Luận văn thạc sĩ Luật học: Tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ trong Bộ luật Hình sự năm 2015

-a„s8EHasse MA KIỀU DIEM

TỘI LỢI DỤNG CHỨC VỤ, QUYEN HAN TRONG KHI THỊ HÀNH CÔNG VỤ

TRONG BỘ LUẬT HÌNH SỰ NĂM2015

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC (Định hướng ứng dụng)

HÀ NỘI, NĂM 2019

BO GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TAO BỘ TƯPHÁP TRUONG ĐẠI HỌC LUAT HÀ NỘI

AG EDN:

MA KIEU DIEM

TỘI LỢI DỤNG CHỨC VỤ, QUYỀN HAN TRONG KHI THỊ HÀNH CÔNG VỤ

TRONG BỘ LUẬT HÌNH SỰ NĂM2015

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Chuyên ngành: Luật hình sự vả tổ tụng hình sự Mã số 8380104

Người hưởng dẫn khoa học: TS Hoàng Văn Hùng

HÀ NỘI, NĂM 2019

Các kết quả nêu trong Luân văn chưa được công bổ trong bat kỳ công tìnhnảo khác Các số liệu trong luân văn lá trung thực, có nguồn gốc rổ rằng, được trích dẫn đúng theo quy định.

“Tôi xin chịu trách nhiệm vẻ tinh chính zác và trung thực của Luân văn này.

Tác giã kiện văn.

Ma Kiều Diem

LỜI CẢM ƠN

Trãi qua quá trình học tép, nghiên cứu vả tìm hiểu công tac thực ti được sự hướng dấn, giảng day của các thay cô, sự quan tâm giúp đổ của bạn bè, đồng nghiệp, tôi đã hoàn thành Luận văn Thạc sỉ luật học.

'Với lòng kính trọng và biết on sâu sắc, tôi xin git lời cảm ơn chân thành đến TS Hoang Văn Hùng đã hết lòng giúp đỡ, tận tinh hướng dẫn cho tôi trong suốt quá trinh nghiên cứu và hoàn thảnh luận văn của mình Cùng với đó, tôiân gửi léi cảm ơn đến Ban giám hiệu nhà trường va Khoa Sau dai học đã taođiểu kiện vé cơ sỡ vật chất, cảm ơn các thấy cô giáo trường Đại học Luật Ha"Nội tên tinh giảng day, truyền đạt nhiều kin thức, kinh nghiệm quý báu trongsuốt quá trình học tập tại trường

Cảm ơn gia đình, ban bè và đồng nghiệp đã động viên, giúp đổ tôi trongsuốt quá trình học tap /

Tác giã kiện văn.

STT | Chữ cái viết tắt Cum từ day đủ.

1 BHXH Bao hiểm xã hội 2 | BLHS Bộ luật hình sự3 | CTTP Câu thánh tôi phạm.

5 | HDxx Hội đồng xét sử.6 | TAND Tòa án nhân dân.

7 | TANDTC Toa án nhân dân tối cao

PHÀN MỞ DAU.

1 Lý do chon đổ ti

3 Tinh bình nghiên cứu để tải

3 Mạc ch va nhiệm vụ nghiên cứu

-4 Đi trơngnghiễn cứu phạm vi nghiên cứu5 Các plarong pháp nghiên cửa

6 ngấa khoa học và thực tấn của đồ tá7 Bổ cục của in vin

CHUONG 1.MOT SỐ VÁN ĐÈ CHUNG VỀ TỌI LỢI DỤNG CHỨC VỤ, QUYỀN HẠN TRONG KHI THI HANH CÔNG VỤ 7

11 Khai niên tố lợi dụng chúc wa, quyển han trong id ihn công vụ 71.2 Khái quát lịch sử lập pháp về tột lợi đụng chức vụ, quyền hạn trong Kd thi hành cổng," 1ã

1.21 Ông đảnh về têtlợi ng chức vụ quyễn han trong ồn th hành công vụ trong cam đoơm năm 1945 din trước lu bạn hành BLES non 1985 13 1.22 Quy dani t6 lợi chong chức ve quyển hơn lồn tr hành công vụ thao BLES!

