Đề tài nghiên cứu khoa học cấp Trường: Hợp đồng hợp tác trong Bộ luật Dân sự năm 2015

BỘ T¯ PHÁP BỘ GIÁO DỤC VÀ ÀO TẠO TR¯ỜNG ẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

HỢP DONG HỢP TÁC

TRONG BỘ LUAT DAN SỰ NM 2015

Chủ nhiệm ề tài: TS Kiều Thị Thuỳ Linh

Giảng viên Bộ môn Luật Dân sựKhoa Pháp luật Dân sự

Th° ký ề tài: Ths Lê Thị Bích Thuỷ

Giảng viên Bộ môn T° pháp Quốc tế Khoa Pháp luật Quốc tế

HÀ NỘI - 2018

DANH MỤC TU VIET TAT

BLDS Bộ luật dân sự

BLDS nm 1995 Bộ luật dan su nm 1995 duoc Quốc

Hội khoá 9 thông qua ngày 28/10/1995

BLDS nm 2005 Bộ luật dân sự nm 2005 °ợc Quốc hội

Khoá 11 thông qua ngày 14/6/2005

BLDS nm 2015 Bộ luật dân sự nm 2015 °ợc Quốc hội

Khoá 13 thông qua ngày 24/11/2015

MỤC LUC TONG

PHAN THỨ NHẤT — BAO CAO TONG HOP DE TÀI PHAN THU HAI - CÁC BAO CAO CHUYEN PE

PHAN THỨ NHẬT

BAO CAO TONG HỢP DE TÀI

MỤC LUC BAO CAO TONG HỢP È TÀI

MO ẦU < 5x << 7010710 07870804071 0010104e 011 91E 1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu ề tài ¿25s s+x+E+E+EzEeEeErkrkrkeerree 2 Tình hình nghiên cứu ề tài - - + + s SE SE2E2E9EEEEEEEEEEEEEEEEEEEEEEEEEEErkrkrkes 3 Mục ích nghiên cứu ề tài - ¿+ 22k E+E*E£EEEEEEEEEE2E51E1E11111111111 1111 cte 4 ối t°ợng và phạm vi nghiên cỨu - ¿+2 +E+E+E£E£EEEEEEEEEEEEEEEEEEEEEEErkrkrkea

5 Ph°¡ng pháp nghiÊn CỨU - - - << 1 1116333333331 1111111811111 85221111111 rrree

6 Kết cấu báo cáo tong hợp ề tài 5-5 c1 11211121E1111111111111 tre CH¯ NG 1: MOT SO VAN DE LÝ LUẬN VE HOP DONG HỢP TÁC 1 1 Khai niệm hợp ồng hop tác - ¿+52 +E2E2E2EEEEEEEEEEEE211151111E 111111 1x6 1.7 Lịch sử quy ịnh pháp luật về hợp ồng hop tác - s s++zs+s¿: 54 1.8 Quy ịnh một số quốc gia, khu vực trên thế giới về hợp ồng hợp tác 64

CHUONG 2: THỰC TRẠNG QUY ỊNH BỘ LUẬT DAN SỰ NM 2015 VE

HỢP DONG HỢP TÁC 5 5-5-2 £ <4 4 9 E3ESESEEE E4 3935555 5 5s s2 70 2.1 Hình thức của hợp ồng hợp tác - ¿+ - + +s+k‡E£EEEEEEEEEEEEEEEEEErkrkrkrkes 70 2.2 Nội dung của hợp ồng hợp tác -¿- 5+ s12 2215212121511 2111 1 1 xxe 74

2.3 Tài sản chung của các thành viên hợp tác 5555555 ‡‡++++++sssssssss2 84

2.4 Quyên, ngh)a vụ của thành viên hợp tac - ¿5 +cscs+xzxerzxererred 96

2.5 Xác lập, thực hiện giao dịch dân sự << x+ssssssseeessss 992.6 Trach nhiệm dân sự của thành viên hợp tac +55 sss2 104

2.7 Rút khỏi, gia nhập hop ồng hop tác - - + + cz+s+x+E+xzxerersrees 105 2.8 Cham dứt hop ồng hợp tác ¿+ 2 +2+s+E+E+E£ESEEEEEE2E2121511 E111 xe 107 2.9 Một số hợp ồng hợp tác cụ thỂ - ¿2 ©222+E+E2E+E£ESEEEEEEEEEEEeErrrrrees 109

CH¯ NG 3: THỰC TIEN THUC HIỆN HOP DONG HỢP TÁC VÀ KIÊN NGHỊ HOÀN THIỆN QUY ỊNH BỘ LUẬT DAN SỰ VE HỢP DONG HỢP

3.1 Thực tiễn thực hiện hợp ồng HỢP: K(ak: sen bọn tho en Ace ms 40000 120 3.2 Kiến nghị hoàn thiện quy ịnh của Bộ luật dân sự về hợp ồng hợp tác

E5 Sh SO SENS SN 2880-4505 6E163)35011435901035594631365104339ãE01ã900561643814331ÁS904495556E04684461 160046800686 120

3.2.1 Nguyên nhân phải hoàn thiện quy ịnh của Bộ luật dân sự về hợp dong

72/2708 00170Ẻ1ẼẺ8ee 3- Ö 129

3.2.2 C¡ sở hoàn thiện quy ịnh của Bộ luật dân sự về hợp dong hop tác

nc cn ADR RCH HE TEN CA ts OT WE NN LN ME GHI WE HS GIAN A RS AC RA RRA 130

DANH MUC TAI LIEU THAM KHAO

PHAN 2 BAO CAO CHUYEN DE

Chuyên dé 1: Một số van ề lý luận về hợp ồng hợp tac

Chuyên ề 2: Khái quát sự hình thành và phát triển quy ịnh pháp luật về hợp ồng hợp tác tại Việt Nam

Chuyên ề 3: Thực trạng pháp luật về hợp ồng hợp tác trong Bộ luật dân sự

MỞ ẦU

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu ề tài

Hợp tác là một trong nhiều cách thức giúp các chủ thé trong xã hội có thé

cùng tận dụng khả nng, nguồn lực dé thực hiện chung các hoạt ộng nhằm ạt

°ợc một lợi ích nhất ịnh Mối quan hệ hợp tác giữa các chủ thé °ợc hình thành trên c¡ sở thỏa thuận, thống nhất ý chí của các bên ây chính là nền tảng ể hợp ồng hợp tác ra ời Trong bối cảnh giao l°u hội nhập kinh tế diễn ra mạnh mẽ, hoạt ộng hợp tác là một xu thế tat yêu dé tng c°ờng khả nng của từng chủ thể va tạo nên một tiềm lực tốt h¡n cùng sản xuất, kinh doanh Chính vì vậy, hợp ồng hợp tác tiếp tục óng vai trò quan trọng, là một trong những cách thức thúc ây hoạt ộng sản xuất, kinh doanh, tận dụng mọi nguồn lực trong xã hội, tng c°ờng khả nng của các cá nhân, tô chức trong xã hội.

Trong BLDS nm 1995 và BLDS nm 2005, hợp ồng hợp tác °ợc ghi nhận một cách gián tiếp thông qua các quy ịnh về tổ hợp tác — một loại chủ thé của quan hệ pháp luật dân sự Theo ó, các chủ thé tham gia tổ hợp tác thỏa thuận cùng óng góp tài sản, công sức dé thực hiện những công việc nhất ịnh, cùng h°ởng lợi và cùng chịu trách nhiệm Tổ hợp tác óng vai trò là một trong các loại chủ thê trong các quan hệ dân sự Chính vì vậy, các nguyên tắc cụ thể iều chỉnh về hợp ồng hợp tác ch°a °ợc quy ịnh trong hai Bộ luật này Tuy nhiên, trong quá trình áp dụng pháp luật vào thực tiễn quản lý hoạt ộng của các tổ hợp tác, mối quan hệ giữa các thành viên của tô hợp tác thực chất là quan hệ hợp ồng Chính vi vậy, BLDS nm 2015 — Bộ luật có hiệu lực từ ngày 1/1/2017 — ã quy ịnh trực tiếp về hợp ồng hợp tác và óng vai trò là một trong các hợp ồng dân sự thông dụng Các quy ịnh về hợp ồng hợp tác trong BLDS nm 2015 kế thừa tinh thần, nguyên tắc iều chỉnh của BLDS nm 2005 về tô hợp tác Do ó, yêu cầu làm rõ các nội dung ể thuận lợi cho quá trình áp dụng các quy ịnh về hợp ồng hợp tác trong BLDS nm 2015 cing là một trong các yêu cầu tất yêu ặc biệt, các quy ịnh này là nền tang và sẽ tác ộng trực tiếp tới việc thực hiện một trong những hợp ồng rất pho biến hiện nay là hợp ồng hợp tác kinh doanh trong l)nh vực ầu t°, th°¡ng mại.

BLDS nm 2015 chính thức có hiệu lực ồng ngh)a những quy ịnh về hợp ồng hợp tác cing chính thức b°ớc vào ời sống kinh tế - xã hội Tuy nhiên, hợp ồng hợp tác xuất hiện trong nền kinh tế n°ớc ta từ rất sớm và tồn tại cùng các chủ thé trong hoạt ộng kinh tế - xã hội ké từ khi Việt Nam chính thức chuyền từ nền kinh tế tập trung bao cấp sang nền kinh tế thị tr°ờng ịnh h°ớng xã hội chủ ngh)a Hiện nay, một số dang thức của hợp ồng hợp tác °ợc các chủ thé áp dụng phổ biến nh° hợp ồng hợp tác kinh doanh, hợp ồng liên kết Quá trình giao kết, thực hiện các hợp ồng này bên cạnh việc ghi nhận ý ngh)a tích cực các quy ịnh pháp luật với vai trò là c¡ sở pháp lý thì cing phản ánh những iểm còn hạn chế trong các quy ịnh này Do ó, ể góp phần nâng cao hiệu quả áp dụng các quy ịnh pháp luật về hợp ồng hợp tác nói chung và các hợp ồng cụ thể của hợp ồng này, các quy ịnh pháp luật cần tiếp tục °ợc hoàn thiện cho phù hợp và những khuyến nghị này cần °ợc ề xuất trên c¡ sở thực tiễn thực hiện các hợp ồng hợp tác.

Xuất phát từ vai trò trong phát triển kinh tế - xã hội cing nh° thực tế áp dụng hợp ồng này trong thực tiễn và thực trạng quy ịnh pháp luật về hợp ồng hợp tác, “Hợp dong hợp tác trong Bộ luật Dân sự nm 2015” là một ề tài nghiên cứu có tính cấp thiết, thiết thực cả về mặt lý luận và thực tiễn áp dụng pháp luật.

2 Tình hình nghiên cứu ề tài

2.1 Cac công trình nghiên cứu trong n°ớc

Tính ến thời iểm công trình nghiên cứu °ợc °ợc triển khai và thực hiện, các công trình nghiên cứu trực tiếp về hợp ồng hợp tác vẫn thiếu vắng Hợp ồng hợp tác mới chỉ °ợc nghiên cứu hoặc ề cập d°ới một SỐ giác ộ nh° dạng thức cụ thé của hợp ồng hợp tác là hợp ồng hợp tác kinh doanh (trong l)nh vực ầu t°) hoặc là cn cứ hình thành nên một dạng chủ thé cụ thé của quan hệ pháp luật dân sự (chủ thé tô hợp tác) hoặc các quy ịnh của BLDS về dạng hợp ồng này

Một số công trình nghiên cứu tiêu biểu liên quan ến l)nh vực này có thê kế

NXB Chính trị Quốc gia, nm 2010.

- TS Nguyễn Thị Dung (nm 2012), Kiến thức pháp lý và kỹ nng c¡ bản trong àm phán, soạn thảo và ký kết hợp ồng trong l)nh vực th°¡ng mại” (sách

chuyên khảo), NXB Chính trị - hành chính.

- PGS.TS ỗ Vn ại (nm 2016), Bình luận khoa học Những iểm mới của Bộ luật Dân sự nm 2015 (sách chuyên khảo), Nhà xuất bản Hồng ức — Hội Luật

gia Việt Nam.

- TS Nguyễn Minh Tuấn (chủ biên, nm 2016), Bình luận khoa học Bộ luật

Dân sự của N°ớc Cộng hòa xã hội chủ ngh)a Việt Nam, Nhà xuất bản T° Pháp.

- PGS.TS Nguyễn Vn Cừ, PGS.TS Trần Thị Huệ (2017), Bình luận khoa

học Bộ luật Dân sự nm 2015 của N°ớc cộng hoà xã hội chủ ngh)a Việt Nam, Nhà

xuất bản Công an nhân dân.

Trong công trình nghiên cứu của Tiến s) Nguyễn Ngọc iện bình luận các quy ịnh theo BLDS nm 1995 thì hợp ồng hợp tác °ợc tiếp cận d°ới góc ộ là c¡ sở pháp lý hình thành tổ hợp tác - chủ thé của quan hệ pháp luật dân sự Hợp ồng hợp tác °ợc ký kết bởi từ ba cá nhân trở lên tuân thủ theo các iều kiện luật ịnh về chủ thẻ, nội dung, mục ích, trình tự thủ tục Trong công trình ch°a có sự phân tích cụ thê về các vấn ề pháp lý của hợp ồng hợp tác Do ó, công trình cing ch°a có những phân tích về hợp ồng hợp tác d°ới góc ộ là một loại hợp ồng.

Trong hai công trình của TS Nguyễn Thị Dung ề cập ến những hình thức hợp ồng c¡ bản trong l)nh vực th°¡ng mại va ầu t°, trong ó không thé không ké ến một hình thức phô biến là hợp ồng hợp tác kinh doanh ây là một dạng hợp ồng c¡ bản của hợp ồng hợp tác trong l)nh vực th°¡ng mại, ầu t° Hợp ồng này th°ờng °ợc ký kết chủ yếu bởi một bên là nhà ầu t° (có thể là trong n°ớc hoặc ngoài n°ớc) Hình thức hợp ồng này °ợc ghi nhận day ủ trong pháp luật về ầu t° và hiện tại là Luật ầu t° nm 2014 Trong những ấn phẩm của mình, tác giả ề cập và phân tích những vấn ề pháp lý c¡ bản của hợp ồng hợp tác kinh doanh nh°

chủ thé ký kết, ối t°ợng của hợp ồng, nội dung và hình thức của hợp ồng Nh°

vậy, tác giả mới chỉ ề cập một dạng thức của hợp ồng hợp tác và không i vào phân tích các ặc iểm, nét ặc tr°ng của hợp ồng hợp tác nói chung.

