơ quan đại diện chủ sở hữu (bộ quản lí

ngành, UBND cấp tỉnh) bổ nhiệm để thực hiện quyền, trách

nhiệm của đại diện chủ sở hữu nhà nước tại doanh nghiệp.

Người được bổ nhiệm giữ chức danh Chủ tịch công ti phảiđáp ứng các tiêu chuẩn và điều kiện sau:

- Có trình độ chuyên môn, kinh nghiệm thực tế trong quản trikinh doanh hoặc trong lĩnh vực, ngành, nghề hoạt động của

doanh nghiệp;

- Không phải là vợ hoặc chồng, cha đẻ, cha nuôi, mẹ đẻ, mẹnuôi, con đẻ, con nuôi, anh ruột, chị ruột, em ruột, anh rễ, em rễ,chị dâu, em dâu của người đứng đầu, cấp phó của người đứng đầu

cơ quan đại diện chủ sở hữu; thành viên Hội đồng thành viên;Giám đốc, Phó giám đốc hoặc Tổng giám đốc, Phó Tổng giámđốc và Kế toán trưởng của công ti; Kiểm soát viên công ti;

- Không là cán bộ, công chức, viên chức; không được kiêm

nhiệm chức danh Tổng giám đốc, Giám đốc tại tập đoàn, tổng

công ti, công ti mình và các doanh nghiệp khác; Không được

kiêm nhiệm các chức danh quản lí, điều hành ở tổng công ti, công

ti thành viên;

- Chưa từng bị cách chức Chủ tịch Hội đồng thành viên,thành viên Hội đồng thành viên hoặc Chủ tịch công ti, Giám đốc,Phó giám đốc hoặc Tổng giám đốc, Phó Tổng giám đốc của DNNN;

- Các tiêu chuân và điêu kiện khác quy định tại Điêu lệ công ti Chủ tịch công ti có nhiệm kì không qua 05 năm Chủ tịch

công ti có thé được bổ nhiệm lại nhưng không quá 02 nhiệm kì và

có thê bị miễn nhiệm, cách chức trong các trường hợp theo quy

định của pháp luật.

Thực hiện chức năng người đại diện chủ sở hữu trực tiếp tạiDNNN, Chủ tịch công tỉ có các quyền và trách nhiệm tập trung

thành các nhóm sau:

' Điều 8 Nghị định số 97/2015/NĐ-CP ngày 19/10/2015 của Chính phủ về quản lí

người giữ chức danh, chức vụ tại doanh nghiệp là công ti TNHH một thành viên

mà nhà nước năm giữ 100% vôn điêu lệ.

Thứ nhát, dé nghị cơ quan đại diện chủ sở hữu quyêt định việc điêu chỉnh vôn điêu lệ; sửa đôi, bô sung điêu lệ; tô chức lại, chuyên đôi sở hữu, giải thê, phá sản doanh nghiệp.

Thứ hai, có quyền quyết định sau khi cơ quan đại diện chủ sởhữu phê duyệt về các nội dung: Chiến lược, kế hoạch đầu tư pháttriển 05 năm và kế hoạch sản xuất, kinh doanh hằng năm củadoanh nghiệp; Bồ nhiệm, bồ nhiệm lại, miễn nhiệm, khen thưởng,

kỉ luật đối với Tổng giám đốc hoặc Giám đốc; Huy động von, đầu

tư, xây dựng, mua, bán tải sản có định, dự án đầu tư ra ngoàidoanh nghiệp, dự án đầu tư ra nước ngoài của doanh nghiệp; Gópvốn, tăng, giảm vốn góp, chuyển nhượng vốn đầu tư của doanhnghiệp đầu tư tại CTCP, công ti TNHH hai thành viên trở lên;Tiếp nhận CTCP, công ti TNHH hai thành viên trở lên thànhcông ti con, công ti liên kết của doanh nghiệp; Báo cáo tài chính;phân phối lợi nhuận, trích lập các quỹ hằng năm của doanh nghiệp

Chủ tịch công ti chịu trách nhiệm trước cơ quan đại diện chu

sở hữu trong quản lí, sử dụng, bảo toàn, phát triển vốn; báo cáo

kip thời cơ quan đại diện chu sở hữu khi doanh nghiệp hoạt động

thua lỗ, không bảo đảm khả năng thanh toán, không hoàn thành

nhiệm vụ được giao và những trường hợp sai phạm khác; Chịu

trách nhiệm trước pháp luật về vi phạm gây tốn thất vốn, tài sản

của doanh nghiệp.

Thứ ba, tự quyết định về các nội dung: Quy chế quản lí nội

bộ của doanh nghiệp; Tiền lương, thù lao, tiền thưởng và quyềnlợi khác đối với Tổng giám đốc hoặc Giám đốc; Bồ nhiệm, bổnhiệm lại, miễn nhiệm, khen thưởng, kỉ luật, tiền lương, thù lao,tiền thưởng và các quyền lợi khác đối với Phó Tổng giám đốchoặc Phó Giám đốc, Kế toán trưởng; Quyết định hoặc ủy quyềncho Tổng giám đốc hoặc Giám đốc quyết định phương án huyđộng vốn, dự án đầu tư, xây dựng, mua, bán tài sản cô định thuộc

thâm quyền; Chủ tịch công ti quản lí, điều hành doanh nghiệptuân thủ quy định của pháp luật và quyết định của cơ quan đạidiện chủ sở hữu; Quyết định thành lập, tổ chức lại, giải thé chi

nhánh, văn phòng đại diện và các đơn vị hạch toán phụ thuộc;

Quyết định kế hoạch sản xuất kinh doanh hằng năm, chủ trươngphát triển thị trường, tiếp thị và công nghệ của công ti; Tổ chứchoạt động kiểm toán nội bộ và quyết định thành lập đơn vị kiểm

toán nội bộ cua công ti.

Ngoài những quyền và trách nhiệm trên, Chủ tịch công tỉ

thực hiện trách nhiệm khác theo quy định của Luật Doanh

nghiệp, Điều lệ doanh nghiệp và quy định khác của pháp luật có

liên quan.

Các quyết định của Chủ tịch công ti phải được lập thành vănbản Trường hợp Chủ tịch công ti văng mặt ở Việt Nam trên 30ngày thì phải ủy quyên băng văn bản cho người khác thực hiệnmột số quyền, nghĩa vụ của Chủ tịch công ti; Việc ủy quyền phảiđược thông báo kịp thời bằng văn bản đến cơ quan đại diện chủ

sở hữu Các trường hợp ủy quyền khác thực hiện theo quy địnhtại quy chế quan lí nội bộ của công ti

Chủ tịch công ti sử dụng bộ máy quan lí, điều hành, bộ phậngiúp việc (nếu có) và con dau của công ti dé thực hiện quyền vànghĩa vụ của mình Trường hợp cần thiết, Chủ tịch công ti tổchức việc lay ý kiến các chuyên gia tư van trong và ngoài nướctrước khi quyết định các vấn đề quan trọng thuộc thâm quyền củaChủ tịch công ti Chi phí lay ý kiến chuyên gia tư van được quyđịnh tại quy chế quan lí tài chính của công ti

* Giám đốc hoặc Tổng giám đốc (goi tắt là Giám đốc)

Giám đôc là người điêu hành cao nhất trong công ti và tự chịu trách nhiệm về toàn bộ hoạt động của công ti Giám đôc do

Chủ tịch công ti bố nhiệm hoặc thuê theo phương án nhân sự đãđược cơ quan đại diện chủ sở hữu chấp thuận.