êm 1985 16

1.23 Ong david t6 lợi chong chức vc quyển hơn lồn tr hành công vụ theo BLES

nim 1999 17

KET LUẬN CHƯƠNG 1 19 CHVONG 2 QUY ĐỊNH CUA BỘ LUAT HÌNH SỰ NĂM 2015 VE TOI LỢI DUNG CHỨC VỤ, QUYỀN HẠN TRONG KHI THI HÀNH CÔNG VỤ 2L

2.1 Cée dâu hiệu đính tật cin tội lợi đụng chúc vụ quyền han rong khi thí hành cổngvu a

211, Khách thé của tối lợi đụng chức vu quyên han Wi thi hành công vu 21 3.1.2 Chủ thễ của ôi lợi chong chức vu quyễn hạn trong lửa th hành công vu 22 2.1.3, Mặt khách quan cũa tội lợi dung chức vụ, qnyẫn hạn trong lồi th hành công

vú 252.1.4, Mat chủ quan cũa tãi lot hang chức vụ, quyén hạn lửa th hành căng vụ 302.2 Dâniệu &nhkhung hành phạt và hành phat cũ tố lợi dang chúc vụ quyền hạn trong

khi thi hành công vụ 3

vụ 3?33 Phân biệt tố lợi đụng chức và quyên bạn hong kh thi hành công vụ vớt một s tốiphe khác ”

12.3.1 Phân biệt tôi lợi dg chức vụ quyễn hơn trong lồn tế hành công vụ vớt tôi

Tam quyển trong làn ti hành công vụ: 92.3.2, Phân biét tội lợi ching chúc vụ, quyẫn hạn trong Kh thi hành công vu với tốilợi dụng chức vụ quyên hen gân ảnh hưởng vớt người khác để trụ lợi 4i

12.3.3, Phân biệt tối lợi dụng chức vụ quyền han trong kia thi hànhh cổng vụ với tối

KÉT LUẬN CHƯƠNG 2 46 CHUONG 3 THỰC TIEN ÁP DỤNG VÀ CAC BIEN PHAP DAM BẢO HIEU QUÁ TRONG ÁP DUNG PHAP LUAT VE TỌI LỢI DỤNG CHỨC VỤ, QUYỀN

HAN TRONG KHI THI HANH CÔNG VỤ, AS

3.1 Thục tấn áp dụng pháp iat về tố lợi dụng chức vụ quyền hạn tong i th hin

32 Các biện pháp dim bảo hiệu quả trong áp dang pháp luật về tố lơi dụng chúc vụ

uyénan trong kth hành công vụ 6

43.21, Hoàn thân qu định cia pháp luật hành sự về tôi lợi dung chức vụ quyển

"hơn trong khi th hành công ve đ

4.22 Các giã pha khác 64

KET LUẬN CHUNG 68

PHAN MỞ BAU 1 Lý do chon đề

“Tham những là một thách ắc mang tinh toàn câu'" ~ đây là nhân định được cả thé giới thửa nhận Theo công bổ của Tổ chức minh bạch quốc tế (TD) công bổ chỉ số cảm nhận tham những 2018 (CPI 2018), Việt Nam xép hạng 117trên tổng số 180 quốc gia va vùng lãnh thé với điểm số 33/100 (trong đó O chỉ mức

đồ tham những cao và 100 1à at trong sach) 1 Cùng với đó, thiệt hai do tham những

gây ra đổi với ngân sich nhà nước, tải sản của nhân dân, doanh nghiệp rất lớn.nhưng gia trị tài sản thu hổi thấp Trước tình hình tham những đang ngày cảngphức tap, nghiêm trọng và gây bức xúc trong dư luên, việc phát hiện và xử lý nghiém các hành vi tham những có tac dung rat lớn đối với việc rin đe, ngăn chặn tham những và cũng cổ niễm tin của nhân dân vào sự lãnh đạo của Đảng va Nha