Trong tác phẩm nghiên cứu của PGS.TS Nguyễn Ngọc ại, với t° cách là thành viên của ủy ban soạn thảo BLDS nm 2015, nhà nghiên cứu phân tích về nguồn gốc xây dựng hợp ồng hợp tác với t° cách một hợp ồng thông dụng trong BLDS này Quy ịnh dành riêng cho hợp ồng hợp tác ra ời nhằm iều chỉnh quan hệ giữa các thành viên tổ hợp tác phù hợp với úng bản chất Quan hệ giữa các thành viên phải là một quan hệ hợp ồng Tuy nhiên, nhà nghiên cứu ch°a °a ra bình luận về nội dung các quy ịnh về hợp ồng này trong BLDS nm 2015.

Trong hai tác pham bình luận của tập thé tác giả về các quy ịnh trong BLDS nm 2015 do TS Nguyễn Minh Tuấn làm chủ biên (bản nm 2016) và PGS.TS Nguyễn Vn Cừ, PGS.TS Trần Thị Huệ ồng chủ biên (bản nm 2017), các nhà nghiên cứu °a ra một số lý giải dé làm rõ nội dung quy ịnh về hợp ồng hợp tác Các nhà nghiên cứu ch°a °a ra những ánh giá cho thấy bản chất, vai trò của hợp ồng hợp ồng trong mối quan hệ với các hợp ồng khác.

Nh° vậy, các công trình nghiên cứu ch°a i sâu vào phân tích khái niệm, bản

chất, ặc iểm của hợp ồng hợp tác ặc biệt, các tác giả cing ch°a i vào làm rõ mỗi quan hệ giữa quy ịnh giữa hợp ồng hợp tác trong BLDS nm 2015 với các hợp ồng hop tác trong l)nh vực cụ thé, ặc biệt trong l)nh vực ầu t° H¡n nữa, các nhà nghiên cứu cing ch°a phân tích dé làm sáng tỏ ối t°ợng của hợp ồng hợp tác, c¡ chế và nguyên tắc thực hiện, c¡ chế chịu trách nhiệm pháp lý nếu phát sinh

Do ây là lần ầu tiên hợp ồng hợp tác °ợc quy ịnh với t° cách một loại hợp ồng cụ thê trong BLDS nên ở phạm vi trong n°ớc, có thể khng ịnh ch°a từng có một công trình nào tìm hiểu, nghiên cứu về vấn ề này ề tài sẽ là công trình ầu tiên °ợc xây dựng trên c¡ sở những quy ịnh mới của BLDS nm 2015 với việc tìm hiểu c¡ sở lý luận, c¡ sở thực tiễn cing nh° so sánh ối chiếu với pháp luật một số quốc gia trên thế giới (có chọn lọc) ể °a ra °ợc những ịnh h°ớng áp dụng những quy ịnh về hợp ồng hợp tác.

2.2 Cac công trình nghiên cứu n°ớc ngoài

Ở phạm vi n°ớc ngoài, có rất ít các công trình nghiên cứu về hoạt ộng hợp tác và các khía cạnh pháp lý nh°ng ch°a có công trình nào tìm hiểu hoạt ộng này xuất phát từ góc ộ của một dạng hợp ồng, càng không có bất kỳ một công trình

nào nghiên cứu và tìm hiểu pháp luật của các quốc gia một cách toàn diện và hệ thong về van dé này Một số ít các công trình có thé ké ến và tham khảo là:

- The Law of Cooperatives, Business, Structures and Legal issues, StoelRives Agribusiness and Co-op Team LLp,1997;

- Melvin Anen Else Berg, Corporations and business asscociations,Westbury New York foundation press, Inc, 1994.

- Jerzy Poczobut and Giáo s° triết hoc Andreij W Wisniewski, “On the legal

charater of the Contract of Cooperation and the perspectives of its regulation”

ng trên www.heinonline.org'.

Hợp ồng hợp tác là một hình thức của hoạt ộng ầu t° ã tồn tại lâu dài tai các quốc gia trên thế giới và tng nhanh cả về số l°ợng lẫn chất l°ợng trong bối cảnh kinh tế toàn cầu phát triển nhanh theo xu h°ớng hòa nhập, không biên giới Hợp ồng hop tác là kết qua của quá trình thỏa thuận, thống nhất ý chí giữa các bên chủ thé nên hầu hết các quốc gia không yêu cầu cụ thé mà chỉ ặt ra iều kiện tuân thủ các nguyên tắc chung về hợp ồng Khái niệm hợp tác và hợp ồng hợp tác hiện nay cing có nhiều quan niệm khác nhau ặc biệt, khi các quốc gia không có quy ịnh riêng về hợp ồng hợp tác nên cing dẫn ến không có nhiều công trình nghiên cứu sâu về loại hợp ồng này Các công trình °ợc liệt kê phía trên tập trung ề cập ến quan hệ hợp ồng hợp tác trong l)nh vực kinh doanh, th°¡ng mại, ch°a ề cập một cách toàn diện và trực tiếp ến hợp ồng hợp tác là một loại hợp ồng °ợc iều chỉnh bởi l)nh vực luật t° nói chung Chính vì vậy nguôn tài liệu n°ớc ngoài nghiên cứu ể tham khảo về hợp ồng hợp tác ối với ề tài nghiên cứu khoa học hiện nay còn rất hạn chế Các van ề pháp lý về hợp ồng hợp tác hiện nay hầu nh° ch°a °ợc dé

cập trong các công trình nghiên cứu của các nhà nghiên cứu ngoai n°ớc.

3 Mục ích nghiên cứu ề tài

Kết quả nghiên cứu của ề tài nhằm h°ớng ến ạt °ợc những mục ích sau: + Việc nghiên cứu ề tài góp phần °a ra những c¡ sở lý luận, c¡ sở thực tiễn cho những quy ịnh của pháp luật về hợp ồng hợp tác trong pháp luật quốc gia;

' Trang thông tin iện tử phải trả phí chuyên dành cho các bài nghiên cứu khoa học xã hội, trong ó có nhiều

bài nghiên cứu về ngành luật.

+ Việc nghiên cứu của ề tài sẽ °a ra một bức tranh tổng thé toàn diện về những khía cạnh pháp lý c¡ bản của hợp ồng hợp tác theo quy ịnh của BLDS

nm 2015;

+ Việc nghiên cứu của ề tài sẽ °a ra một bức tranh t°¡ng ối tông thê, toàn

diện về thực tiễn áp dụng hợp ồng hợp tác trong các ời sống kinh tế - xã hội;

+ Việc nghiên cứu ề tài góp phần °a ra những kiến nghị cụ thể ể hoàn

thiện và ịnh h°ớng áp dụng quy ịnh về hợp ồng hợp tác của BLDS nm 2015 tại

Việt Nam.

+ Việc nghiên cứu dé tài nhằm cung cấp nguồn tài liệu quan trọng phục vụ

cho việc nghiên cứu, giảng dạy và học tập môn Luât dân sự tại Tr°ờng ại họcLuật Hà Nội và các tr°ờng có dao tạo chuyên ngành luật;

4 ối t°ợng và phạm vi nghiên cứu

ối t°ợng nghiên cứu của ề tài là pháp luật của Việt Nam về hợp ồng hợp tác, trong ó tập trung vào quy ịnh của BLDS nm 2015 về vấn ề này.

Phạm vi nghiên cứu của ề tài °ợc giới hạn về không gian và thời gian Về không gian, ề tài giới hạn phạm vi nghiên cứu về hợp ồng hợp tác theo quy ịnh của pháp luật Việt Nam, có ối chiếu so sánh với pháp luật một số quốc gia trên thế giới Về mặt thời gian, ề tài tập trung nghiên cứu pháp luật Việt Nam hiện hành (BLDS nm 2015) về hợp ồng hợp tác, có úc rút quá trình lịch sử phát triển của pháp luật Việt Nam về van dé này.

5 Ph°¡ng pháp nghiên cứu

Việc nghiên cứu ề tài theo cách tiếp cận d°ới nhiều góc ộ khác nhau: góc ộ lý luận về các vấn ề xoay quanh hợp ồng hợp tác; góc ộ thực tiễn quy ịnh pháp luật và áp dụng các quy ịnh này trong các giao dịch cụ thể °ợc xác lập, thực hiện trong ời sống kinh tế.

Các ph°¡ng pháp nghiên cứu °ợc sử dụng trong ề tài:

- Việc nghiên cứu °ợc tiễn hành dựa trên c¡ sở ph°¡ng pháp luận của chủ ngh)a Mác - Lê Nin, quan iểm duy vật biện chứng, °ờng lối, chính sách của ảng, Nhà n°ớc và t° t°ởng Hồ Chí Minh về Nhà n°ớc và pháp luật, ặc biệt trong l)nh vực kinh tế.

- ề tài sử dụng các ph°¡ng pháp nghiên cứu cụ thê nh° ph°¡ng pháp lịch sử,

ph°¡ng pháp phân tích, ph°¡ng pháp chứng minh, ph°¡ng pháp quy nạp, ph°¡ng pháp

thống kê, ph°¡ng pháp so sánh ể thực hiện các hoạt ộng nghiên cứu 6 Kết cầu báo cáo tổng hợp ề tài

Cn cứ trên mục tiêu nghiên cứu, ối t°ợng và phạm vi nghiên cứu, Báo cáo tong hợp °ợc bố cục thành 3 ch°¡ng nh° sau:

Ch°¡ng 1: Một số van dé lý luận về hợp ồng hợp tác

Ch°¡ng 2: Thực trạng quy ịnh Bộ luật dân sự nm 2015 về hợp ồng hợp tác Ch°¡ng 3: Thực tiễn thực hiện hợp ồng hợp tác và kiến nghị hoàn thiện quy ịnh Bộ luật dân sự về hợp ồng hợp tác

CH¯ NG 1

MOT SO VAN DE LÝ LUẬN VE HỢP DONG HỢP TAC

Lan ầu tiên, BLDS nm 2015 ghi nhận hợp ồng hợp tác là một hợp ồng thông dụng °ợc Bộ luật quy ịnh và iều chỉnh Chế ịnh về hợp ồng hợp tác thực chất là sự kế thừa các quy ịnh dành cho tô hợp tác — ã °ợc quy ịnh trong BLDS nm 2005 — nhằm iều chỉnh các quan hệ phát sinh trên c¡ sở hợp ồng và cùng hợp tác với nhau thực hiện một công việc dé h°ởng lợi ich Cac nha làm luật cho rng hoạt ộng của tổ hợp tác cần nhìn úng về ban chat là quan hệ hợp ồng và cần phải iều chỉnh theo c¡ chế hợp ồng Do ó, nhiều nguyên tắc về sự hợp tác ã °ợc kế thừa và xây dựng thành các nguyên tắc iều chỉnh hợp ồng hợp tác trong BLDS nm 2015 Làm tiền ề cho việc phân tích sự phù hợp hay ch°a phù hợp quy ịnh BLDS nm 2015 về hợp ồng hợp tác, một số vẫn ề lý luận về hợp ồng hợp tác °ợc phân tích gồm:

1.1 Khái niệm hợp ồng hợp tác

Xây dựng khái niệm hợp ồng hợp tác òi hỏi làm sáng tỏ hai vấn ề mang tính cốt lõi: bản chất hợp ồng và khái niệm sự hợp tác Hợp ồng hợp tác là một dạng của hợp ồng dân sự nên °¡ng nhiên sẽ mang những bản chất, ặc iểm của hợp ồng ồng thời, hợp ồng hợp tác ra ời với vai trò là công cụ hình thành nên các quan hệ hợp tác giữa các chủ thể ể thực hiện nên hợp ồng cing phải mang những ặc iểm phù hợp với sự hợp tác Chính vì vậy, tr°ớc khi xây dựng khái niệm về hợp ồng hợp tác, chuyên ề tập trung làm sáng tỏ bản chất hợp ồng và

khái niệm sự hợp tác.

1.1.1 Bản chất hop ồng và học thuyết tự do ý chí chỉ phối ến hop ồng Sự ra ời của hợp ồng luôn °ợc ánh giá là sự tất yếu của xã hội loài ng°ời khi trình ộ nhận thức, ý thức về sự phát triển ngày càng cao, tỉ lệ thuận với trình ộ phát triển của công cụ lao ộng Tuy rang, thời iểm chính xác ra ời của hợp ồng tính ến hiện nay vẫn ch°a xác ịnh °ợc Nh°ng khoảng thế kỷ V — IV tr°ớc Công Nguyên, hợp ồng chính thức xuất hiện Hợp ồng °ợc gọi là “Contractus” có nguồn gốc từ ộng từ “contracthere”’ trong tiếng La tinh có ngh)a

là sự “ràng buộc” dé thé hiện một sự giao kèo, một sự thống nhất, một sự thé hiện ý chí và gặp gỡ ý chí của hai chủ thể trở lên ể họ cùng thực hiện một hoạt ộng nhất

ịnh em lại lợi ích cho chính họ hoặc ng°ời khác Tại Việt Nam, tr°ớc khi sử dụng

“hợp ồng” theo cách thống nhất, phố biến nh° hiện nay thì còn xuất hiện một khái niệm t°¡ng °¡ng là “khế °ớc” Tuy vậy, ến hiện tại, khái niệm “khé °ớc” ít °ợc sử dụng và phổ biến với khái niệm “hợp ồng” Khi mới xuất hiện, hợp ồng ch°a thực sự °ợc iều chỉnh với một c¡ chế t°¡ng ối hoàn thiện nh° hiện nay Hợp ồng mới chỉ dừng lại là sự ghi nhận một số hợp ồng cụ thể nh° hợp ồng mua bán (emptio — venditio), hợp ồng trao ổi (permutatio), hợp ồng vay (mutuum)” Cùng với sự phát triển của nền kinh tế, các quan hệ về tài sản phát triển mạnh mẽ hon dẫn ến Luật La Mã b°ớc ầu °a ra khái niệm khái quát về hợp ồng Khái niệm này ã °ợc thừa nhận, kế thừa và áp dụng rộng rãi dần dần, ặc biệt vào thời kỳ diễn ra phong trào Phuc h°ng (thế ky XII — XIII) Dù rằng giai oạn hiện nay, khi pháp luật trên thế giới tồn tại nhiều hệ thống khác nhau, iển hình và nổi bật là hai hệ thống Common Law (còn gọi hệ thống Thông luật)” và Civil Law* (còn gọi hệ thông Dân luật) với những sự khác biệt trong cách thức xây dựng quy ịnh luật, c¡ chế thực hiện và chế tài áp dụng khác nhau nh°ng riêng với hợp ồng ều nhất quán những iểm làm nên bản chất của hợp ồng này, bao gồm:

Thứ nhất, hợp ồng phải là sự thoả thuận, tức là kết quả của sự thống nhất ý

? TS Nguyễn Ngọc Khánh (2007), Chế ịnh hợp ồng trong Bộ luật dân sự Việt Nam, NXB T° Pháp, trang

?Sd, trang 31

3 °ợc gọi theo các tên nh° Hệ thống luật Ang lô — xắc xông, hệ thống luật Anh — Mỹ Hệ thống luật nàycó nguồn gốc ra ời tại Anh, sau này phát triển tại Mỹ và các n°ớc thuộc ịa của Mỹ, Anh Day là hệ thốngpháp luật coi trọng tiền lệ (precedents/ judge make law), phù hợp với quan niệm của ng°ời Anh °a ứng biếnphù hợp hoàn cảnh, coi trọng kinh nghiệm Tham khảo tại bài viết °ợc trích từ trong tập sách ““Tập bàigiáng lịch sử nhà n°ớc và pháp luật thế giới” của TS Nguyễn Minh Tuấn, NXB CTQG, nm 2007 và ng

trên http://nghiencuuquocte.org/forums/topic/hai-he-thong-phap-luat-common-law-va-civil-law/ (truy cậpngày 15/6/2018).