Với chức năng là người điều hành công ti, giám đốc phải cónăng lực trình độ chuyên môn, phẩm chất đạo đức và kinhnghiệm thực tế trong quản trị kinh doanh hoặc trong lĩnh vực,ngành, nghề kinh doanh của công ti, không thuộc các trường hợp

bị cấm và có các tiêu chuẩn, điều kiện khác quy định tại Điều lệcông ti.'

Giám đốc được bổ nhiệm hoặc kí hợp đồng theo thời hankhông quá 05 năm Giám đốc phải chịu trách nhiệm trước phápluật và Chủ tịch công ti về việc thực hiện các quyên, nhiệm vụđược giao Giám đốc có thể bị miễn nhiệm hoặc cách chức trong

các trường hợp được pháp luật quy định.

Giám đốc có các quyền và nghĩa vụ chủ yếu là: Tổ chức thựchiện và đánh giá kết quả thực hiện kế hoạch, phương án kinhdoanh, kế hoạch đầu tư của công ti; Tổ chức thực hiện và đánhgiá kết quả thực hiện các nghị quyết của Chủ tịch công ti và của

cơ quan đại diện chủ sở hữu công ti; Quyết định các công việchang ngày của công ti; Ban hành quy chế quản lí nội bộ của công

ti đã được Chủ tịch công ti chấp thuận; Kí hợp đồng, thỏa thuậnnhân danh công ti, trừ trường hợp thuộc thâm quyền của Chủ tịchcông ti; Bồ nhiệm, thuê, miễn nhiệm, cách chức, cham dứt hợpđồng đối với các chức danh quản lí trong công ti, trừ các chứcdanh thuộc thâm quyền của Chủ tịch công ti; Tuyển dụng laođộng; Lập và trình Chủ tịch công ti báo cáo định kì hằng quý,hằng năm về kết quả thực hiện mục tiêu kế hoạch kinh doanh vàbáo cáo tài chính hang năm; Kiến nghị phương án tổ chức lạicông ti, khi xét thay cần thiết; Kiến nghị phân bổ và sử dung lợi

' Điều 100 Luật Doanh nghiệp năm 2014.

nhuận sau thuê và các nghĩa vụ tai chính khác cua công ti.

* Phó giám đốc hoặc Phó Tổng giảm đốc (gọi tắt là Phógiám đốc)

Công ti có một hoặc một số Phó giám đốc Số lượng Phógiám đốc quy định tại Điều lệ công ti Chủ tịch công ti quyết địnhviệc bố nhiệm, bồ nhiệm lại, miễn nhiệm, khen thưởng, kỉ luật,tiền lương, thù lao, tiền thưởng và các quyền lợi khác đối với Phógiám đốc Quyền và nghĩa vụ của Phó giám đốc quy định tại Điều

lệ công ti hoặc hợp đồng lao động

Các Phó giám đốc giúp Giám đốc điều hành công ti theo phâncông và sự uỷ quyền của Giám đốc, chịu trách nhiệm trước Giámđốc và trước pháp luật về nhiệm vụ được phân công và uy quyền

* Kiểm soát viên

Can cứ quy mô của công ti, cơ quan đại diện chu sở hữu

quyết định b6 nhiệm 01 Kiểm soát viên hoặc thành lập Ban kiểmsoát gồm 03 đến 05 Kiểm soát viên Nhiệm kì của Kiểm soát viên

là 03 năm và được bồ nhiệm lại nhưng mỗi cá nhân chỉ được bénhiệm làm Kiểm soát viên của một công ti không quá 02 nhiệm

kì Tiền lương, thưởng của Kiểm soát viên đo cơ quan đại diệnchủ sở hữu quyết định và chỉ trả

Với chức năng giúp co quan đại điện chủ sở hữu kiểm soát,giám sát toàn diện các hoạt động của công ti, Kiểm soát viênđược Luật Doanh nghiệp quy định có các quyên, nghĩa vụ, tráchnhiệm và có thể bị miễn nhiệm, cách chức nếu không hoàn thànhnhiệm vụ.' Kiểm soát viên phải đáp ứng tiêu chuẩn về trình độchuyên môn, có kinh nghiệm và không thuộc đối tượng bị cam.

' Diéu 104, 106, 107 Luật Doanh nghiệp năm 2014.

? Điều 103 Luật Doanh nghiệp năm 2014.

b) Doanh nghiệp nhà nước có Hội dong thành viên

Mô hình DNNN có Hội đồng thành viên tồn tại ở nhữngDNNN có quy mô lớn như công ti mẹ của tập đoàn kinh tế nhanước, công ti mẹ của tổng công ti nhà nước, công ti hoạt động

theo mô hình công ti mẹ - công ti con Ngoài ra, các công ti độc

lập không thuộc cơ cau công ti mẹ - công ti con có thê tổ chứctheo mô hình có Hội đồng thành viên theo quyết định của cơ

quan đại diện chủ sở hữu.

Cơ cấu quản lí của DNNN có Hội đồng thành viên gồm: Hộiđồng thành viên, Tổng giám đốc, Kiểm soát viên

* Hội đông thành viên

Hội đồng thành viên thực hiện chức năng quản lí hoạt độngkinh doanh của công ti và là cơ quan đại diện trực tiếp chủ sở hữunhà nước tại doanh nghiệp, có quyền nhân danh doanh nghiệp déquyết định mọi vấn đề liên quan đến việc xác định và thực hiệnmục tiêu, nhiệm vụ và quyền lợi của doanh nghiệp

Đề thực hiện chức năng quản lí hoạt động kinh doanh củacông ti với tu cách là cơ quan đại diện trực tiếp chủ sở hữu nhànước tại công ti, Hội đồng thành viên có nhiệm vụ, quyền hạntương tự Chủ tịch công ti (đã trình bày ở phan trên) Hội đồngthành viên được trực tiếp quyết định một số van đề liên quan đếnhoạt động của công ti còn một số van đề thuộc thấm quyền củachủ sở hữu, Hội đồng thành viên chỉ có quyền kiến nghị để cơquan đại diện chủ sở hữu công tỉ xem xét, quyết định

Hội đồng thành viên bao gồm Chủ tịch và các thành viênkhác, số lượng không quá 07 người Thành viên Hội đồng thànhviên làm việc theo chế độ chuyên trách và do cơ quan đại diệnchủ sở hữu quyết định, b6 nhiệm, miễn nhiệm, cách chức hoặc

khen thưởng, kỉ luật Nhiệm kì của Chủ tịch và thành viên khác

của Hội đồng thành viên không quá 05 năm Thành viên Hộiđồng thành viên có thé được bổ nhiệm lại nhưng chỉ được bénhiệm làm thành viên Hội đồng thành viên của một công ti không

quá 02 nhiệm ki.

Tiêu chuẩn và điều kiện của thành viên Hội đồng thành viêntương tự tiêu chuẩn và điều kiện của Chủ tịch công ti (đã trìnhbày ở phan trên).' Đứng đầu Hội đồng thành viên là Chủ tịch Hộiđồng thành viên Chủ tịch Hội đồng thành viên không được kiêmGiám đốc hoặc Tổng giám đốc công ti của công ti mình và các

doanh nghiệp khác.

Chủ tịch Hội đồng thành viên có quyền và nghĩa vụ: Xâydựng kế hoạch hoạt động hằng quý và hằng năm của Hội đồngthành viên; Chuan bị chương trình, tai liệu cuộc họp hoặc lay ykiến Hội đồng thành viên; Triệu tập và chủ trì cuộc họp Hội đồngthành viên hoặc lấy ý kiến các thành viên Hội đồng thành viên; Tổchức thực hiện các nghị quyết của cơ quan đại diện chủ sở hữu vànghị quyết Hội đồng thành viên; Tổ chức giám sát, trực tiếp giámsát và đánh giá kết quả thực hiện mục tiêu chiến lược, kết quả hoạtđộng của công ti, kết quả quản lí điều hành của Giám đốc hoặcTổng giám đốc công ti; Tổ chức công bố, công khai thông tin vềcông ti theo quy định của pháp luật; chịu trách nhiệm về tính đầy

đủ, kip thời, chính xác, trung thực va tính hệ thống của thông tinđược công bố; Quyền và nghĩa vụ khác theo quy định của LuậtDoanh nghiệp, pháp luật có liên quan và Điều lệ công ti

Các thành viên khác của Hội đồng thành viên có các quyền

và nghĩa vụ: Tham dự cuộc họp Hội đồng thành viên, thảo luận,kiến nghị, biểu quyết các van đề thuộc thẩm quyền của Hội đồngthành viên; Kiểm tra, xem xét, tra cứu, sao chép hoặc trích lục sỐ

' Điều 92 Luật Doanh nghiệp năm 2014.

ghi chép và theo dõi các giao dịch, số kế toán, báo cáo tài chínhhang năm, số biên bản họp Hội đồng thành viên, các giấy tờ vatài liệu khác của công ti; Quyền và nghĩa vụ khác theo quy địnhcủa Luật Doanh nghiệp, pháp luật có liên quan và Điều lệ công ti.Ngoài các quyền và nghĩa vụ nêu trên, Chủ tịch và các thànhviên khác của Hội đồng thành viên bị ràng buộc các trách nhiệmnhư: Tuân thủ pháp luật, Điều lệ công ti, quyết định của chủ sởhữu công ti; Thực hiện các quyền và nghĩa vụ một cách trungthực, can trọng, tốt nhất nhằm bao đảm tối đa lợi ích hợp pháp

của công ti và Nhà nước Trung thành với lợi ích của công ti và

Nhà nước; không sử dụng thông tin, bí quyết, cơ hội kinh doanhcủa công ti, dia vi, chức vụ, tai sản của công ti để tư lợi hoặcphục vụ cho lợi ích của tô chức, cá nhân khác; Thông báo kịpthời, đầy đủ và chính xác cho công tỉ về các doanh nghiệp màmình và người có liên quan làm chủ sở hữu hoặc có cổ phan,phần vốn góp Thông báo này được niêm yết tại trụ sở chính vàchỉ nhánh của công ti; Chấp hành các nghị quyết của Hội đồng

thành viên; Chịu trách nhiệm cá nhân khi lợi dụng danh nghĩa

công ti thực hiện hành vi vi phạm pháp luật; tiến hành kinh doanhhoặc giao dịch khác không nhằm phục vu lợi ích cua công ti vagây thiệt hại cho người khác; thanh toán các khoản nợ chưa đếnhạn khi có nguy cơ rủi ro tài chính có thể xảy ra đối với công ti;Trường hợp phát hiện thành viên Hội đồng thành viên có hành vi

vi phạm nghĩa vụ trong thực hiện quyền và nghĩa vụ được giaothì thành viên khác của Hội đồng thành viên có nghĩa vụ báo cáobang văn bản với cơ quan đại diện chủ sở hữu; yêu cầu chấm dứthành vi vi phạm và có giải pháp khắc phục hậu quả;

Hội đồng thành viên làm việc theo chế độ tập thé: Mọi van đề

' Điều 96 Luật Doanh nghiệp năm 2014.

thuộc thâm quyên của Hội đồng thành viên đều được xem xét vàquyết định theo đa số tại cuộc họp của Hội đồng thành viên hoặclay ý kiến các thành viên bang văn bản Hội đồng thành viên phảihop ít nhất mỗi quý một lần dé xem xét và quyết định những van

đề thuộc quyền hạn, nhiệm vụ của mình Đối với những vấn đềkhông cần thảo luận thì Hội đồng thành viên có thé lay ý kiến cácthành viên bang văn bản Hội đồng thành viên có thé hop batthường dé giải quyết các van đề cấp bách của công ti theo yêucầu của cơ quan đại diện chủ sở hữu công ti hoặc theo đề nghịcủa Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc hoặc Tổng giám đốchoặc trên 50% tổng số thành viên Hội đồng thành viên đề nghị.Các cuộc họp lấy ý kiến các thành viên Hội đồng thành viênchỉ hợp lệ khi có ít nhất hai phần ba tổng số thành viên tham dự.Nghị quyết của Hội đồng thành viên được thông qua khi có quánửa tông số thành viên tham dự biểu quyết tán thành, trường hợp

số phiếu ngang nhau thì nội dung có số phiếu tán thành của Hộiđồng thành viên hoặc người được Chủ tịch Hội đồng thành viên

ủy quyền chủ trì cuộc họp là nội dung được thông qua Thànhviên Hội đồng thành viên có quyền bảo lưu ý kiến của mình vàkiến nghị lên cơ quan đại diện chủ sở hữu công ti Trường hợplay ý kiến các thành viên Hội đồng thành viên bằng van bản thìnghị quyết của Hội đồng thành viên được thông qua khi có hơnmột nửa tổng số thành viên tán thành

* Ban kiêm soát

Đề kiểm tra, giám sát mọi hoạt động của công ti, cơ quan đạidiện chủ sở hữu thành lập Ban kiểm soát gồm từ 03 đến 05 Kiểmsoát viên Trưởng ban kiểm soát làm việc chuyên trách tại công

ti, các thành viên khác có thé tham gia Ban kiểm soát của khôngquá 04 DNNN nhưng phải được sự đồng ý bằng văn bản của cơ

quan đại diện chủ sở hữu.

Tiêu chuẩn, điều kiện, quyên, trách nhiệm của Kiểm soát viêntrong DNNN có Hội đồng thành viên hoàn toàn giống với công tikhông có Hội đồng thành viên được quy định tại Điều 103, 104,

106 Luật Doanh nghiệp năm 2014.

Ban kiểm soát làm việc theo chế độ tập thể, họp ít nhất mỗitháng một lần để rà soát, đánh giá thông qua báo cáo kết quảkiểm soát trong tháng trình cơ quan đại điện chủ sở hữu Quyếtđịnh của Ban kiểm soát được thông qua khi có đa số thành viên

dự họp tán thành Các ý kiến khác với nội dung quyết định đãđược thông qua phải được ghi chép đầy đủ, chính xác và báo cáo

cơ quan đại diện chủ sở hữu.