** °ợc gọi với nhiều tên gọi khác nhau nh° Hệ thống pháp luật Châu Âu lục ịa hoặc hệ thống pháp luật LaMã - ức, hệ thống pháp luật thành vn, hệ thống pháp luật bắt nguồn từ Luật La Mã Hệ thông Civil Law°ợc xây dựng từ nên tảng của Luật La Mã, phát triên ở một số n°ớc Pháp, ức và một số n°ớc ở Châu Âu

lục ịa Pháp luật của Pháp và ức ảnh h°ởng sâu sắc tới các quốc gia khác cing nằm trong hệ thống phápluật này ặc tr°ng của hệ thống luật này là luật vật chất °ợc coi trọng h¡n luật thủ tục, luật t° là l)nh vựcluật °ợc coi trọng h¡n cả Hệ thống luật này cing coi trọng vn bản quy phạm pháp luật, thoát ly khỏi tôngiáo, luân lý và ề cao tự do cá nhân Tham khảo tại bài viết °ợc trích từ trong tập sách “Tập bài giảng lịchsử nhà n°ớc và pháp luật thế giới” của TS Nguyễn Minh Tuấn, NXB CTQG, nm 2007 và ng trênhttp://nghiencuuquocte.org/forums/topic/hai-he-thong-phap-luat-common-law-va-civil-law/ (truy cập ngày

15/6/2018).

chí của các bên tham gia vào hợp ồng này trên c¡ sở bình dang về ịa vị pháp lý, không bên nào có quyên áp ặt ý chí của mình lên bên kia Ngay từ khi hợp ồng ra ời, °ợc các chủ thể trong xã hội áp dụng thì ặc iểm này của hợp ồng ã có iều ó chỉ có thé lý giải từ việc ý thức của từng cá nhân khi họ cho rang họ có quyền °ợc àm phán, thoả thuận dé ạt °ợc mục ích của mình và °¡ng nhiên có sự tôn trọng lợi ích của ng°ời khác Phải ến thế kỷ 18, học thuyết tự do mới chính thức ra ời tại Pháp ến thế kỷ 19, tự do hợp ồng là học thuyết nở rộ trong

hệ thống Thông luật” Nh° vậy cho thấy, các học thuyết ra ời thực tế là một sự úc

kết những van ề thực tiễn ã tồn tại, phát sinh và khi nó ủ ộ chín dé hình thành nên học thuyết thì những học thuyết này °ợc coi là sản phâm lý luận làm nền tảng cho các hoạt ộng xây dựng pháp luật sau này ặc iểm này °ợc ghi nhận và iều chỉnh từ thời pháp luật La Mã và kế thừa ến giai oạn hiện ại ngày nay ủ chứng minh nó là ặc tr°ng lớn của hợp ồng va là một yếu tô dé nhận diện hợp ồng so với các dạng hình khác thé hiện ý chí của chủ thé (ví dụ so sánh với hành vi của từng chủ thê).

Thứ hai, hợp ồng °ợc hình thành phải nhằm ạt °ợc một mục ích nhất ịnh và mục ích này sẽ chi phối ến việc xác ịnh phần quyền, ngh)a vụ của các bên chủ thê tham gia trong hợp ồng Nếu mọi chủ thê tham gia vào hợp ồng mà không h°ớng ến ạt °ợc lợi ích nào ó, việc thực hiện không úng hợp ồng hoặc không thực hiện mà không làm ảnh h°ởng ến lợi ích của bất kỳ chủ thể nào thì d°ờng nh° không cần vai trò của hợp ồng trong xã hội và tất yêu cing không cần sự iều chỉnh của pháp luật Hợp ồng ra ời xuất phát từ việc các chủ thé cần công cụ dé hình thành các quan hệ mà sau khi thực hiện quan hệ ó phải áp ứng nhu cầu của chính mình hoặc của ng°ời khác Nói một cách khác, hợp ồng chỉ °ợc coi là công cụ dé các chủ thé sau khi thực hiện thoả thuận này phải thu °ợc lợi ích cho chính mình hoặc cho ng°ời khác mà chủ thé này muốn.

Nh° vậy, hai yếu tố này vừa là ặc iểm nhận diện giữa hợp ồng với các dạng thoả thuận khác, vừa là iều kiện dé xác ịnh các thoả thuận ó có phải là hợp

° PGS.TS Ngô Huy C°¡ng, “Tự do ý chí và sự tiếp nhận ý chí trong pháp luật Việt Nam hiện nay” tại

https://thongtinphapluatdansu.edu.vn/2009/07/08/3278/ (truy cập ngày 15/6/2018).

ồng hay không ối với HDHT, với t° cách là một hợp ồng phát sinh trong ời song kinh tế - xã hội bắt buộc phải áp ứng hai yếu tố này.

Học thuyết tự do ý chí chỉ phối ến hợp ồng

Nếu coi các quy ịnh pháp luật là một c¡ thê hoàn chỉnh thì chính các học thuyết óng vai trò là x°¡ng sống, nền tảng cho c¡ thể này Do ó, tr°ớc khi i vào nghiên cứu hợp ồng hợp tác mang ặc iểm gi, những ặc tr°ng riêng biệt thì cần nghiên cứu học thuyết sẽ chi phối ến toàn bộ bản chất cing nh° ặc tính của hợp ồng Học thuyết chi phối trực tiếp ến ban chất của hợp ồng hợp tác cing nh° các ặc tính của hợp ồng này học thuyết tự do ý chí.

“Dù ở hệ thong pháp luật nào, ng°ời ta cing ều thừa nhận nên tang của luật hop dong là tự do ý chi, có ngh)a tự do y chí là van dé trọng yếu của hợp ông"? Có thé nói, không có tự do ý chí thì chắc chắn sẽ không có hợp ồng cing nh° sự thực hiện các hợp ồng ã °ợc giao kết ó.

Học thuyết tự do ý chí °ợc khang ịnh là một kết qua của lịch sử nhờ “gan niệm tự do hay do những học thuyết tự do ã mạnh mẽ phát huy ở n°ớc Pháp trong thé ky 18 mà cớ”” Theo học thuyết tự do này, cá nhân “chi có thể bị thúc day bằng ý chí của mình °ợc phát biểu một cách trực tiếp vì ã tự ý ký kết những khế °ớc hoặc gián tiếp nh° trong tr°ờng hợp luật pháp ã ặt ra các ngh)a vụ”` Nói một

cách khác, khi pháp luật có quy ịnh thì suy cho cùng, các quy ịnh của pháp luật

về hợp ồng (°ợc gọi là khế °ớc vào giai oạn này) chỉ là sự thé hiện ý chí chung của các chủ thể trong xã hội Nh° vậy, các quy ịnh pháp luật °ợc xây dựng trên

c¡ sở thói quen, ạo ức mà xã hội ã thừa nhận và thực hiện.

Giải thích c¡ sở học thuyết tự do ý chí là nền tảng của luật hợp ồng, GS Vi Vn Mau khang ịnh: “về ph°¡ng iện triết học, các học thuyết tự do sở di coi ÿ chí là cn bản của ngh)a vụ, là vì tin t°ởng rằng khi các cá nhân °ợc tự do th°¡ng thuyết không v°ớng một trở ngại nào thì sự quyết ịnh của họ sẽ phản chiếu °ợc

5 Nguồn ã dẫn.

7 Vi Vn Mẫu (nm 1968), Việt Nam dân luật l°ợc khảo, Quyên II Ngh)a vụ và khế °ớc, phan thứ nhất:Nguồn gốc ngh)a vụ, trang 83.

* Sách ã dẫn.

Sự cong bằng” Khi có tự do ý chí, các chủ thể °ợc thực hiện theo mong muốn

của mình, không bị sự áp ặt ý chí của bất kỳ chủ thể nào khác nên nó sẽ ảm bảo “sự công bằng” cho chính chủ thé ó.

ến thế kỷ 19, nhiều nhà t° t°ởng ã chỉ ra, nếu sự tự do ý chí °ợc tôn trọng tuyệt ối dẫn ến hệ luy tất yêu là “°a ến kết qua bắt công là những phan tử yếu hèn sẽ bị những ng°ời mạnh giỏi uy hiếp và trục lợ?”'" Do ó, khuôn khổ, ranh giới cần °ợc ặt ra dé ảm bảo dung hoà giữa lợi ich của từng chủ thé với lợi ich chung cing nh° sự cân bằng lợi ích giữa các bên dé dam bảo nguyên tắc công bang.

Ba góc ộ xem xét ể có thể xác ịnh nội dung học thuyết tự do ý chí bao gồm: Góc ộ triết học, ề cao tự do cá nhân và cho phép các cá nhân °ợc thực hiện theo mong muốn của mình, không chủ thé nào có quyền áp ặt lên ý chí của chủ thé khác; Góc ộ ạo ức, các chủ thé chỉ phải thực hiện các hành vi xuất phát từ lợi ích của chính mình iều này ồng ngh)a, không ai có quyền ai buộc ng°ời khác thực hiện một công việc, một hoạt ộng mà không phải xuất phát từ lợi ích của chính họ; Góc ộ kinh té, lợi ích của các chủ thé là iều thúc ây họ tham gia vào các hoạt ộng kinh tế Chính sự tự do ý chí cho phép các chủ thê °ợc ề cao lợi ích của mình cing nh° là tiền ề tham gia vào các quan hệ với chủ thể khác h°ớng tới

mục tiêu ạt °ợc lợi ích cho bản thân.

Khi áp dụng học thuyết tự do vào xây dựng các quy ịnh pháp luật iều chỉnh hợp ồng phải l°u tâm các iều kiện kinh tế - xã hội thực tế cing nh° ịnh h°ớng phát triển ất n°ớc trong từng giai oạn Giai oạn hiện nay, khi Việt Nam ang i lên xây dựng nền kinh tế thị tr°ờng ịnh h°ớng xã hội chủ ngh)a, chúng ta hoàn toàn khuyên khích tự do hợp ồng nh° tự do lựa chọn loại hợp ồng, ối tác hợp ồng, nội dung hợp ồng nh°ng trong mối quan hệ hài hoà giữa lợi ích công cộng,

lợi ích Nhà n°ớc và ặc biệt quyền, lợi ích hợp pháp của các chủ thé khác cần °ợc

tuyệt ối tôn trọng.

1.1.2 Khái niệm sự hợp tác

Trong bài việt °ợc phân tích khá sâu sắc của Giáo su Jerzy Poczobut — một

? Sách ã dẫn.'0 Sách ã dan.

giáo s° trong l)nh vực pháp lý ng°ời Ba Lan và Giáo s° triết học Andreij W Wisniewski về “ặc iểm pháp lý về hợp ồng hợp tác và bối cảnh của các quy

Heionline.org'”, các tác giả ã khang ịnh khái niệm hợp tác hiện nay van dang

thiếu vng mặc dù rất nhiều nhà nghiên cứu, nhiều học giả ã cỗ gắng °a ra các quan niệm khác nhau nh°ng suy cho cùng vẫn ch°a có một quan niệm nào ủ dé thuyết phục và °ợc thừa nhận rộng rãi Bàn về quan niệm hợp tác”, hai nhà nghiên cứu khang ịnh: “Trong ngh)a don giản va dang °ợc sử dụng hiện nay, hợp tác nhằm diễn tả các ứng xử °ợc thống nhất giữa các bên hoặc các hoạt ộng cộng tác với nhau Vi du ¡n giản nhất trong tình huống này có thé °ợc xem xét là kết quả của hợp ông mua ban hàng hoá”'“ Các nhà nghiên cứu cing dẫn chiếu quan iểm của Karl Marx về sự hợp tác Theo quan iểm của Karl Marx, sự hợp tác °ợc hiểu là các hoạt ộng cùng thực hiện của những ng°ời công nhân trong quá trình sản xuất ra hàng hoá trong nhà máy sản xuất công nghiệp `” Nh° vậy, hợp tác là một quan niệm rất rộng và nó mô tả cho quá trình mà chỉ cần có sự cộng tác, phối hợp cùng thực hiện ể thực hiện một công việc nhất ịnh (có thể tạo ra sản pham vat chất hoặc không).

Thuật ngữ hợp tác °ợc sử dụng trong nhiều bối cảnh khác nhau từ l)nh vực kinh tế, vn hoá cho ến xã hội Trên trang Từ dién trực tuyến, “hợp tác” với t° cách là ộng từ thì mang ngh)a “cing chung sức giúp ỡ lần nhau trong một công

việc, một l)nh vự nào ó, nhm một mục ích chung ”ˆ Nh° vay, nhìn nhận ở góc

!! Bài viết bằng Tiếng Anh với tên gọi “On the legal charater of the Contract of Cooperation and the

perspectives of its regulation” tai trang

https://heinonline.org/HOL/Page?public=true&handle=hein intyb/polyeai0012&div=15&start page=193&collection=intyb&set_as_cursor=0&men_tab=srchresults truy cập ngày 15/6/2018.