* Tổng giám đốc

Tổng giám đốc DNNN có Hội đồng thành viên do Hội đồngthành viên bổ nhiệm hoặc thuê theo phương án nhân sự đã được

cơ quan đại diện chủ sở hữu chấp thuận

Tổng giám đốc có tiêu chuẩn, điều kiện, quyền và nghĩa vụgiống với Giám đốc công ti không có Hội đồng thành viên

Theo Điều 22 Nghị định số 69/2014/NĐ-CP về tập đoàn kinh

tế nhà nước và tổng công ti nhà nước, người đại diện theo phápluật của công ti mẹ là Chủ tịch Hội đồng thành viên hoặc Tổnggiám đốc quy định tại Điều lệ công ti Ví dụ, người đại diện theopháp luật của Tập đoàn dau khí Việt Nam (công ti mẹ trong Tậpđoàn Dầu khí Quốc gia Việt Nam) là Tổng giám đốc theo quyđịnh tại Điều lệ Tổ chức và hoạt động của Tập đoàn Dầu khí ViệtNam ban hành kèm theo Nghị định số 149/2013/NĐ-CP ngày

31/10/2013 của Chính phủ.

Đối với DNNN không có Hội đồng thành viên, người đạidiện theo pháp luật của doanh nghiệp là Chủ tịch công ti nếu điều

lệ doanh nghiệp không quy định khác (khoản 2 Điều 78 Luật

Doanh nghiệp năm 2014).

2 Cơ quan thực hiện quyền chủ sở hữu nhà nước và cáchthức thực hiện quyền chủ sở hữu đối với doanh nghiệp nhà nước

Doanh nghiệp nhà nước là doanh nghiệp thuộc sở hữu của

Nhà nước, tuy nhiên, Nhà nước là một phạm trù rất trìu tượng,bởi vậy, cần phải có quy định phân định về chức năng chủ sở hữunhà nước đối với DNNN Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 1995

đã bắt đầu có sự phân định cho Bộ quản lí ngành, UBND cấp tỉnhquyết định mục tiêu, nhiệm vụ, chiến lược, kế hoạch nhân sự vàcác van đề vượt thẩm quyền của DNNN Chức năng chủ sở hữu

nhà nước được phân định rõ hơn cho Chính phủ/Thủ tướng Chính

phủ, các Bộ, UBND cấp tỉnh trong Luật Doanh nghiệp nhà nướcnăm 2003 và Nghị định số 132/2005/NĐ-CP ngày 20/10/2005của Chính phủ về thực hiện quyền, nghĩa vụ của chủ sở hữu nhànước đối với công ti nhà nước và Nghị định số 86/2006/NĐ-CPngày 21/8/2006 sửa đôi, bố sung một số điều của Nghị định SỐ132/2005/NĐ-CP ngày 20/10/2005 Kể từ ngày 01/7/2006 Luật

Doanh nghiệp năm 2005 có hiệu lực, các công ti nhà nước thành lập theo quy định của Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 2003

phải chuyên đổi thành công ti TNHH hoặc CTCP Sau đó, Chínhphủ đã ban hành Nghị định số 25/2010/NĐ-CP ngày 19/3/2010xác định chủ sở hữu và phân công phân cấp thực hiện quyền vànghĩa vụ của chủ sở hữu đối với công ti TNHH một thành viên do

nhà nước làm chủ sở hữu Ngày 15/11/2012, Chính phủ ban hành

Nghị định số 99/2012/NĐ-CP về phân công, phân cấp thực hiệncác quyên, trách nhiệm, nghĩa vụ của chủ sở hữu nhà nước đốivới DNNN và vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp Tuy nhiên,các quy định pháp luật về quyền, trách nhiệm, nghĩa vụ của đạidiện chủ sở hữu nhà nước đối với DNNN chưa được luật hoá vàchưa hoàn toàn rõ rang, cụ thê

Luật Quản lí, sử dung von nhà nước dau tư vao sản xuât, kinh

doanh tại doanh nghiệp được Quốc hội thông qua ngày

26/11/2014, có hiệu lực thi hành từ ngày 01/7/2015 đã phân định

rõ quyền và nghĩa vụ của các cơ quan đại diện chủ sở hữu nhànước và các cá nhân là đại diện chủ sở hữu nhà nước trực tiếp tạiDNNN trong việc đầu tư vốn nhà nước vào doanh nghiệp, quản

lí, sử dụng vốn nhà nước đầu tư vào sản xuất, kinh doanh tạidoanh nghiệp và giám sát việc quản lí, sử dụng vốn nhà nước tạidoanh nghiệp Theo đó, đại diện chủ sở hữu nhà nước bao gồm:

a) Chính phú

Theo Luật Quản lí, sử dụng vốn nhà nước đầu tư vào sảnxuất, kinh doanh tại doanh nghiệp, Chính phủ thống nhất thựchiện quyền, trách nhiệm của đại diện chủ sở hữu nhà nước trongviệc đầu tư vốn nhà nước vào doanh nghiệp và quản lí vốn nhànước tại DNNN thông qua các quyền, trách nhiệm sau:

- Quy định hình thức, nội dung, trình tự, thủ tục cơ cấu lạivốn nhà nước tại doanh nghiệp;

- Ban hành điều lệ, sửa đổi, bố sung điều lệ đối với doanhnghiệp do Thủ tướng Chính phủ quyết định thành lập;

- Quy định việc quản lí tài chính đối với doanh nghiệp, baogồm: phương thức xác định vốn điều lệ; huy động vốn; đầu tư,xây dựng, mua, bán, quản lí, sử dụng tài sản cố định; quản lí nợphải thu, nợ phải trả; đầu tư, chuyên nhượng vốn ra ngoài doanhnghiệp; phân phối lợi nhuận sau thuế, trích lập và sử dụng cácquỹ của doanh nghiệp; bảo toàn và phát triển vốn của doanhnghiệp; thâm quyền ban hành quy chế tài chính của DNNN;

- Quy định tiêu chí đánh giá kết quả thực hiện mục tiêu,nhiệm vụ được giao, kết quả hoạt động, hiệu quả hoạt động sảnxuất, kinh doanh đối với DNNN và mức độ hoàn thành nhiệm vụcủa người quản lí doanh nghiệp, Kiểm soát viên; quy định việc

giám sát, kiểm tra hoạt động đầu tư, quản lí, sử dụng vốn nhànước tại doanh nghiệp; quy định việc công khai thông tin về hoạt

động của doanh nghiệp;

- Quy định về chế độ tuyên dụng, bố nhiệm, bổ nhiệm lại,

miễn nhiệm, khen thưởng, kỉ luật của người quản lí doanh

nghiệp, kiểm soát vién;!

- Quy định về chế độ tiền lương, thù lao, tiền thưởng vàquyền lợi khác của người quản lí doanh nghiệp, Kiểm soát viên;

- Quy định quy chế hoạt động của Kiểm soát viên;

- Quy định chế độ tuyên dụng, tiền lương, tiền thưởng và cácquyền lợi khác của người lao động tại doanh nghiệp theo quyđịnh của pháp luật về lao động;

- Báo cáo Quốc hội tại kì họp cuối năm về hoạt động đầu tư,quản lí, sử dụng vốn nhà nước tại doanh nghiệp của năm trướctrong phạm vi toàn quốc

b) Thi tướng Chính phủ

Điều 41 Luật Quản lí, sử dụng vốn nhà nước đầu tư vào sảnxuất, kinh doanh tại doanh nghiệp năm 2014 quy định Thủ tướngChính phủ có quyền, trách nhiệm sau:

- Quyết định đầu tư vốn nhà nước đề thành lập doanh nghiệp

! Người quản lí DNNN là người giữ chức danh, chức vụ tại công ti TNHH một thành viên mà Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ, bao gồm: Chủ tịch Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ti, thành viên Hội đồng thành viên, Kiểm soát viên, Tổng giám đốc, Phó tổng giám đốc, Giám đốc, Phó giám đốc, Ké toán trưởng và chịu sự

quan lí chặt chẽ của nhà nước theo quy định tại Nghị định số 97/2015/NĐ-CP ngày

19/10/2015 Nghị định này quy định về thâm quyền quyết định, thâm định; kiêm

nhiệm; đánh giá, bồi dưỡng kiến thức; quy hoạch; bô nhiệm, bé nhiệm lại; từ

chức, miễn nhiệm, điều động, luân ghuyển; khen thưởng, kỉ luật; thôi việc, nghỉ

hưu và quản lí hồ sơ đối với người giữ chức danh, chức vụ tại DNNN.

trong các trường hợp: Doanh nghiệp có tài sản hoạt động sản

xuất, kinh doanh được hình thành từ việc thực hiện dự án quantrọng quốc gia đã được Quốc hội quyết định chủ trương đầu tư;Công ti me của tập đoàn kinh tế nhà nước và doanh nghiệp cóchức năng đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước; Doanh nghiệp

thực hiện dự án có tiêu chí tương đương với dự án quan trọng

quốc gia, sau khi Quốc hội quyết định chủ trương đầu tư;

- Quyết định những vấn đề sau đối với doanh nghiệp do mìnhquyết định thành lập:

+ Tổ chức lại, chuyên đôi sở hữu và sắp xếp lại doanh nghiệp;+ Quyết định vốn điều lệ khi thành lập và điều chỉnh vốn điều

lệ trong quá trình hoạt động;

+ Phê duyệt chiến lược, kế hoạch đầu tư phát triển và kếhoạch sản xuất, kinh doanh 05 năm của doanh nghiệp;

+ Quyết định bổ nhiệm, bổ nhiệm lại, miễn nhiệm, khenthưởng, kỉ luật Chủ tịch Hội đồng thành viên

- Phê duyệt đề án thành lập doanh nghiệp, đề án tông thể sắpxếp, đổi mới doanh nghiệp đối với doanh nghiệp do cơ quan đạidiện chủ sở hữu quyết định thành lập;

- Quyết định chủ trương chuyền giao vốn nhà nước tại doanh

nghiệp giữa các cơ quan đại diện chủ sở hữu, giữa cơ quan đại

diện chủ sở hữu và doanh nghiệp có chức năng đầu tư và kinhdoanh vốn nhà nước

c) Cơ quan đại diện chủ sở hữu

Cơ quan đại diện chủ sở hữu nhà nước đối với doanh nghiệp

là các Bộ, cơ quan ngang Bộ, cơ quan thuộc Chính phủ (gọi chung

là Bộ quản lí ngành), UBND tỉnh, thành phố trực thuộc Trungương (gọi chung là UBND cấp tỉnh) được Chính phủ giao thực

hiện quyên, trách nhiệm của chủ sở hữu nhà nước đối với doanhnghiệp do mình quyết định thành lập hoặc được giao quản lí.

Quyên và trách nhiệm của cơ quan đại diện chủ sở hữu nhà nước đôi với DNNN, gôm:

- Quyết định đầu tư vốn nhà nước đề thành lập DNNN (trừnhững doanh nghiệp thuộc thâm quyền của Thủ tướng Chính phủ);

- Đối với doanh nghiệp do mình quyết định thành lập, cơquan đại diện chủ sở hữu có quyền quyết định việc: Tổ chức lại,chuyển đổi sở hữu, giải thé, phá sản; chuyên giao vốn nhà nước

tại doanh nghiệp giữa cơ quan đại diện chủ sở hữu và doanh

nghiệp có chức năng đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước sau khiđược Thủ tướng Chính phủ quyết định chủ trương; Ban hành điều

lệ, sửa đôi, bố sung điều lệ; quyết định, điều chỉnh vốn điều lệ;Phê duyệt chiến lược, kế hoạch đầu tư phát triển 05 năm và kếhoạch sản xuất, kinh doanh hăng năm của doanh nghiệp; Bồnhiệm, bổ nhiệm lại, miễn nhiệm, khen thưởng, ki luật, tiềnlương, thù lao, tiền thưởng và quyền lợi khác của Chủ tịch vathành viên Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ti, Kiểm soát viên,người đại điện phần vốn nhà nước; quyết định quỹ tiền lương, thùlao hăng năm của người quản lí doanh nghiệp, Kiểm soát viên;Phê duyệt đề nghị của Hội đồng thành viên hoặc Chủ tịch công tỉ

về việc bô nhiệm, bố nhiệm lại, miễn nhiệm, khen thưởng, kỉ luậtđối với Tổng giám đốc hoặc Giám đốc doanh nghiệp; Phê duyệtphương án huy động vốn, dự án đầu tư, xây dựng, mua, bán tàisản cố định, dự án đầu tư ra ngoài doanh nghiệp, dự án đầu tư ranước ngoài của doanh nghiệp; Cấp von dé thực hiện việc đầu tưvốn nhà nước vào doanh nghiệp sau khi được cấp có thâm quyềnphê duyệt; Quyết định việc chuyển nhượng vốn đầu tư của doanh

nghiệp tại CTCP, công ti TNHH hai thành viên trở lên trong

trường hợp giá trị chuyên nhượng thấp hơn giá trị ghi trên số sách

kế toán của doanh nghiệp sau khi đã bù trừ dự phòng tổn thất vốnđầu tư; Quyết định chủ trương góp vốn, tăng, giảm vốn góp,chuyên nhượng vốn đầu tư của doanh nghiệp tại CTCP, công tiTNHH hai thành viên trở lên; quyết định chủ trương tiếp nhận