!? Trang thông tin iện tử chuyên cung cấp các bài báo, bài nghiên cứu, sách nghiên cứu trong l)nh vực luật

học dành cho những cá nhân, tổ chức quan tâm Trang thông tin iện tử cung cấp cho ối t°ợng khách hàngcụ thể, không cho phép truy cập và ọc các dữ liệu tự do (tham khảo tại www.heinonline.org).

'3 °ợc tác giả Giáo su Jerzy Poczobut — một giáo s° trong l)nh vực pháp lý ng°ời Ba Lan và Giáo s° triết

hoc Andreij W Wisniewski sử dụng thuật ngữ “interpreting the notion of cooperation”.

'4 Trong bài viết, thuật ngữ nay °ợc mô tả “In its simple and current meaning cooperation will designate

any mutually agreed behaviour or coordinated behaviour As the simple case of cooperation one mightconsider the conclusion of a single contract of sale”.

'S Các tác giả mô ta “Karl Marx understood by cooperation the joint action by workers producing goods inone industrial enterprise” diễn giải theo nội dung °ợc Karl Marx viết trong cuén “K MARKS Kapital'* Giải thích ngh)a hợp tác tại http://tratu.soha.vn/dict/vn_vn/H%E1%BB%A3p t%C3%A lc (truy cập ngày

15/6/2018).

ộ là một hoạt ộng của chủ thé, hop tac bao gom hai yéu tố cầu thành nên gồm sự

chung sức, giúp ỡ lẫn nhau và có mục ích chung khi thực hiện sự hợp tác này.

Nói một cách khác, hợp tác phải có sự thống nhất về mặt hoạt ộng và mục ích ạt °ợc từ hoạt ộng này của các chủ thể Nội dung này t°¡ng ồng với ịnh ngh)a trong cuốn Dai từ iển Tiếng Việt “J.gt chung sức, trợ giúp qua lại với nhau: hợp tác khoa học, hop tác lao ộng lLát Hop tác xã, nói tắt: ban quản trị hợp tác, vào hợp tác ”"” Tuy nhiên, trong cách ịnh ngh)a này không nhấn mạnh ến mục ích của các bên trong quá trình hợp tác Tuy vậy, khi các chủ thể có sự chung sức và cùng thực hiện thì °¡ng nhiên họ cùng h°ớng ến một kết quả chung thu °ợc từ

hoạt ộng này.

Hợp tác trong tiếng Anh °ợc diễn ạt bởi thuật ngữ “cooperation” Trên trang từ iển trực tuyến của Cambridge, ịnh ngh)a hợp tác dành cho những ng°ời

học ngôn ngữ Anh °a ra khái niệm nh° sau: “noun the act of working together

”'# và tạm dich là “danh từ hoạt ộng

with someone or doing what they ask you

lam việc cùng với ng°ời khác hoặc làm iều mà ng°ời khác yêu cau bạn cùng thực hiện ” ịnh ngh)a từ hợp tác ở ngh)a chung nhất cho thấy là những hoạt ộng có mục ích (working) hoặc thực hiện cùng nhau một công việc do ng°ời khác ề xuất Còn ở góc ộ tiếng anh th°¡ng mại, kinh doanh (còn gọi Business English) thì °ợc

ịnh ngh)a: “the process of working with another company, organization or country

” tam dich là “gud trình cùng thực hiện với doanh

in order to achieve something

nghiệp, tổ chức hoặc quốc gia khác nhằm dat cdi gì ó nhất ịnh” Với cách ịnh

ngh)a này, ặc biệt theo cách ịnh ngh)a trong l)nh vực kinh doanh thì việc hợp tác

bao hàm hai nội dung: thứ nhất, là một quá trình cùng thực hiện, làm việc với nhau

và thứ hai là cùng chung một mục ích °ợc ặt ra tr°ớc ó Ngh)a của từ hợp tác

°ợc giải thích trên trang www.etymonline.com — một trang từ iển trực tuyến

trọng tâm vào giải thích nguôn gốc của mỗi từ, cụm từ ã giải thích nh° sau: "the

act of working together to one end," 1620s, from Middle French coopération, or

'7 Nguyễn Nh° Y (chủ biên) (2011), Dai từ iển Tiếng Việt (tái ban lần thứ 12), NXB ại học quốc giaThành phó Hồ Chí Minh, trang 747.

! Tham khảo tại https://dictionary.cambridge.org/dictionary/english/cooperation (truy cập ngày 15/6/2018).!* Tham khảo tại https://dictionary.cambridge.org/dictionary/english/cooperation (truy cập ngày 15/6/2018.

directly from Late Latin cooperationem (nominative cooperatio) "a workingtogether," noun of action from past participle stem of cooperari "to work together,"from assimilated form of com "with, together" (see com-) + operari "to work," from

PIE root *op- "to work, produce in abundance"” Theo cách giải thích nay cho thấy,

hop tac là cùng thực hiện dé ến một ích nhất ịnh Hop tác có nguồn gốc từ thời Trung Pháp (những nm 1620) và tiếng La - tỉnh, cooperation ều lý giải việc làm việc cùng nhau Theo ó có thể thấy, linh hồn cho thuật ngữ “hợp tác” phải là việc cùng nhau, cùng nhau thực hiện nhằm i ến một mục tiêu nhất ịnh.

Từ các quan niệm cả trong các ngôn ngữ khác nhau ều cho thấy một ặc iểm chung về quan niệm ngh)a của từ “hợp tác” bao hàm hai yếu tố: quá trình cùng nhau óng góp sức hoặc tài sản ể thực hiện một công việc chung và h°ớng ến một mục ích nhất ịnh có thể hiểu là các chủ thể ã xác ịnh từ tr°ớc ó.

Vẫn trong bài nghiên cứu ã nêu phía trên, khi xem xét d°ới góc ộ kinh tế

và pháp lý khái niệm hợp tác, hai nhà nghiên cứu Jerzy Poczobut va Andre W.Wisniewski °a ra nhận ịnh”: “Finally, in the economic and legal writing onementions very often the contractual nature of cooperation as one of its fundermental

features””' (Tam dịch: Cuối cùng, d°ới góc ộ nghiên cứu kinh tế và pháp lý, ban chat hợp ông của hợp tác là một yếu tô °ợc xem xét th°ờng xuyên nh° một ặc iểm c¡ bản của hợp tác) iều này cing ồng ngh)a, bản thân ngh)a của từ “hợp tác” ã mang những dấu hiệu °ợc phản ánh trong hợp ồng và nhắc ến hợp tác sẽ khiến cho nhiều ng°ời nhận diện nó là một hợp ồng.

Từ các phân tích nêu trên dẫn ến một vài yêu cầu nhất ịnh khi °a ra khái niệm hợp ồng hợp tác Hợp ồng này sẽ mang các dấu hiệu của hợp ồng nói chung và những iểm ặc tr°ng của sự hợp tác.

Thứ nhất, hợp ồng hợp tác hình thành trên c¡ sở các bên hợp tác trong hợp ồng cùng thống nhất ý chí về nội dung của hợp ồng Các bên hợp ồng có thể tham gia àm phán hoặc một bên soạn thảo hợp ồng và các bên khác thống nhất

?° Tham khảo tại https://www.etymonline.com/word/cooperation (truy cập ngày 15/6/2018).

*! Jerzy Poczobut, Andreij W Wisniewski, On the legal charater of the Contract of Cooperation and the

perspectives of its regulations tham khao tai

https://heinonline.org/HOL/Page?handle=hein.intyb/polyeai0012&div=15&start page=193 &collection=intyb&set_as_cursor=0&men_tab=srchresults, truy cập ngày 15/6/2018.

hoặc thậm chí sau khi hợp ồng °ợc giao kết và có thêm chủ thể muốn tham gia Dù tham gia vào giai oạn nào, chi cần tiễn hành giao kết hợp ồng thì các chủ thé ều cần sự thong nhat y chi về toàn bộ nội dung hợp ồng hợp tác Việc sửa ôi, bô sung nội dung hợp ồng hợp tác cing yêu cầu thực hiện theo nguyên tắc thoả thuận, không °ợc áp ặt ý chí của một hoặc một vài bên lên ý chí của tất cả các bên trong hợp ồng.

Thứ hai, các chủ thê cùng nhau thực hiện chung một công việc nhất ịnh do

chính chủ thê thong nhất, lựa chọn va quyết ịnh ề thực hiện công việc này, các chủ

thé sẽ ban bạc, thoả thuận dé xác ịnh việc óng góp công sức, tài sản của từng ng°ời Theo ó, sẽ có chủ thê sẽ óng góp sức lao ộng, trí tuệ, ý t°ởng thực hiện công việc và có chủ thể óng góp tài sản, nguyên vật liệu sản xuất Sự óng góp của các chủ thé có thé khác nhau nh°ng ều h°ớng ến mục tiêu là thực hiện công việc hợp tác một cách tốt nhất có thé dé ạt kết quả ma các chu thể mong muốn, dự liệu.

Thứ ba, hợp ồng hợp tác là một dạng hợp ồng dân sự nh°ng thé hiện rõ nét nhất yếu tố kinh tế trong ời sống kinh tế - xã hội vì hầu hết các hợp ồng hợp tác ều nhằm mục ích óng góp công sức, tài sản thực hiện công việc nhằm thu lợi ích vật chất Các lợi ích tinh thần cing có thé là mục tiêu của hợp ồng hop tác nh°ng nó không mang tính phổ biến và không ủ “sức mạnh” dé ịnh hình ban chất của hợp ồng này.

Với các iểm nổi bật này có thé thay, hợp ồng hợp tác °ợc ịnh ngh)a là sự thoả thuận của các bên hợp tác mà theo ó các bên có thể óng góp công sức, tài sản ể thực hiện công việc nhất ịnh và cùng h°ởng lợi ích hoặc cùng chịu

trách nhiệm trong phạm vi thoả thuận.

1.2 Dac iểm hợp ồng hop tác

ặc iểm °ợc hiểu là “những nét riêng biệt”, còn t°¡ng ồng với “ặc ”“ ặc iểm hop ồng hợp tác là những ặc iểm mà tat cả các hợp

tr°ng, ặc thù

ồng hợp tác ều có ây sẽ là những nét chung ể nhận diện hợp ồng hợp tác so với các hợp ồng dân sự khác Trong lý luận về hợp ồng, các nhà nghiên cứu luật

? Tham khảo tại http://tratu.soha.vn/dict/vn_vn/%C4%90%E1%BA%B7c_%C4%91i%E1%BB%83m (truy

cập ngày 18/6/2018).

pháp ã có nhiều cách thức dé °a ra những ặc iểm của hợp ồng nói chung cing nh° từng hợp ồng cụ thê nói riêng ối với hợp ồng nói chung, cùng với hành vi

pháp lý ¡n ph°¡ng tạo nên các giao dịch dân sự - c¡ sở xác lập quan hệ pháp luật

dân sự ặc iểm của hợp ồng th°ờng °ợc nhìn nhận d°ới góc nhìn so sánh với hành lý pháp lý ¡n ph°¡ng nên mang hai ặc iểm c¡ bản: là sự thoả thuận của các bên và hệ quả pháp ly là làm phát sinh, thay ổi hoặc chấm dứt quyên, ngh)a vu

của các bên chủ thế” Còn ối với hợp ồng dân sự cụ thé thì ph°¡ng pháp phổ

biến dựa trên các ặc tính của hợp ồng nh° hợp ồng mang tính ền bù”” hoặc không mang tính ền bù”, có tính Song vụ” hoặc ¡n vụ”, hợp ồng °ng thuận”

= A2 A 7 z = RK 2 ^ À A

hoặc thực tế” dé rút ra các ặc iểm của một hợp ông cụ thê

?3 Tham khảo quan iểm nghiên cứu °ợc phân tích của TS Nguyễn Ngoc Khánh trong cuốn TS NguyễnNgọc Khánh (2007), Chế ịnh hợp ồng trong Bộ luật dân sự Việt Nam, NXB T° Pháp, trang 31 — 49.

Theo quan iểm của nhà nghiên cứu lập pháp nói chung và PGS.TS Bùi ng Hiếu trong bài viết “Tínhchất ền bù của hợp ồng dân sự” ng trên Tạp chí Luật học số 11 nm 2006 và °ợc ng tải lại tại °ờnglink https://thongtinphapluatdansu.edu.vn/2008/06/30/306008/ (truy cập ngày 15/6/2018) thì hợp ồng cótính ền bù là “những hop ồng mà trong ó một bên sau khi thực hiện ngh)a vụ cho bên ối tác sẽ nhận°ợc những lợi ích vật chất ng°ợc lại từ phía bên kia” PGS.TS Ngô Huy C°¡ng trong bài nghiên cứu “Haicặp phân loại hợp dong cn bản” ng trên Tạp chi Khoa học HQGHN, Luật học 25 từ trang 27 — 32 ãchỉ dẫn tên gọi khác về hợp ồng mang tính ền bù là “khế °ớc hữu th°ờng” tại °ờng linkhttp://tapchi.vnu.edu.vn/L_1_09/b4.pdf truy cập ngày 15/6/2018 Tóm lại, hợp ồng mang tính ền bù là hợpồng mà một bên thực hiện một ngh)a vụ cho bên kia thì °ợc áp lại một lợi ích vật chất t°¡ng ứng.

? ối lập với khái niệm hợp ồng mang tính ền bù thì hợp ồng không mang tinh ề bù °ợc hiéu là nhữnghợp ồng mà một bên sau khi thực hiện cho bên ối tác sẽ không °ợc nhận những lợi ích vật chất ng°ợc lại

từ phía bên kia Dé bàn về van ề này, PGS.TS Ngô Huy C°¡ng °a ra ịnh ngh)a: “ối với chop ồng không

có tính ền bù, ng°ời thụ trái phải làm một hoặc một số việc gì day, hoặc chuyên giao quyền sở hữu tài sản

vì lợi ích của trái chủ mà không nhận °ợc một lợi ích vật chat nao’ > trong bai viết “Hai cặp phân loại hợp

ông cn bản” ng trên Tạp chí Khoa học DHQGHN, Luật học 25 từ trang 27 — 32 tại °ờng link

http://tapchi.vnu.edu.vn/L_1_09/b4.pdf truy cập ngày 15/6/2018.