CTCP, công ti TNHH hai thành viên trở lên thành công ti con,

công ti liên kết của doanh nghiệp; Phê duyệt báo cáo tài chính,phương án phân phối lợi nhuận, trích lập các quỹ hằng năm củadoanh nghiệp; Giam sát, kiểm tra, thanh tra việc quản lí, sử dụng,bảo toàn và phát triển vốn, thực hiện chiến lược, kế hoạch đầu tưphát triển, việc tuyên dụng lao động, thực hiện chế độ tiền lương,tiền thưởng của doanh nghiệp; Có ý kiến về việc giám sát, kiểmtra, thanh tra của cơ quan, tô chức khác có thâm quyền đối vớihoạt động đầu tư, quản lí, sử dụng vốn nhà nước tại doanhnghiệp; Đánh giá kết quả hoạt động, hiệu quả hoạt động sản xuất,

kinh doanh của doanh nghiệp; Đánh giá mức độ hoàn thành

nhiệm vụ trong quản lí, điều hành của người quản lí doanhnghiệp, Kiểm soát viên

d) Người đại diện chủ sở hữu trực tiếp tại doanh nghiệp

nhà nước

Một trong những nguyên tắc đầu tư, quản lí và sử dụng vốnnhà nước tại doanh nghiệp là việc quản lí von nhà nước đầu tư tạidoanh nghiệp phải thông qua người đại diện chủ sở hữu trực tiếp.Các cá nhân được cơ quan nhà nước có thâm quyền bồ nhiệm vàoHội đồng thành viên hoặc Chủ tịch công ti là người dai diện chủ

sở hữu nhà nước tại doanh nghiệp Luật Quản lí, sử dụng vốn nhànước đầu tư vào sản xuất kinh doanh tại doanh nghiệp năm 2014

đã quy định rõ quyền, trách nhiệm cũng như tăng cường tính tự

chủ, tự chịu trách nhiệm của người đại diện chủ sở hữu nhà nước

tại doanh nghiệp Theo đó, Hội đồng thành viên hoặc Chủ tịchcông ti thực hiện quyên, trách nhiệm của đại diện chủ sở hữu nhà

nước tại doanh nghiệp thông qua các công việc sau:

- Đề nghị cấp có thâm quyền (Chính phủ hoặc Thủ tướngChính phủ hoặc cơ quan đại diện chủ sở hữu) quyết định việc điềuchỉnh vốn điều lệ; sửa đổi, b6 sung điều lệ; tổ chức lại, chuyển đổi

sở hữu, giải thể, phá sản doanh nghiệp; Hội đồng thành viên đềnghị cấp có thâm quyền bồ nhiệm, bồ nhiệm lại, miễn nhiệm, khenthưởng, kỉ luật, tiền lương, thù lao, tiền thưởng và các quyền lợikhác đối với Chủ tịch và thành viên Hội đồng thành viên

- Quyét định sau khi cơ quan đại diện chu sở hữu phê duyệt

về các nội dung sau: Chiến lược, kế hoạch đầu tư phát triển 05năm và kế hoạch sản xuất, kinh doanh hằng năm của doanhnghiệp; Bồ nhiệm, bồ nhiệm lại, miễn nhiệm, khen thưởng, kỉ luậtđối với Tổng giám đốc hoặc Giám đốc; Huy động vốn, đầu tư, xâydựng, mua, bán tài sản cô định, dự án đầu tư ra ngoài doanhnghiệp, dự án đầu tư ra nước ngoài của doanh nghiệp; Góp vốn,tăng, giảm vốn góp, chuyển nhượng vốn đầu tư của doanh nghiệpđầu tư tại CTCP, công t¡ TNHH hai thành viên trở lên; Tiếp nhận

CTCP, công ti TNHH hai thành viên trở lên thành công ti con,

công ti liên kết của doanh nghiệp; Báo cáo tài chính; phân phốilợi nhuận, trích lập các quỹ hằng năm của doanh nghiệp

- Tự quyết định các nội dung sau: Quy chế quản lí nội bộ củadoanh nghiệp; Tiền lương, thù lao, tiền thưởng và quyền lợi khácđối với Tổng giám đốc hoặc Giám đốc, các chức danh khác doHội đồng thành viên bổ nhiệm; Bồ nhiệm, bổ nhiệm lại, miễnnhiệm, khen thưởng, kỉ luật, tiền lương, thù lao, tiền thưởng vàcác quyền lợi khác đối với Phó Tổng giám đốc hoặc Phó giámđốc, Kế toán trưởng; Quyết định hoặc ủy quyền cho Tổng giámđốc hoặc Giám đốc quyết định phương án huy động vốn, dự ánđầu tư, xây dựng, mua, bán tải sản cô định thuộc thâm quyên.

- Quản lí, điều hành doanh nghiệp tuân thủ quy định của phápluật và quyết định của cơ quan đại diện chủ sở hữu

- Chiu trách nhiệm trước co quan đại diện chủ sở hữu trong

quản lí, sử dụng, bảo toàn, phát triển vốn; báo cáo kịp thời cơquan đại diện chủ sở hữu khi doanh nghiệp hoạt động thua lỗ,

không bảo đảm khả năng thanh toán, không hoàn thành nhiệm vụ được giao và những trường hợp sai phạm khác.

- Chịu trách nhiệm trước pháp luật về vi phạm gây ton thấtvốn, tài sản của doanh nghiệp

- Hội đồng thành viên, Chủ tịch và thành viên Hội đồng thànhviên hoặc Chủ tịch công ti thực hiện quyền, trách nhiệm kháctheo quy định của Luật Doanh nghiệp, Điều lệ doanh nghiệp và

quy định khác của pháp luật có liên quan.

3 Quy định về cơ chế tài chính đối với doanh nghiệp nhà nước

Sau khi Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 1995 được ban

hành, quản lí tài chính đối với DNNN thực hiện theo quy định tạiNghị định số 59/CP ngày 03/10/1996 ban hành Quy chế quản lítài chính và hạch toán kinh doanh đối với DNNN và Nghị định số27/1999/NĐ-CP ngày 20/4/1999 sửa đổi, bố sung Nghị định số

59/CP ngày 03/10/1996 của Chính phủ Giai đoạn này, việc sử

dụng ngân sách nhà nước để đầu tư vốn thành lập mới DNNNhoặc bé sung vốn cho DNNN đang hoạt động theo hình thức cấp

bồ sung vốn lưu động Việc cấp bổ sung vốn lưu động cho cácDNNN trực tiếp từ ngân sách nhà nước hoặc cấp từ các khoảnthuế và các khoản phải nộp ngân sách nhà nước để lại choDNNN Các DNNN trong thời kì này thực hiện nộp tiền thu sửdụng vốn về ngân sách nhà nước là 5% từ lợi nhuận sau thuế

Sau khi Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 2003 có hiệu lực,

Chính phủ ban hành Quy chế quản lí tài chính của công tỉ nhànước và quản lí vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp khác kèmtheo Nghị định số 199/2004/NĐ-CP ngày 03/12/2004 Quá trình

thực hiện có những bất cap, hạn chế, nhiều điểm không phù hợpvới thực tiễn như một số tổng công ti nhà nước đã huy động vốn