* Là loại hợp ồng mà các chủ thé có ngh)a vụ t°¡ng ứng với nhau, tức là ngh)a vụ của ng°ời này t°¡ng ứngvới quyền của ng°ời kia và ng°ợc lại Quan niệm này t°¡ng ồng với quan niệm của nhiều nhà nghiên cứu

nh° nhà nghiên cứu Nhật Bản, nhà nghiên cứu Henry N Butler, nhà nghiên cứu John D Calamari và Joseph

M Perillo và °ợc PGS.TS Ngô Huy C°¡ng phân tích cụ thể trong bài viết “Hai cặp phân loại hợp ồng

can bản” ng trên Tạp chi Khoa học DHQGHN, Luật học 25 từ trang 27 — 32 tại °ờng linkhttp://tapchi.vnu.edu.vn/L_ 1 09/b4.pdf truy cập ngày 15/6/2018.

?7 Còn °ợc gọi là hợp ồng ¡n ph°¡ng hoặc hợp ồng ộc vụ tức là một bên chủ thé có ngh)a vụ với bên

có quyền °ợc lý giải trong bài viết “Hai cặp phân loại hợp ồng cn bản” ng trên Tạp chí Khoa họcHQGHN, Luật học 25 từ trang 27 — 32 tại °ờng link http://tapchi.vnu.edu.vn/L_1_09/b4.pdf truy cập ngày

15/6/2018 hoặc tham khảo tại “Pháp luật về hợp ồng (l°ợc giai) của Tiến s) luật khoa — luật s°- Nguyễn

Mạnh Bách do NXB Chính trị quốc gia ban hành nm 1995 Theo Tiến s) luật khoa — luật s° Nguyễn Mạnh

Bách thì hợp ồng ộc vụ là “một bên ký kết chủ có thể hoặc là con nợ hoặc là chủ nợ mà thôi”, tức là hoặcmang quyên, hoặc mang ngh)a vụ chứ không mang cả quyền, ngh)a vụ t°¡ng ứng với nhau.

? Thuong °ợc hiéu hợp ồng có hiệu lực ké từ thời iểm giao kết Hợp ồng °ng thuận có thé do pháp luật

quy ịnh hoặc các bên thoả thuận lựa chọn thời iểm có hiệu lực là thời iểm giao kết hoặc tr°ờng hợp

không có luật quy ịnh cụ thé và các bên có thoả thuận cụ thé thì xác ịnh theo thời iểm có hiệu lực của hợpồng °ợc luật quy ịnh.

? Là hợp ồng mà có hiệu lực ké từ thời iểm chuyên giao tai sản ối với các nhà làm luật Việt Nam, hợpồng tặng cho tài sản tính ến giai oạn hiện nay °ợc quan niệm là hợp ồng thực tế Còn hầu hết các hợpồng dân sự ều °ợc coi là hợp ồng °ng thuận.

Dé xem xét ặc iểm của hợp ồng hợp tác cần nhìn nhận trên bình diện với hợp ồng nói chung và ặc tính của sự hợp tác Theo ó, hợp ồng hợp tác ngoài hai ặc iểm phổ biến của hợp ồng là sự thoả thuận của các bên, làm phát sinh, thay ổi hoặc cham dứt quyền, ngh)a vụ của các bên hợp tác thì mang các ặc iểm

riêng biét:

Một là, về c¡ bản, các chủ thé tham gia hợp ồng hợp tác có quyên, ngh)a vu t°¡ng ồng nhau Rất nhiều nhà nghiên cứu ều ồng quan iểm rằng: Hợp ồng hợp tác “rất lạ” so với các hợp ồng dân sự khác ở iểm, nếu các hợp ồng kia, quyền của chủ thể này t°¡ng ứng với ngh)a vụ của chủ thê kia và ng°ợc lại Chính vì vậy, hầu hết các hợp ồng dân sự ều là hợp ồng song vụ Riêng hợp ồng hợp tac, mặc dù các chủ thé về co bản ều có quyền, ngh)a vụ nh°ng nội dung quyên, ngh)a vụ của các chủ thé lại không t°¡ng ứng với nhau Các bên hợp ồng hợp tác ều có ngh)a vụ óng góp nhất ịnh nh° óng góp tiền, tài sản, uy tín, danh của

mình, cùng có ngh)a vụ quản lý tài sản chung, cùng thực hiện các công việc hợp tác

ã xác ịnh trong hợp ồng, ều có ngh)a vụ °ợc h°ởng lợi ích thu °ợc từ hoạt

ộng hợp tác hoặc còn cùng chiu trách nhiệm pháp lý phát sinh hoặc chia sẻ rủi ro

với nhau nếu có Xét về ặc iểm này, các bên hợp tác có quyền, ngh)a vụ t°¡ng tự nhau không chỉ là ặc iểm chung của mọi hợp ồng hợp tác ều có mà cing là ặc tr°ng riêng biệt ể phân biệt hợp ồng này với các hợp ồng dân sự khác, ặc biệt các hợp ồng có cùng ối t°ợng là công việc nh° hợp ồng dịch vu, hợp ồng gia công, hợp ồng gửi giữ hoặc hợp ồng uỷ quyên.

Hai là, hợp ồng hợp tác ều có chung ối t°ợng là công việc hợp tác Rất nhiều quan iểm cho rng, ối t°ợng hợp ồng hợp tác là tài sản nếu nh° các bên cùng óng tài sản nh° tiền, quyền sử dụng ất, máy móc, c¡ sở vật chất Việc xem xét ối t°ợng hợp ồng hợp tác thực chất cần phải xem xét các yếu tô ề hình thành nên quan hệ hợp ồng hợp tác Khách thé của hợp ồng hợp tác °ợc hiểu là các lợi ích mà chủ thé h°ớng tới và chủ yếu lợi ích h°ớng tới là lợi ích vật chất Dé dat °ợc khách thể này, các chủ thể phải cùng thực hiện một hoạt ộng hợp tác nh°

cùng kinh doanh ban một sản phẩm hàng hoá, cùng thực hiệt hoạt ộng t° vấn

Nh° vậy, thực tê việc óng góp tài sản, tiên chỉ nhm h°ớng ên có c¡ sở vật

chất ể thực hiện hoạt ộng hợp tác chung này Nên chính vì vậy, ối t°ợng của hợp ồng hợp tác phải là các công việc, không phải là tài sản iều này cing có thé nm bắt °ợc qua một ví dụ: A và B thống nhất mỗi ng°ời óng góp 10 triệu Với tổng số tiền của cả hai bên là 20 triệu ồng thì sẽ °ợc gửi tiết kiệm tại ngân hàng Số tiền lãi thu °ợc hàng tháng sẽ chia cho A và B theo tỉ lệ 50:50 (tức là mỗi

ng°ời h°ởng một nửa) t°¡ng ứng tỉ lệ óng góp Nh° vậy, việc hợp tác giữa hai bên

chính là sử dung 20 triệu ồng em gửi tiết kiệm tại ngân hàng Khách thé hai bên h°ớng ến là lợi ích vật chất (tiền lãi tiết kiệm) thu °ợc khi gửi tiết kiệm số tiền óng góp chung là 20 triệu ồng Từ ví dụ này ể minh chứng, dù hợp ồng hợp tác thoả thuận các bên óng góp tiền, tài sản thì mục ích tạo lập khối tài sản chung cing nhằm phục vụ thực hiện công việc hợp tác Chính vì vậy, ối t°ợng của hợp ồng hợp tác ều là công việc hợp tác.

1.3 ối t°ợng hợp ồng hợp tác

Trong khoa học pháp lý, ối t°ợng của hợp ồng nói riêng và giao dịch dân sự nói chung °ợc hiểu là những gi mà thông qua ó có thé thu °ợc khách thé mà các bên ặt ra trong quan hệ Khách thé vốn di °ợc hiểu là các lợi ích vật chất hoặc/và tinh thần mà các bên h°ớng tới sau khi xác lập, thực hiện một quan hệ pháp luật nhất ịnh Trong cuốn Từ iển pháp lý” ch°a °a ra khái niệm ối t°ợng hợp ồng Trong cuốn ại từ iển Tiếng Việt, ối t°ợng °ợc hiểu chung chung theo ngh)a “ng°ời, sự vật, hiện t°ợng °ợc con ng°ời nghiên cứu và hành ộng”`' Nh° vậy, khái niệm ối t°ợng hợp ồng cần °ợc hiểu là tài sản hoặc công việc mà các chủ thé tác ộng vào dé thu lợi ích theo nh° các bên thoả thuận ối với hợp ồng hợp tác, rõ ràng các chủ thé h°ớng ến thực hiện một hoạt ộng chung và dé thực hiện công việc hợp tác này có thé các chủ thé sẽ óng góp tài sản hoặc/và công sức, uy tín Nói một cách khác, việc óng góp tiền, tài sản của các bên hợp tác ể hình thành c¡ sở vật chất phục vụ cho việc thực hiện công việc hợp tác Chính vì vậy, ối t°ợng hợp ồng hợp tác °ợc hiểu là công việc hợp tac Công việc hợp tác dé trở thành ối t°ợng của hợp ồng hop tác òi hỏi có các iều kiện nhất ịnh và

3° Viện Nghiên cứu khoa học pháp lý (2006), Từ iển Luật học, NXB Bách Khoa và NXB T° Pháp ;3 Nguyên Nhu Y (chủ biên), Dai từ iên Tiêng Việt (lân tái ban thứ 12), NXB Dai hoc Quoc gia Thanh phô

Hô Chí Minh, nm 2011, trang 548.

°¡ng nhiên dé xác ịnh iều kiện này cần dựa trên lý luận chung về iều kiện công việc là ối t°ợng của hợp ồng.

1.3.1 iều kiện của doi trọng hop ồng hợp tác

Nh° ã trình bày phía trên, ối t°ợng hợp ồng hợp tác phải là công việc và dé phân biệt với các các việc khác thì °ợc ịnh danh là “công việc hợp tác” Công

SN, be A Lệ + RK `» 66 Leal Pe ` 9932

việc °ợc hiéu phô biên là “việc phải lam Chính vì vậy, công việc °ợc ghi

nhận là “các hoạt ộng do hành vi con ng°ời thực hiện nhằm em lại các lợi ích cho chính con ng°ời, có thé là ng°ời trực tiếp thực hiện công việc hoặc ng°ời khác ”” Dé trở thành ối t°ợng của hợp ồng nói chung và hợp ồng hop tác nói riêng, công việc này cần thoả mãn các iều kiện °ợc khoa học pháp lý thừa nhận cing nh° nhiều quy ịnh ở các quốc gia trên thế giới ã luật hoá Cụ thê các iều kiện bao gồm:

(i) Céng việc hợp tác là các công việc có thé thực hiện °ợc

iều kiện có thé thực hiện °ợc ặt ra ối với công việc cần °ợc hiểu “khi hoi tu day ủ các iều kiện thì công việc ó có thể thực hiện trong thực tiễn 9 Bằng hành vi của con ng°ời, công việc sẽ °ợc triển khai thực hiện trong thực tế ời sống nhằm h°ớng ến thu °ợc kết quả nh° dự liệu ể xem xét khả nng thực hiện công việc thì cần dựa trên nhiều yếu tố khác nhau nh° khả nng thực hiện của chính con ng°ời, trình ộ khoa học kỹ thuật tại thời iểm thực hiện công việc ó và iều kiện khách quan dé thực hiện công việc của ng°ời thực hiện công việc.

iều kiện “có thé thực hiện °ợc” tức là có thé triển khai hoạt ộng hợp tác °ợc các bên thoả thuận vào trong ời sống thực tiễn Việc triển khai hoàn toàn có thể sử dụng ến máy móc, c¡ sở vật chất, khoa học kỹ thuật nhất ịnh và thậm chí hoạt ộng của con ng°ời chỉ mang tính quản lý, kiểm soát máy móc ể máy móc vận hành theo chu trình nhất ịnh tạo ra sản phẩm cụ thể với các thông sé ky thuat, ặc iểm do các bên lựa chon, xây dựng và thống nhất Do vậy, công việc có thể thực hiện °ợc có thể là các tr°ờng hợp sau:

3 Sách ã dẫn, trang 350.

33 Kiều Thi Thuy Linh (2017), Luan an “Hop ồng dịch vụ theo quy ịnh của pháp luật dân sự Việt Namhiện hành — Một số van dé lý luận và thực tiễn”, ại học Luật Hà Nội, trang 43.

* Nguồn ã dẫn, trang 59.

Một là, chính các bên tham gia hợp ồng hợp tác bằng hành vi của chính mình thực hiện công việc hợp tác Tr°ờng hợp này th°ờng xuất hiện khi các bên thoả thuận với nhau cùng thực hiện, không cần hoặc không thuê ng°ời khác thực hiện công việc cùng ặc biệt, ối với hoạt ộng hợp tác mà các bên óng góp sức, kinh nghiệm, uy tín thì th°ờng các bên cùng thực hiện công việc hợp tác Ví dụ: Dé mo phong kham bénh bao gom cả dịch vu siêu âm, dich vu phục hồi chức nng các bác s) có chuyên khoa khác nhau nh° bác s) khám tông quát, bác s) chuyên về hình ảnh, bác s) phục hồi chức nng cùng thoả thuận hợp tác mở phòng khám chung Các bác s) cing thoả thuận với nhau, ể tng c°ờng uy tín của phòng khám, các bác s) trực tiếp thực hiện công việc trong cả quá trình từ lúc bệnh nhân vào khám cho ến lúc kết thúc việc khám chữa ây là tr°ờng hợp iển hình của việc các bên trong hợp ồng hợp tác thoả thuận cùng thực hiện công việc hợp tác (công việc khám, chữa bệnh cho bệnh nhân) bng hoạt ộng của chính mình Trong tr°ờng hợp, tất cả các bên hợp tác cùng thực hiện công việc hợp tác sé chi phối trực tiếp tới hai yếu tố: việc phân chia lợi nhuận thu °ợc từ hoạt ộng hợp tác và gánh chịu rủi ro hoặc trách nhiệm pháp lý phát sinh từ hoạt ộng này Thông th°ờng, nếu

cùng thực hiện thì việc phân chia lợi nhuận hoặc gánh chịu rủi ro sẽ °ợc phân chia

ều nếu việc xác ịnh mức ộ óng góp các bên khó khn hoặc cing có thể phân chia theo tỉ lệ óng góp thực hiện công việc hoặc thậm chí theo tỉ lệ óng góp vốn

của các bên.