để sản xuất kinh doanh gấp nhiều lần vốn chủ sở hữu hoặc vốnđiều lệ; đầu tư dàn trải vào những lĩnh vực ngành nghề khôngthuộc lĩnh vực kinh doanh chính, người đại diện vốn nhà nước tạinhiều DNNN chưa làm đúng, đủ trách nhiệm, Vì vậy, sau 04năm thực hiện Quy chế quản lí tài chính công ti nhà nước và quản

lí vốn nhà nước đầu tư ở doanh nghiệp khác, Chính phủ đã banhành Nghị định số 09/2009/NĐ-CP ngày 05/02/2009 thay thếNghị định số 199/2004/NĐ-CP ngày 03/12/2004 Theo quy địnhtại Nghị định số 09/2009/NĐ-CP ngày 05/02/2009 của Chính phủ,việc quản lí vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp cơ bản đượcthay đổi theo hướng DNNN được quyền chủ động sử dụng vốnnha nước giao dé dau tu vao hoat động san xuat, kinh doanh; chiutrách nhiệm về bảo toàn, phát triển vốn, hiệu quả sử dung vốn;được quyền quyết định hợp đồng vay vốn có giá trị lớn bằng 3lần vốn điều lệ; được quyền sử dụng vốn, tài sản thuộc quyềnquản li của công ti dé đầu tư ra ngoài theo quy định của phápluật; Công ti nhà nước phải sử dụng tối thiểu 70% tổng nguồnvốn đầu tư vào các doanh nghiệp hoạt động trong các lĩnh vựcthuộc ngành nghề kinh doanh chính của công ti Tổng mức dau tư

ra ngoài công ti nhà nước (bao gồm đầu tư ngắn hạn và dai hạn)không vượt quá mức vốn điều lệ Đối với hoạt động dau tư gópvốn vào các lĩnh vực ngân hang, bảo hiểm, chứng khoán, công tinhà nước chỉ được đầu tư vào mỗi lĩnh vực một doanh nghiệp;mức vốn đầu tư không vượt quá 20% vốn điều lệ của tổ chứcnhận gop von; mire von gop của công ti mẹ va các công ti con

trong tong công ti, tập đoàn không vượt quá mức 30% vốn điều lệ

của tô chức nhận vốn góp Trường hợp đặc biệt do Thủ tướngChính phủ xem xét, quyết định; Phân phối lợi nhuận được gắnvới hiệu quả sản xuất kinh doanh và kết quả xếp loại doanh

nghiệp Các doanh nghiệp có đặc thù về cơ cấu vốn được điềuchỉnh bồ sung cơ chế phân phối lợi nhuận Tuy nhiên, một số quyđịnh trong quản lí tài chính đối với doanh nghiệp do Nhà nướclàm chủ sở hữu như: vấn đề về vốn điều lệ; việc huy động vốn;đầu tư ra ngoài, đặc biệt là đầu tư vào những lĩnh vực nhạy cảm(chứng khoán, bất động sản, tài chính ngân hàng, bảo hiểm);phân phối lợi nhuận sau thuế cũng bộc lộ những bắt cập.Khắc phục những hạn chế về quản lí vốn nhà nước đầu tư vàodoanh nghiệp trong Nghị định số 09/2009/NĐ-CP, Chính phủ vàThủ tướng Chính phủ đã ban hành Nghị định số 71/2013/NĐ-CPngày 11/7/2013 về đầu tư vốn nhà nước vào doanh nghiệp vàquản lí tài chính đối với doanh nghiệp do Nhà nước nắm giữ100% vốn điều lệ.

Nghị định số 71/2013/NĐ-CP ngày 11/7/2013 của Chính phủ

có những nội dung cơ bản và những điểm mới so với các quy

định trước đây như:

- Quy định về “Nguyên tắc, hình thức, điều kiện và thẩm quyềnquyết định đầu tư vốn nhà nước vào doanh nghiệp” Trong đó,đầu tư vốn nhà nước vào doanh nghiệp dé tạo ra ngành, lĩnh vựccung cap sản phẩm, dịch vụ công ích thiết yếu cho xã hội; đảmbảo phục vụ quốc phòng, an ninh; thực hiện điều tiết nền kinh tế

và 6n định kinh tế vĩ mô mang tính chiến lược trong từng giai đoạn;

- Quy định về “Vốn nhà nước đầu tư tại doanh nghiệp khác”:Trước đây, vốn nhà nước không chỉ quy định có tại các công tỉnhà nước (nay là công ti TNHH một thành viên do nhà nước nắmgiữ 100% vốn điều lệ), mà vốn nhà nước còn quy định đến tậncác công ti con, công ti liên kết hoặc có thé đến tận “công ti

' Chính phủ, Báo cáo phân tích, đánh giá thực trạng cơ chế, chính sách và hoạt

động của doanh nghiệp nhà nước, tr 4.

cháu” của công ti mẹ Nghị định số 71/2013/NĐ-CP đã quy địnhvốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp khác là vốn do Bộ quản

lí ngành, UBND cấp tỉnh trực tiếp là chủ sở hữu đầu tư tạidoanh nghiệp khác; còn vốn của doanh nghiệp đầu tư vào công

ti con, công ti liên kết gọi là vốn của doanh nghiệp dau tư vào

doanh nghiệp khác.

- Quy định về “Huy động vốn” của doanh nghiệp do nhà nướcnam giữ 100% vốn điều lệ đã có nhiều thay đổi Trước đây, cácdoanh nghiệp được huy động vốn tối đa không quá 3 lần “vốnđiều lệ” Các doanh nghiệp có nhu cầu huy động vượt quá 3 lầnvốn điều lệ phải báo cáo chủ sở hữu xem xét, quyết định Tuynhiên, việc sử dụng tiêu chí “vốn điều lệ” làm mốc dé khống chếmức huy động vốn có những bắt cập, đó là: vốn điều lệ của doanhnghiệp là mức vốn ghi trong điều lệ của doanh nghiệp, doanhnghiệp phải sử dụng các nguồn vốn hợp pháp để bổ sung cho đủvốn điều lệ được phê duyệt Thông thường, vốn điều lệ luôn caohơn vốn chủ sở hữu tại doanh nghiệp (nhiều doanh nghiệp trướcđây có mức von điều lệ lớn trên 2 lần vốn chủ sở hữu thực có củadoanh nghiệp) Vì vậy, việc sử dụng vốn điều lệ để khống chếmức huy động vốn tối đa sẽ làm cho mức dư nợ vay của doanh

nghiệp càng vượt xa khả năng thanh toán của doanh nghiệp, trong

khi phạm vi TNHH của doanh nghiệp lại là vốn của chủ sở hữuđầu tư tại doanh nghiệp Không ít doanh nghiệp hiệu quả hoạtđộng sản xuất kinh doanh kém, làm mắt vốn nhà nước (16 luỹ kế),sau quá trình hoạt động vốn chủ sở hữu thấp hơn vốn điều lệ(hoặc vốn nhà nước), nếu cho phép những doanh nghiệp nàyđược huy động vốn trên mức “vốn điều lệ” sẽ không đảm bảođược khả năng trả nợ của doanh nghiệp Vì vậy, để các doanhnghiệp huy động vốn đúng với thực lực tình hình tài chính tạithời điểm huy động vốn, Chính phủ quy định các doanh nghiệp

được quyền chủ động huy động vốn phục vụ sản xuất kinh doanhđảm bảo hệ số nợ phải trả trên ‘ Sa 3:3

“vốn chủ sở hữu” của doanhnghiệp không vượt quá 3 lần Đối với doanh nghiệp có nhu cầuhuy động vốn vượt quy định dé đầu tư các dự án quan trọng phảibáo cáo chủ sở hữu xem xét, quyết định trên cơ sở các dự án huyđộng vốn phải đảm bảo khả năng trả nợ và có hiệu quả