Hai là, một hoặc một số bên hợp tác sẽ thực hiện công việc hợp tác bằng hành vi của chính mình Trong một số tr°ờng hợp riêng thì công việc hợp tác °ợc thực hiện mà chỉ có một hoặc một số các bên trong hợp ồng hợp tác trực tiếp thực hiện công việc Tr°ờng hợp nay th°ờng gặp pho biến khi có một bên hoặc một số bên óng góp công sức, một hoặc một số bên óng góp tài sản ¡n cử trong ví dụ d°ới ây: Dé thực hiện việc mở nha hàng chuyên các món n mang phong cách Châu Âu, ông An, Ông D°¡ng, Ông Ánh và bà Lan quyết ịnh thảo luận và i ến thống nhất hợp ồng hợp tác Theo nội dung bốn ông bà thoả thuận thì Ông An sẽ óng góp ịa iểm (tức là biệt th° thuộc sở hữu của ông và ông ang không sử

dụng) làm ịa iêm nhà hàng, ông D°¡ng và bà Lan sẽ góp tiên von ê mua sam c¡

sở vật chất phù hợp với mục tiêu và sự vận hành của nhà hàng Ông Ánh là ầu bếp chuyên về các món n Châu Âu sẽ trực tiếp là ầu bếp, thực hiện các món n, quản lý nhà hàng Nh° vậy, trong tr°ờng hợp này, bên hợp tác trực tiếp thực hiện công việc hợp tác chỉ có ông Ánh Ba chủ thể còn lại là ông An, Ông D°¡ng và bà Lan chỉ thực hiện việc óng góp tài sản, vốn vào ề thực hiện công việc hợp tác Xem xét

tr°ờng hợp này cing nh° tr°ờng hợp phía trên, việc phân chia lợi nhuận thu °ợc

cing nh° gánh chịu rủi ro cing có những iểm khác biệt nhất ịnh với các tr°ờng hợp khác Thông th°ờng, bên trực tiếp thực hiện công việc hợp tác sẽ °ợc xem xét và ánh giá cao h¡n sự óng góp vì việc thành công hay thất bại của công việc hợp

tác phụ thuộc hành vi của bên này.

Ba là, một trong các bên hợp tác thực hiện công việc và có sự hỗ trợ bởi hoạt

ộng của những ng°ời khác (phô biến là ng°ời lao ộng hoặc ng°ời °ợc thuê dé thực hiện công việc cùng) ây cing là một tr°ờng hợp t°¡ng ối phô biến trong quá trình thực hiện công việc hợp tác Một hoặc một số bên trong hợp ồng hợp tác thực hiện công việc hợp tác d°ới sự hỗ trợ hoặc °ợc thực hiện một phần bởi các cá nhân khác ối với tr°ờng hợp này, việc xác ịnh công sức óng góp của bên hoặc một số bên hợp tác sẽ chỉ phối ến tỉ lệ mà thành viên °ợc h°ởng khi tiến hành chia lợi ích thu °ợc °¡ng nhiên, kết quả thu °ợc khi công việc hợp tác hoàn thành °ợc sử dụng dé thanh toán chi phí tiền l°¡ng hoặc tiền công ối với ng°ời lao ộng hoặc ng°ời làm thuê mà các bên tiễn hành thuê ề thực hiện công việc hợp tác.

Bốn là, công việc hợp tác hoàn toàn °ợc thực hiện bởi những ng°ời °ợc các bên hợp tác thuê/nhờ thực hiện công việc Trong nhiều tr°ờng hợp, thậm chí các

bên hợp tác chỉ óng góp tài sản, còn toàn bộ các hoạt ộng từ khâu quản lý, khâu

thực hiện công việc hợp tác trong thực tiễn sẽ do ng°ời °ợc thuê ảm nhận Trong

tr°ờng hợp này, sau khi trừ i các chi phí phát sinh trong quá trình thực hiện công

việc, phần lợi ích thu °ợc th°ờng °ợc chia theo tỉ lệ óng góp tài sản của các bên trong hợp ồng, trừ tr°ờng hợp các bên có thoả thuận khác.

Nh° vậy, dù có thể việc thực hiện công việc hợp tác °ợc triển khai theo nhiều tr°ờng hợp khác nhau thì ều thể hiện rõ yêu cầu, công việc hợp tác phải nằm trong khả nng thực hiện của con ng°ời Có thé khả nng thực hiện °ợc triển khai

bằng chính hành vi của con ng°ời hoặc bằng hành vi con ng°ời dudi sự hỗ trợ của máy móc hoặc hoàn toàn bằng máy móc nh°ng d°ới sự giám sát, quản lý của con ng°ời Trong các tr°ờng hợp này, công việc hợp tác có thê thực hiện trong thực tiễn và thu °ợc các lợi ích vật chất cho các bên hợp tác.

(ii) Công việc hợp tác không vi phạm iều cắm pháp luật, không trái dao

ức xã hội

iều cắm của pháp luật °ợc hiểu là “guy ịnh của pháp luật không cho phép thực hiện một hoặc một số hành vi nào ó Diéu cấm có thể là quy ịnh dự

liệu tr°ớc không dé cho hành vi xảy ra, cing có thể là hình phạt ối với những ng°ời vi phạm pháp luật” Nh° vậy, iều cấm pháp luật °ợc hiểu là việc không cho phép thực hiện của pháp luật thực hiện những hành vi nhất ịnh iều cắm pháp luật °ợc thể hiện d°ới hai hình thức: Quy phạm pháp luật mang tính dự liệu tr°ớc ể các chủ thé trên c¡ sở quy ịnh của luật sẽ không thực hiện hoặc các quy phạm ghi nhận hình phạt áp dụng nếu nh° chủ thé thực hiện Dạng hình quy phạm pháp luật dự liệu tr°ớc dé các chủ thé không thực hiện th°ờng °ợc áp dụng phô biến trong l)nh vực luật t° — n¡i iều chỉnh các quan hệ pháp luật có sự bình ng về ịa vị pháp lý Dạng hình các quy phạm quy ịnh hình phạt áp dụng cho các chủ thể khi thực hiện hành vi nhất ịnh thì hay áp dụng trong l)nh vực luật công — l)nh vực iều chỉnh các quan hệ xã hội không có sự bình ng, khi một bên mang quyền lực nhà n°ớc và bên còn lại là các chủ thé trong xã hội

ạo ức xã hội °ợc hiểu là “phạm trù thuộc ý thức xã hội, thuộc kiến trúc th°ợng tâng, là tổng hợp những chuẩn mực, nguyên tắc ứng xử °ợc xã hội thừa nhận dé diéu chỉnh hành vi của con ng°ời trong quan hệ với ng°ời khác và với xã hội””" Cing theo phân tích trong tác phẩm Từ iển luật học này thi ạo ức xã hội không chỉ phụ thuộc vào tình hình kinh tế trong từng giai oạn, từng thời kỳ nhất ịnh mà còn lệ thuộc vào ý chí, quan niệm của cộng ồng dân c° ối với công việc hợp tác thì cing phải tuân thủ nguyên tắc chung dành cho ối t°ợng của mọi quan hệ ngh)a vụ là không trái ạo ức xã hội Thực tế cho thấy, ạo ức xã hội là một

3” Viện Nghiên cứu khoa học pháp ly (2006), Từ iển Luật học, NXB Bach Khoa và NXB T° Pháp, trang

°° Sách ã dẫn, trang 229.

phạm trù không cụ thể, tức là không có vn bản nào ghi nhận chi tiết chuẩn mực nào là ạo ức xã hội, chuẩn mực nào là không và mang tính t°¡ng ối, thậm chí có thé thay ôi theo sự phát triển kinh tế xã hội Do ó, những chuẩn mực ứng xử nào

không phù hợp với ạo ức xã hội th°ờng °ợc các nhà làm luật, ặc biệt nhà làm

luật thuộc hệ thông Civil Law (trong ó Việt Nam cing theo hệ thống luật này) dự liệu ể cụ thé hoá bang các quy ịnh cấm hoặc không cho phép thực hiện Tuy nhiên, trong nhiều tr°ờng hợp, do các quan hệ xã hội luôn vận ộng không ngừng, xuất hiện nhiều loại quan hệ mới, trong ó có cả công việc hợp tác mới mà pháp luật ch°a thé dự liệu hết thì th°ớc o dé xác ịnh phù hợp với chuẩn mực ạo ức xã hội hay ch°a chính là việc gây ảnh h°ởng nh° thé nào tới cộng ồng, chủ thé khác, ặc biệt khi có sự xâm phạm tới lợi ích của cộng ồng hoặc quyên, lợi ích hợp pháp của các chủ thể khác thì °¡ng nhiên không °ợc phép thực hiện.

(iii) Công việc hợp tác phải em lại kết qua là các lợi ích vật chất

Trong khoa học pháp lý, một trong ba yếu tố cau thành nên quan hệ pháp luật là chủ thé, khách thé, nội dung”, trong ó khách thé °ợc hiểu là các lợi ich mà chủ thê h°ớng tới Nh° vậy, khi tham gia vào quan hệ pháp luật nói chung và quan hệ pháp luật dân sự nói riêng (bao gồm các quan hệ hợp ồng) thì một yếu tổ cốt lõi hình thành nên quan hệ là việc các chủ thé phải ạt °ợc lợi ích từ quan hệ này Tuy nhiên, lợi ích là một khái niệm rộng Lợi ích °ợc hiểu là “diéu có lợi, có ich chung ”3 nên trong khoa học pháp lý van quan niệm, lợi ích các chủ thé h°ớng tới

trong quan hệ pháp luật dân sự gồm hai nhóm lợi ích vật chất và lợi ích tinh thần Lợi ích tỉnh thần là các lợi ích mà tác ộng ến yếu tố thuộc về “nội tam của con ng°ời”” nên có thé tác ộng ến “cảm xúc, tâm lý, nhận thức của con ng°ời” Lợi

ích vật chât thì °ợc hiêu các lợi ích nm trong ời sông vật chât và °ợc quan

*° Kiều Thi Thuy Linh (2017), Luận án “Hợp ồng dịch vụ theo quy ịnh của pháp luật dân sự Việt Namhiện hành — Một số van dé lý luận và thực tiễn”, ại học Luật Hà Nội, trang 36.

*' Nguyễn Nh° Y (chủ biên), Dai từ iển Tiếng Việt (lần tái ban thứ 12), NXB Dai học Quốc gia Thành phốHồ Chí Minh, nm 201 1, trang 1752.

“một sản phẩm vật chất hoặc nhiều sản phẩm vật chất do con ng°ời tạo ra” (nguyên ngh)a tiếng anh: “a subtance or subtances of which a thing is made or composed’) hoặc “bat cứ những thứ là nguyên vật liệu tao nên một sản pham” (nguyên ngh)a

tiếng anh: “anything that servers as crude or raw matter to be used or developed”)”.

Nhóm loi ich vật chat có thé các lợi ích có kết quả °ợc vật chất hoá, tạo nên các vật tồn tại với hình dáng, kích th°ớc và cảm nhận bng giác quan con ng°ời, nhóm các sản phẩm thuộc l)nh vực sở hữu trí tuệ, nhóm làm tng giá trị, khôi phục giá trị cho tài sản (nh° sửa chữa tài sản h° hỏng) hoặc nhóm lợi ích có thể gọi tên chung là em kết quả không °ợc vật chất hoá nh° chữa bệnh, t° vẫn pháp luật

Các hợp ồng °ợc các bên xác lập, thực hiện có thé em lại lợi ích vật chat hoặc tinh thần tinh thần cho các chủ thé nh° hợp ồng mua bán tài sản thì sẽ giúp cho bên bán xác lập quyền sở hữu với số tiền mà bên mua thanh toán còn bên mua °ợc xác lập quyền sở hữu ối với tài sản do bên bán chuyền giao; trong hợp ồng gia công thì bên thuê gia công °ợc nhận sản phẩm do bên nhận gia công tạo ra còn bên nhận gia công thì °ợc nhận tiền thù lao do bên gia công tạo ra; trong hợp ồng

gửi giữ, bên gửi giữ °ợc nhận lợi ích là giá tri tài sản °ợc bảo toàn, tài san °ợc

giữ gìn còn bên nhận gửi giữ °ợc nhận số tiền thù lao do bên gửi giữ chỉ trả Qua các hợp ồng trên cho thấy, các chủ thê ều nhận những lợi ích nhất và a số các lợi ích ều thuộc nhóm lợi ích vật chat.

ối với hợp ồng hợp tác, theo nh° phân tích, ối t°ợng của hợp ồng này là công việc hợp tác do các bên thống nhất và lựa chọn Các bên trong hợp ồng hợp tác có thể óng góp tài sản, công sức, uy tín ể cùng thực hiện công việc hợp tác h°ớng ến thu °ợc lợi ích và phân chia lợi ich theo tỉ lệ óng góp Nh° vậy, lợi ích thu °ợc có thể phân chia theo tỉ lệ óng góp thì chỉ có thé là lợi ích vật chất Lợi ích tinh thần thuộc về ời sống nội tâm, phụ thuộc vào cảm xúc, tâm lý của mỗi chủ thé và ặc biệt không giá trị °ợc dé chia theo tỉ lệ Chính vì vậy khang ịnh, ối t°ợng của hợp ồng hợp tác phải là các công việc mang lại các lợi ích vật chất Nói một cách khác, lợi ích vật chất là ặc iểm ặc tr°ng của công việc hợp tác — ây là

“Thomas Zerres, Principles if the German Law on standard term of contract (nguồn:

http://www jurawelt.com/sunrise/media/mediafiles/14586/German Standard Terms of Contract Thomas Zerres.pdf) truy cap ngay 15/6/2018.

ối t°ợng của hợp ồng hợp tác.

1.4 Chu thé hợp ồng hop tác

Quan hệ hop ồng hop tác là quan hệ giữa các bên chủ thé (các bên hợp tác) dé cùng thực hiện công việc hợp tác chung Cing giống nh° các quan hệ pháp luật dân sự nói chung, chủ thé là một trong ba yếu tố cấu thành nên quan hệ này (bên cạnh yếu tô khách thể, nội dung) Với t° cách là một giao dịch dân sự - tức là c¡ sở dé phát sinh một quan hệ pháp luật dân sự thì xem xét chủ thể tham gia hợp ồng hợp tác có ý ngh)a rất quan trọng bởi nó quyết ịnh việc hợp ồng hợp tác ó có áp ứng iều kiện có hiệu lực hay không Một giao dịch dân sự chỉ có thé có hiệu lực khi áp ứng các iều kiện có hiệu lực, bao gồm: iều kiện về nng lực chủ thể, về ý chí (tức là sự tự nguyện) của chủ thể và nội dung, mục dich giao dịch không vi phạm iều cam của pháp luật, trái ạo ức xã hội Bên cạnh ó, một số tr°ờng hợp còn phải tuân thủ quy ịnh về hình thức nếu pháp luật có quy ịnh bắt buộc về hình thức.

Chủ thể của quan hệ pháp luật nói chung °ợc hiểu là “cá nhân hay tổ chức

có nng lực pháp luật và nng lực hành vi, tham gia vào các quan hệ pháp luật, có

quyên và ngh)a vụ pháp lý nhất ịnh” Nếu theo ịnh ngh)a của Từ iển pháp lý này thì chủ thé của quan hệ pháp luật phải là cá nhân (tự nhiên nhân) và các pháp nhân Thực tế, sẽ có những chủ thé là tổ chức không có t° cách pháp nhân nh°ng vẫn tham gia vào các quan hệ hợp tác Theo pháp luật Châu Âu, chủ thé của quan hệ pháp luật chỉ có cá nhân và pháp nhân” ối với pháp luật Việt Nam, tr°ớc BLDS nm 2015, chủ thể quan hệ pháp luật dân sự nói chung gồm cá nhân, pháp nhân, hộ gia ình và tổ hợp tác Nhà n°ớc °ợc thừa nhận là một chủ thể ặc biệt của quan hệ pháp luật dân sự nh°ng thực tế, các quan hệ nhà n°ớc tham gia ều thông qua các c¡ quan nằm trong tô chức bộ máy nhà n°ớc — tức là pháp nhân ặc biệt ến BLDS nm 2015, trong phạm vi iều chỉnh của Bộ luật khang ịnh quy ịnh ịa vị pháp lý, chuân mực pháp lý về cách ứng xử của cá nhân, pháp nhân Nh° vậy, pháp luật Việt Nam ang có góc nhìn ồng nhất về mặt chủ thé nh° pháp luật Châu Âu cing nh° pháp luật một số quốc gia khác D°ới góc ộ lý luận, chủ

* Sách ã dẫn, trang 148.

* Nguyễn Ngọc iện (2010), Chủ thé quan hệ pháp luật dân sự (sách tham khảo), NXB Chính trị quốc gia,

trang 7.

thê có khả nng tham gia vào hợp ồng hợp tác (óng góp công sức, tiền, tài sản, uy tín) dé thực hiện công việc hợp tác nhằm tìm kiếm lợi nhuận, h°ớng ến lợi ích vật chất em lại cho mình t°¡ng ứng tỉ lệ óng góp của bản thân bao gồm:

1.4.1 Cá nhân

Khoa học pháp lý hiện nay ch°a °a ra khái niệm thống nhất về cá nhân Tuy vậy ã có một vài nhà khoa học °a ra khái niệm về chủ thé này và iển hình là quan niệm cá nhân của nhà nghiên cứu Nguyễn Ngọc iện Ông khang ịnh: “Cd nhân °ợc hiểu là con ng°ời cụ thể, vật thể sống °ợc ghỉ nhận d°ới danh hiệu “thành viên xã hội loài ng°ời” Về ph°¡ng diện vật chất, cá nhân là các hình hài con ng°ời cụ thể, nhận biết °ợc bằng giác quan tiếp xúc Về mặt xã hội, cá nhân là chủ thé của các mối quan hệ giao tiến, là n¡i phát ra các tín hiệu giao tiếp và là n¡i nhận các tín hiệu giao tiếp của chủ thể khác, trong khuôn khổ ời sống xã hội Về ph°¡ng diện pháp lý, cá nhân là thực thể có nng lực h°ởng quyén, là chủ thé

45 sử ỹ Ä # N- 2X i _ #

>", Quan niệm cá nhân °ợc xem xét d°ới nhiêu góc ộ khácquan hệ pháp luật

nhau, từ góc ộ vật chất, xã hội cho ến ph°¡ng diện pháp lý Nếu chỉ góc ộ vật chất, cá nhân là từng con ng°ời cụ thé với hình dang ặc tr°ng của minh và có thé

nhận diện giữa cá nhân này với cá nhân khác (chính xác là giữa con ng°ời này với

con ng°ời khác) D°ới góc ộ xã hội, mỗi cá nhân là một mắt xích trong giao tiếp xã hội vì thông tin có thể °ợc phát ra hoặc tiếp nhận và tiếp tục lan truyền tạo nên mạng l°ới giao tiếp xã hội D°ới góc ộ pháp lý, tức là °ới góc ộ sử dụng pháp lý iều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh ể các quan hệ ó tuân thủ theo trật tự nhất ịnh nhằm ảm bảo sự 6n ịnh của cộng ồng, xã hội thì cá nhân °ợc xem xét là một chủ thé chịu sự tác ộng của các quy ịnh pháp lý này Do ó, khi xem xét cá nhân là chủ thé của hợp ồng hợp tác thì dù nhìn nhận là một giao dịch dân sự (làm c¡ sở phát sinh quan hệ hợp ồng hợp tác) hay là một quan hệ pháp luật hợp ồng hợp tác thì ều nhìn nhận ở góc ộ pháp ly Ở góc ộ này, mọi yếu tố °ợc cân nhắc, nghiên cứu ều h°ớng ến mục tiêu cuối cùng: xác ịnh phạm vi các cá nhân có quyền, ngh)a vụ theo quy ịnh pháp luật và khả nng các cá nhân này thực hiện

°ợc các quyên, ngh)a vụ của mình Nói một cách khác, cá nhân là chủ thê của

* Sách ã dẫn, trang 18.

quan hệ pháp luật nói chung hay trong hợp ồng hợp tác ều cần quan trọng nng lực pháp luật và nng lực hành vi của chủ thé này Thế nên, cá nhân với t° cách chủ thể của hợp ồng hợp tác thì phải °ợc xem xét d°ới các khía cạnh sau:

(i) Thứ nhất, cá nhân trở thành một bên trong hop ồng hop tác thì phải áp ứng các iều kiện nói chung dành cho chủ thé tham gia vào quan hệ pháp luật dân sự Cụ thể, cá nhân phải là ng°ời thành niên mà không r¡i vào tr°ờng hợp mắt nng lực hành vi dân sự, hạn chế nng lực hành vi dân sự hoặc có khó khn trong nhận thức, làm chủ hành vi Mỗi một quốc gia có quy ịnh riêng biệt dành cho cá nhân khi cá nhân này tham gia vào từng nhóm quan hệ xã hội cụ thể Tuỳ vào tính chất và mục ích của từng quan hệ xã hội ó, pháp luật ặt ra ối với mỗi cá nhân những iều kiện khác nhau Thông th°ờng, ví dụ nh° với các quan hệ phục vụ ời sống sinh hoạt hàng ngày, thiết yêu (nhằm ảm bảo nhu cầu °ợc sống, °ợc tự do trong khuôn khổ) thì pháp luật cho phép cá nhân tự mình tham gia và th°ờng lay mốc theo ộ tuổi ma cá nhân có sự nhận thức nhất ịnh (th°ờng ở mức 6 tuổi) Nh°ng với các quan hệ mà không ¡n thuần phục vụ ời sống sinh hoạt hàng ngày và phát sinh các trách nhiệm liên quan ến gia trị tài sản nhất ịnh thì pháp luật lại giới hạn theo ộ tuổi nh° 15 tudi trở lên °ợc tham gia quan hệ lao ộng, °ợc xác lập các giao dịch trong phạm vi tài sản mà cá nhân sở hữu (Việt Nam cing theo quan iểm này) Nh° vậy, dé xem xét t° cách tham gia vào quan hệ xã hội và gắn với ó là khả nng chịu trách nhiệm, các nhà làm luật th°ờng dựa trên hai yếu tố: ộ tuôi và khả

nng nhận thức, làm chủ hành vi của mình Cá nhân tham gia vào các quan hệ hợp

ồng (trong ó có hợp ồng hợp tác) tức là các quan hệ dựa trên sự thoả thuận của các bên chủ thể thì th°ờng °ợc yêu cầu phải là ng°ời thành niên và loại trừ ng°ời

thành niên nh°ng do một vài nguyên nhân khác nhau mà không có khả nng hoặccó khó khn trong nhận thức, làm chủ hành vi.

Ng°ời thành niên °ợc hiểu là các cá nhân ở ộ tuổi nhất ịnh mà theo ánh giá của các nhà khoa học, cá nhân này có khả nng nhận thức ầy ủ các vấn ề và °a ra quyết ịnh úng dan dé bảo vệ lợi ích của mình khi tham gia vào các quan hệ xã hội ó Với mỗi quốc gia, khu vực trên thế giới, ộ tuổi xác ịnh là thành niên

cing có nhiều khác biệt Các quốc gia nh° Úc, Ấn ộ, Philipines, Brazil, Croatia

hay Việt Nam ều quan niệm ộ tudi từ 18 tuổi trở lên xác ịnh là cá nhân có ủ nhận thức, t° duy và iều khiển hành vi của mình Tổ chức Y tế thế giới lại quan niệm ộ tuổi từ 19 tuổi trở lên mới hết giai oạn vị thành niên (vị thành niên °ợc tính từ 10 tuổi ến 19 tuổi) Thailand, Hàn Quốc, Dai Loan lấy mốc 20 tuổi dé tính ộ tuổi ã thành niên ối với các nhà làm luật Việt Nam, trên c¡ sở các nghiên cứu khoa học và có sự thống nhất, ã quan niệm cá nhân từ ủ 18 tuôi trở lên °ợc coi là ng°ời thành niên T°¡ng ứng với ộ tudi này, cá nhân sẽ có nng lực hành vi dân sự ầy ủ, tức là °ợc tự mình tham gia vào các quan hệ pháp luật va tự chịu

trách nhiệm Tat nhiên, có một vài quan hệ vẫn tồn tại ngoại lệ nh° quan hệ kết hôn

thì ộ tuổi ành cho nam °ợc phép là từ ủ 20 tuổi trở lên Bên cạnh ó, ng°ời thành niên sẽ không °ợc coi là ng°ời có nng lực hành vi dân sự ầy ủ nếu r¡i

vào một vài tr°ờng hợp riêng biệt sau:

Một là, cá nhân mắc các bệnh tâm thần hoặc bệnh khác dẫn ến mắt i khả nng nhận thức và làm chủ hành vi Bệnh tâm thần th°ờng °ợc hiểu là những “bệnh do hoạt ộng của não bộ bị rồi loạn do nhiễu nguyên nhân khác nhau gáy ra: nhiễm khuẩn, nhiễm ộc, sang chấn tâm than, bệnh c¡ thể làm rồi loạn chức

nng phan anh thực tại Các quá trình cảm giác, tri giác, tu duy, ý thức bị sai

lệch cho nên bệnh nhân tâm than có những ý ngh), cảm xúc, hành vi, tác phong #“° Bệnh tâm thần còn °ợc

không phù hợp với thực tại, với môi tr°ờng xung quan

gọi là “tâm bệnh” và xác ịnh nguyên nhân gây bệnh th°ờng rất khó khn Khái niệm bệnh tâm thần cần phân biệt với khái niệm bệnh thần kinh vì trong nhiều tr°ờng hợp, nhiều ng°ời sử dụng hai khái niệm này t°¡ng ồng, t°¡ng °¡ng và thậm chí thay thế nhau Bệnh thần kinh th°ờng °ợc hiểu là bệnh mà “có nhiễu nguyên nhân khác nhau gây ra làm tổn th°¡ng thực thể tại các phan khác nhau của hệ thân kinh nh° não bộ, tuỷ sống, dây than kinh ngoại vi gây rồi loạn chủ yếu chức nng tiếp thu và thực hiện của con ng°ời””” Cá nhân mắc bệnh thần kinh th°ờng “it có hành vi kỳ di, ý ngh) bat bình th°ờng nh°ng có thể tê liệt nửa ng°ời, khó khn

46 Bai viết “Khái niệm về bệnh tâm thần” tại

http://ctxh.hemussh.edu.vn/Resources/Docs/SubDomain/ctxh/GIAO%20TRINH%20CSSKTT-CDDD%201-NTT-05-2011.pdf truy cập ngày 15/6/2018.

*” Nguôn ã dan.

di dung, an nói, iếc, mù Da số bệnh nhân còn ý thức °ợc bệnh của mình”.

Nh° vậy, dù là bệnh tâm thần hoặc do nhiều lý do khác nhau thì nhận diện tr°ờng

hợp này phải là cá nhân không còn kha nng nhận thức, làm chủ hành vi của mình.

Trong khoa học pháp lý, các nhà khoa học xác ịnh ây là tr°ờng hợp “mất nng lực hành vi dân sự” và °¡ng nhiên cá nhân này không thê tự mình tham gia xác lập, thực hiện các giao dịch dân sự ề bảo vệ ng°ời mất nng lực hành vi dân sự, bên cạnh iều kiện về bệnh lý, nhiều quốc gia trên thế giới chỉ thừa nhận một cá nhân ã thành niên r¡i vào tr°ờng hợp này khi có phán quyết của Toà án hoặc một c¡ quan có thầm quyền tuyên bố cá nhân là ng°ời mất nng lực hành vi dân sự Toà án hoặc một c¡ quan có thâm quyền chỉ °ợc ra quyết ịnh trên c¡ sở một kết luận của c¡ quan giám ịnh tâm thần phù hợp với quy ịnh pháp luật của quốc gia ó Khi Toà án xem xét việc quyết ịnh một cá nhân là ng°ời mất nng lực hành vi dân sự hay không phải xuất phát từ yêu cầu của ng°ời có quyên, nghãi vụ liên quan ến cá nhân này Mọi quan hệ pháp luật phát sinh mà có liên quan ến cá nhân này thì cần

có ng°ời ủ khả nng tham gia xác lập, thực hiện làm ại diện, thực hiện thay cho

ng°ời không có khả nng nhận thức, làm chủ hành vi Chính vì vậy, các quốc gia trên thế giới và cả Việt Nam ều thừa nhận c¡ chế giám hộ dành cho cá nhân này.