- Quy định về “Đầu tư ra ngoài doanh nghiệp”: Trước đây,công ti nhà nước được phép đầu tư ra ngoài ngành nghề kinhdoanh chính tối đa 30% tổng nguồn vốn đầu tư của doanh nghiệp.Riêng đối với hoạt động đầu tư góp vốn vào các lĩnh vực ngânhàng, bảo hiểm, chứng khoán, công ti nhà nước chỉ được đầu tưvào mỗi lĩnh vực một doanh nghiệp; mức vốn đầu tư không vượtquá 20% vốn điều lệ của tổ chức nhận góp vốn, nhưng phải đảmbảo mức vốn góp của công ti me và các công ti con trong tậpđoàn, tổng công ti không vượt quá mức 30% vốn điều lệ của tổchức nhận vốn góp Tuy nhiên, do năng lực, quản trị của nhiềudoanh nghiệp còn hạn chế, sức cạnh tranh chưa mạnh; trong khinguồn vốn dé đầu tư vào ngành nghề sản xuất kinh doanh chínhcủa doanh nghiệp theo nhiệm vụ của chủ sở hữu giao còn thiếu,thì nhiều doanh nghiệp lại sử dụng một phần nguồn vốn củadoanh nghiệp để đầu tư vào một số lĩnh vực có tính chất rủi rocao như: ngân hàng, chứng khoán, bảo hiểm, quỹ đầu tư, bấtđộng sản; đặc biệt có những doanh nghiệp đầu tư vào nhiều

doanh nghiệp trong một lĩnh vực Vì vậy, Chính phủ đã quy định

các doanh nghiệp phải tập trung vốn đầu tư vào những ngànhnghề kinh doanh chính được chủ sở hữu giao, đảm bảo hoạt động

đúng mục tiêu nhà nước.

- Quy định về “Phân phối lợi nhuận”: Trước đây, lợi nhuậncủa các doanh nghiệp do nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ saukhi nộp thuế thu nhập doanh nghiệp, chia lãi cho các thành viên

góp vốn, bù dap các khoản lỗ của các năm trước đã hết thời hạnđược trừ vào lợi nhuận trước thuế, trích quỹ dự phòng tài chính,quỹ đặc biệt đối với doanh nghiệp đặc thù; lợi nhuận còn lại đượcchia theo tỉ lệ giữa vốn nhà nước đầu tư và vốn doanh nghiệp tựhuy động Doanh nghiệp chỉ được sử dụng phần lợi nhuận đượcchia theo vốn tự huy động dé trích lập quỹ dau tư phát triển, quỹthưởng ban quản lí điều hành và 02 quỹ khen thưởng, phúc lợi.Quy định này đã nảy sinh bất cập, đó là: nhiều doanh nghiệp hoạtđộng sản xuất kinh doanh chủ yếu băng vốn nhà nước đầu tư, vốn

tự huy động ít hoặc không có; khi phân phối lợi nhuận sau thuế,

do vốn tự huy động ít hoặc không có dẫn đến không có nguồn để

trích 02 quỹ khen thưởng, phúc lợi và quỹ thưởng ban quản lí

điều hành, mặc dù doanh nghiệp hoàn thành tốt nhiệm vụ sảnxuất kinh doanh Vì vậy, nhăm đảm bảo hài hoà lợi ích của Nhà

nước, doanh nghiệp và người lao động, Chính phủ đã quy định lợi nhuận của doanh nghiệp sau khi thực hiện nghĩa vụ với ngân

sách nhà nước sẽ cho phép các doanh nghiệp trích lập quỹ đầu tưphát triển; quỹ khen thưởng, phúc lợi và quỹ thưởng viên chứcquản lí doanh nghiệp theo mức hoàn thành nhiệm vụ Phần lợinhuận còn lại, Nhà nước sẽ thu về để đảm bảo được mục tiêu Nhànước thu hồi một phần vốn nhà nước đã đầu tư vào doanh nghiệp,nhằm mục đích tiếp tục đầu tư phát triển doanh nghiệp

Kế thừa và b6 sung quy định của Nghị định số 71/2013/NĐ-CP

về đầu tư vốn nhà nước vào doanh nghiệp và quản lí tài chính đốivới doanh nghiệp do nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ, Luật Quản

lí, sử dụng vốn nhà nước đầu tư vào sản xuất, kinh doanh tại doanhnghiệp năm 2014 đã dành Chương III gồm 14 điều (từ Điều 22 đếnĐiều 35) quy định về quản lí, sử dụng vốn, tài sản tại doanh nghiệp

do nhà nước năm giữ 100% vốn điều lệ Nghị định số 91/2015/NĐ-CPngày 13/10/2015 quy định chỉ tiết việc đầu tư vốn nhà nước vào

doanh nghiệp, quản lí tài chính đối với DNNN (được sửa đôi, bốsung bởi Nghị định số 32/2018/NĐ-CP ngày 08/3/2018), bao gồm:quy định đầu tư vốn dé thành lập doanh nghiệp, đầu tư bổ sungvon điều lệ đối với DNNN đang hoạt động với các quy định cụthé về phạm vi đầu tư vốn nhà nước, thẩm quyền quyết định đầu

tư vốn nhà nước, trình tự thủ tục đầu tư vốn nhà nước

4 Quy định về giám sát và đánh giá hiệu quả hoạt động của

doanh nghiệp nhà nước

Dé tăng cường công tác quản lí vốn, tài sản của DNNN, Thủtướng Chính phủ ban hành Quyết định số 271/2003/QD-TTgngày 31/12/2003 về Quy chế giám sát và đánh giá hiệu quả củaDNNN, Quyết định số 224/2006/QD-TTg ngày 06/10/2006 vềQuy chế giám sát và đánh giá hiệu quả của DNNN thay thế choQuyết định số 271/QĐ-TTg và Quyết định số 169/2007/QD-TTgngày 08/11/2007 về Quy chế giám sát đối với DNNN kinh doanh

thua lỗ, hoạt động không có hiệu quả

Các quy chế này được ban hành với mục đích giám sát nhằmnăm bắt kip thời thực trạng, hiệu quả hoạt động của doanh nghiệp

dé giúp doanh nghiệp khắc phục ton tại, hoàn thành mục tiêu va

kế hoạch kinh doanh, nhiệm vụ công ích, nâng cao hiệu quả sảnxuất, kinh doanh và khả năng cạnh tranh, đồng thời góp phầnhoàn thiện cơ chế, chính sách pháp luật Việc đánh giá hoạt độngcủa doanh nghiệp nhằm phân loại doanh nghiệp và có các biệnpháp khuyến khích, động viên về vật chất, tinh thần đối vớinhững doanh nghiệp và người quản lí, điều hành doanh nghiệphoạt động có hiệu quả, xử lí kịp thời đối với những doanh nghiệp

và người quản lí, điều hành doanh nghiệp yếu kém

Trong quá trình thực hiện, những quy định nêu trên đã bộc lộ

một số hạn chế chưa đạt được mục tiêu của hoạt động giám sátđối với DNNN, ngày 25/6/2013, Chính phủ đã ban hành Nghị