Hai là, ng°ời có khó khn trong nhận thức va làm chủ hành vi Truong hop

này khác biệt tr°ờng hợp với tr°ờng hợp mất nng lực hành vi dân sự ở chỗ, cá nhân này vẫn có khả nng nhận thức và làm chủ hành vi nh°ng có thê sự nhận thức, làm chủ hành vi ấy trong những khoảng thời gian nhất ịnh lại “không sáng suốt” nh° ng°ời già, ng°ời tàn tật mà có sự ảnh h°ởng ến tâm thần ối với pháp luật Việt Nam, lần ầu tiên tr°ờng hợp nay °ợc bổ sung trong BLDS nm 2015 Với ặc thù của cá nhân có khó khn trong nhận thức và làm chủ hành vi, chủ thể này

vẫn °ợc tự mình tham gia vào các giao dịch dân sự khi cá nhân này hoàn toàn

nhận thức, làm chủ °ợc hành vi Cá nhân này cing có quyên lựa chọn ng°ời giám hộ cho mình ể khi r¡i vào tr°ờng hợp việc nhận thức, làm chủ hành vi không °ợc bình th°ờng thì ã có ng°ời ại diện cho mình, bảo vệ quyền lợi của chính minh.

Tât nhiên, ê bảo vệ cá nhân này, pháp luật cing sẽ yêu câu một c¡ quan có thâm

“8 Nguôn ã dẫn.

quyền (th°ờng là Toà án) ra quyết ịnh tuyên bố cá nhân có khó khn trong nhận thức, làm chủ hành vi dựa trên các iều kiện nhất ịnh.

Ba là, cá nhân bị hạn chế nng lực hành vi dân sự Với nhiều tình huống trong ời sống xã hội phát sinh, ặc biệt các cá nhân trong mối quan hệ tổng hoà với nhau, nhiều cá nhân mà do các nguyên nhân khác nhau dẫn ến họ có nhiều hành vi ảnh h°ởng ến sự ôn ịnh trong ời sống của những cá nhân xung quanh mình D°ới góc ộ pháp lý, một tr°ờng hợp riêng biệt bị pháp luật hạn chế phần quyên của họ so với các cá nhân có nng lực hành vi dân sự nh° tr°ờng hợp phá tán tài sản mà gây ảnh h°ởng nghiêm trọng tới ời sống của những ng°ời thân quen do nghiện chất kích thích hoặc các chất khác ối với pháp luật Việt Nam, tr°ờng hợp này, trên c¡ sở yêu cầu của ng°ời có quyền, ngh)a vụ liên quan ến cá nhân này, Toà án sẽ xem xét và ra quyết ịnh tuyên bố hạn chế nng lực hành vi dân sự của cá nhân nếu xét thấy ủ iều kiện và hoàn toàn cần thiết Cá nhân bị hạn chế nng lực hành vi dân sự sẽ chỉ °ợc tham gia vào các giao dịch phục vụ ời sống sinh hoạt hàng ngày Mọi giao dịch khác liên quan ến tài sản mà không phục vụ ời sống sinh hoạt hàng ngày thì phải °ợc sự ồng ý của ng°ời ại diện Ng°ời ại diện °¡ng nhiên sẽ do Toà án chỉ ịnh ngay trong quyết ịnh tuyên bố hạn chế nng lực

hành vi dan sự.

Nh° vậy, với ng°ời thành niên, nếu không r¡i vào ba tr°ờng hợp nêu trên gồm mất nng lực hành vi dân sự, có khó khn trong nhận thức, làm chủ hành vi và hạn chế nng lực hành vi dân sự thì cá nhân này có quyền tham gia vào các giao dịch dân sự, trong ó có hợp ồng hợp tác Cá nhân hoàn toàn có quyền quyết ịnh trong việc xác lập, thực hiện và chấm dứt quan hệ hợp ồng hợp tác này.

(ii) Thứ hai, cá nhân ch°a thành niên chỉ °ợc tham gia các quan hệ hop

ồng hợp tác nếu °ợc ng°ời ại iện ồng ý hoặc phù hợp giới hạn luật ã quy ịnh Cá nhân ch°a thành niên th°ờng °ợc hiểu là ng°ời d°ới ộ tuổi ma °ợc pháp luật công nhận là thành niên Ở Việt Nam, ng°ỡng tuôi xác ịnh thành niên là từ ủ 18 tuổi trở lên Thế nên, ng°ời ch°a thành niên °ợc coi là ng°ời d°ới 18 tuổi Tuy nhiên, từ ộ tudi 0 tuổi (mới sinh) tới ộ tuổi °ới 18 tuổi thì bản thân

mỗi cá nhân có sự cách biệt rất lớn về sự phát triển nhận thức, t° duy và cả thé chat.

Chính vì vậy, nhiều quốc gia, trong ó có Việt Nam lựa chọn việc phân ịnh thành nhiều nhóm nhỏ nng lực hành vi dân sự Ng°ời từ 0 tuổi cho ến d°ới 6 tuổi là ng°ời không có nng lực hành vi dân sự và mọi quan hệ phat sinh của chủ thé này ều °ợc thực hiện thông qua cha mẹ hoặc ng°ời giám hộ của cá nhân này Cá nhân từ ủ 6 tuổi cho ến d°ới 18 tuổi thuộc nhóm có nng lực hành vi dân sự một phan Cá nhân từ 6 tuổi ến d°ới 15 tuổi tuy ã có sự phát triển thé chất, nhận thức nh°ng vẫn ch°a ủ sự hiểu biết, bao quát ể °a ra quyết ịnh ứng xử úng ắn nhất, bảo vệ quyền của chính mình nên pháp luật nhiều n°ớc cho phép °ợc xác lập, thực hiện các giao dịch dân sự phục vụ ời sống sinh hoạt hàng ngày Các giao dịch khác không phục vụ ời sống sinh hoạt hàng ngày của các cá nhân này phải °ợc sự ồng ý va ại diện bởi cha mẹ hoặc ng°ời giám hộ Rõ ràng, phạm vi quyền của ng°ời từ ủ 6 tuổi ến d°ới 15 tudi có sự mở rộng h¡n nếu so với ng°ời từ ủ 0 tuôi ến d°ới 6 tuổi Con cá nhân từ ủ 15 tuổi ến d°ới 18 tuổi, trong khoa học pháp lý vẫn ch°a coi là ng°ời có nng lực hành vi dân sự ầy ủ song chủ thể này lại tiếp tục °ợc mở rộng quyền h¡n so với cá nhân từ 6 tuôi ến °ới 15 tuôi Các cá nhân

này °ợc phép tham gia vào các giao dich trong phạm vi tài sản mình sở hữu (tức là

cả giao dịch phục vụ ời sống sinh hoạt hàng ngày và không phục vụ ời sống sinh hoạt hàng ngày) Tắt nhiên, tuỳ theo quan niệm các quốc gia khác nhau thì pháp luật van hạn chế các giao dịch cho phép ng°ời từ ủ 15 tuôi ến d°ới 18 tuổi tham gia Nh° với Việt Nam, cá nhân trong ộ tuôi này không °ợc tham gia vào giao dịch có ối t°ợng tài sản có ng ký quyền sở hữu, quyền sử dụng ất và việc lập di chúc So với các nhóm tuổi nhỏ h¡n, cá nhân từ ủ 15 tuổi ến d°ới 18 tuổi °ợc mở rộng quyên hon rất nhiều và iều này cing t°¡ng ứng ộ tudi °ợc phép tham gia quan

hệ pháp luật lao ộng Khi tham gia quan hệ lao ộng, các cá nhân sẽ °ợc xác lập

quyên sở hữu ối với sản phẩm do lao ộng tao ra hoặc với tiền l°¡ng, tiền công mà

mình °ợc trả.

Nhu vậy, trong ộ tuổi ch°a thành niên này, ng°ời từ ủ 15 tuổi ến d°ới 18 tuổi có khả nng tham gia vào các hợp ồng hop tác (óng góp công sức hoặc tai sản, tiền) và thực hiện một công việc hợp tác chung Tr°ờng hợp tham gia hợp ồng hợp tác có cần sự ồng ý của ng°ời ại diện hoặc ng°ời giám hộ? Trong tr°ờng hợp

này thực tế không r¡i vào tr°ờng hợp phải °ợc sự ồng ý của ng°ời ại diện.

1.4.2 Pháp nhân

Pháp nhân vẫn °ợc quan niệm là chủ thể °ợc sinh ra từ luật pháp và không mang tính tự nhiên giống nh° tự nhiên nhân (chính là cá nhân) Pháp nhân °ợc nhận ịnh: “/a một thực thể, khác với tự nhiên nhân, có ời sống ây du trong sự liệu pháp lý rằng nó có thể thực hiện chức nng một cách hợp pháp, có thé bị kiện hoặc th°a kiện và có thể quyết ịnh thông qua các ại lý nh° trong tr°ờng hợp của Nhu vậy, pháp nhân là chủ thé °ợc hình thành, tồn tại, phát triển

các công fy

trên c¡ sở quy ịnh của luật Sự ra ời pháp nhân là một tất yếu và ã °ợc lý giải ¡n giản với nhận ịnh: “việc hình thành pháp nhân làm cho ời sống pháp luật

°ợc ¡n giản hoá Pháp nhán cho phép °ợc ¡n giản hoá pháp luật Chúng ta

hãy ặt giả thiết là không có pháp nhân mà chỉ có các thé nhân Khi ó, mỗi thể nhân thành viên ều phải tham gia vào việc ký kết các giao dịch pháp lý Hậu quả sẽ rất phức tạp; Việc hình thành pháp nhân làm cho ời sống pháp luật °ợc ổn ịnh lâu dài ây là một yếu tô hết sức quan trọng Ng°ời ta th°ờng hay nói rằng, pháp nhân không gặp phải những thay doi bat ngờ nh° thé nhân Thời gian ton tại

của một pháp nhân th°ờng dài h¡n cuộc sống của một con ng°ời Và hoạt ộng của pháp nhân có thể kéo dài, thậm chí rất dài Pháp nhân không bị ảnh h°ởng bởi những biến cô xảy ra ối với thành viên của nớ”" Pháp nhân ra ời giải quyết yêu cầu về một loại chủ thể không bị biến ộng theo biến cố của một hoặc một vài cá nhân, có sự 6n ịnh nhất ịnh và cho phép các thể nhân có thể liên kết với nhau ể

cùng thực hiện một mục tiêu chung Nói một cách khác, pháp nhân là một con

ng°ời pháp luật °ợc “sống”, tồn tại và phát triển cùng với ời sông kinh tế - xã hội D°ới góc ộ pháp luật dân sự, pháp nhân ã °ợc tồn tại t°¡ng ối lâu ời Riêng tại Việt Nam, pháp nhân °ợc biết ến lần ầu “khi ng°ời Pháp và ng°ời Tây Ban Nha °ợc phép kinh doanh tại Việt Nam trên c¡ sở Hoà °ớc nm Nham Tỉ uất

' Nguyễn Vn Lâm, luận vn “Pháp nhân trong hệ thống các chủ thể của quan hệ pháp luật” tai

http://repository vnu.edu.vn/bitstream/VNU_123/5987/1/00050000834.pdf truy cập ngày 15/6/2018.

°° PGS.TS Ngô Huy C°¡ng ã trích dẫn quan iểm Jean Claude Ricci, Harold Arthur John Ford từ cuốnJean-Claude Ricci (2001), Introduction a | tude du droit, Hachette, 2001 - 2002 (Bản dich tiếng Việt, Nhàpháp luật Việt Pháp, 2002 tr.105, 106 trong bai viết “Cham dứt pháp nhân theo Bộ luật dân sự nm 2015” tại

http://tcdcp|.moj.gov vn/qt/tintuc/Pages/xay-dung-phap-luat.aspx?ItemID=273 truy cập ngày 15/6/2018.

do nhà Nguyễn, Pháp và Tây Ban Nha ký kết 09/05/1862, Bộ luật Th°¡ng mại

(1807), Luật công ty TNHH (1925) của Pháp °ợc Toà an Nam Ky va Toà an Pháp

ở các thành pho thuộc dia áp dụng trực tiếp”' iều ó cho thay, xét trong bỗi cảnh của giai oạn hiện nay, pháp nhân vẫn °¡ng nhiên là một chủ thể quan trọng, tất yếu phải tồn tai va là ộng lực cho phát triển xã hội.

Nhiều nhà khoa học °a ra các quan niệm khác nhau về pháp nhân nh°ng tựu chung lại, pháp nhân th°ờng °ợc ịnh ngh)a là một tô chức °ợc thành lập hợp pháp có tài sản ộc lập, c¡ cấu tô chức chặt chẽ và nhân danh mình tham gia vào các quan hệ pháp luật Học thuyết nền tảng ể pháp nhân ra ời là dựa trên học thuyết tự do ý chí và tự o lập hội.

Khi tham gia vào hợp ồng hợp tác - là giao dịch dân sự nền tảng xác lập quan hệ hợp ồng hợp tác — pháp nhân phải thoả mãn các iều kiện ặt ra dé tham gia vào quan hệ pháp luật nói chung Các iều kiện chung gồm có:

Thứ nhất, pháp nhân phải là một chủ thé °ợc thành lập hợp pháp, có c¡ cau tổ chức chặt chẽ, có tài sản ộc lập và nhân danh mình tham gia vào các quan hệ pháp luật Day là các khía cạnh phố biến °ợc coi là iều kiện một tô chức có t° cách pháp nhân Thực tế, pháp nhân sau khi chứng minh mình có tài sản ộc lập, có c¡ cau tổ chức phù hop thì sẽ °ợc c¡ quan nha n°ớc có thẩm quyền cho phép/cấp phép/hoặc thừa nhận sự thành lập Sau khi °ợc c¡ quan nhà n°ớc cho phép/cấp

phép/hoặc thừa nhận sự thành lập ó, pháp nhân vừa có t° cách vừa buộc phải dùng

t° cách của mình dé tham gia vào các quan hệ pháp luật Khi pháp nhân nhân danh mình tham gia vào các quan hệ pháp luật (ng°ời trực tiếp xác lập các giao dịch dân sự sẽ là ng°ời ại iện theo pháp luật hoặc theo uỷ quyền của pháp nhân) thì sẽ giúp

phân biệt giữa các giao dịch °ợc xác lập bởi pháp nhân với giao dịch xác lập bởi

thành viên pháp nhân phục vụ nhu cầu của chính họ hoặc ng°ời khác mà không

phải vì pháp nhân.

Thứ hai, pháp nhân xác lập, thực hiện giao dịch phù hợp với phạm vi hoạtộng mà chủ thê ã ng ký và °ợc c¡ quan nhà n°ớc ông ý Khác hoàn toàn với

| PGS.TS Ngô Huy Cuong, “Chấm dứt pháp nhân theo Bộ luật Dân sự nm 2015” tại

http://tcdcp|.moj.gov vn/qt/tintuc/Pages/xay-dung-phap-luat.aspx?ItemID=273 truy cập ngày 15/6/2018.