Đâu tranh chống tham nhũng, ngăn chăn và xoá bô tế nạn tham những là một trong những vấn để nóng hỗi ở giai đoạn hiện nay, đồi hồi trách nhiệm vả quyết tâm cao của của các ngành, các cấp, các cơ quan, đơn vị và sư giám sát củanhân dân Kết luận số 10 - KL/TW của Bộ chính trí ngày 26/12/2016 về tiép tụcthực hiện Nghĩ quyết Trung ương 3 (khóa 3) về tăng cường sự lãnh đạo của Bangđồi với công tác phòng, chống tham những, lãng phí tiếp tục nhân manh mục tiêutrong 5 năm tới la “ngăn chăn, từng bước đây lủi tham những, lãng phí" Kit luận. thé hiện rất rổ tinh thân, thai độ quyết liệt của Đăng trong phòng, chẳng tham những đó là "xử lý nghiêm đối với người có hành vi tham nhúng, lãng phí" và khẳng định: “không có vùng cảm, vùng trong, không có ngoại lệ, không có đặc quyền, bat kể người đó là ai”

"pe: ania com vaflönh-doanhichi2o-csntabanrthamsiee:cpL-2018-xieLaamn-toEang20180130103921099 hin, tuy cập ngày 2206/2019.

phức tap cả về quy mô va tinh chất, nỗi lên nhiễu trong các lĩnh vực như kinh tế, tải chính ngân hàng, dat đai, xây dựng cơ bản va thâm chi cả lính vực giáo dục

Nỗi cộm trong thời gian qua là vụ án sửa điểm thi Trùng học phổ thông quốc gia năm 2018 ở 3 tinh Hà Giang, Sơn La và Hòa Bình Theo kết qua châm thấm định của Bộ Giáo duc và Bao tao cho thay ở Ha Giang có 114 thi sinh với hơn 330 bai

thi có tổng điểm đã công bó đã được sửa điểm, ở Sơn La có 44 thí sinh được nâng điểm, còn ở Hòa Binh có tới 64 thí sinh được nâng điểm 2 Các bai thi được nâng, từ 1 điểm trở lên thâm chí có thí sinh được sửa đến hơn 20 điểm, tăng lên đến 39,05 điểm so với điểm chấm thẩm định Nếu sự việc nảy không được phát hiển, thì có ít nhất khoảng hon 300 bài thi lệch điểm ây đã lam thay đổi "kết quả thực" trong kỳ tuyển sinh của nhiều trường, Đáng chú ý là hành vì sửa điểm thi này đều thuộc vẻ những người có trách nhiệm trong ngành giáo duc ở dia phương cũng, chữ đối với kỳ thí nay va có sự bao che, iềp tay của các cán bô công an, thâm chí

rất có thể là cả một đường dây sửa nâng điểm thi Đây là hình thức tham những, dùng tiên, chức quyền để mua điểm Tham nhũng nay tính vi hơn bat kỳ "hình thức tham những nào khác Đặc biết, tham những trong giáo duc sé để lại hậu ‘hoa khôn lường, ma nạn nhân chính là các em học sinh Cho đến nay, cơ quan công an đã khởi tổ 19 bị can có liên quan ở Hòa Binh, Sơn La, Hà Giang để điều tra về “Tội lợi dung chức vụ, quyền han trong khu tht hành công vụ "và van đang tiếp tục điều tra, lam rổ hành vi gian lận đối với một số cán bộ có chức quyển Tuy việc khởi tố nảy mới chỉ đừng lại ở những người trực tiếp sửa điểm, còn những người hưởng lợi từ sửa điểm, 1a thí sinh vả phụ huynh thì chưa được lâm.

"rên thực tế, hàng loạt vụ án phạm tôi lợi dụng chức vu, quyển han trongthi hành công vụ đã xây ra gây thiết hai nghiém trong và thất thu tai sản của Nhà

» hits: lhưagazzne vo ra/201808)1/gianlantieuinlee Ma, ray cập ngày 2206/2019

nước lên đến hàng nghin tỷ đồng, gây hoang mang trong từ tưởng quản chúng nhân dân, tác động tiêu cực đến sự phát triển của nén kinh: , đời sống xã hội ‘Thue tiễn áp dụng các quy định của Bộ luật hình sự vẻ tôi lợi dụng chức vụ, quyền "hạn trong khi thí hành công vu thay rằng nhiều vụ an đã được phat hiện, điều tra

nhưng do tinh chất phức tap của vụ án và tốn tại những quan điểm, nhân thức khác nhau giữa các cơ quan tiền hành tô tụng nên dan dén tinh trạng pháp luật không được áp dụng thông nhất Bên canh đó, các biện pháp đầu tranh và phòng, chống tôi lợi đụng chức vụ, quyển hạn trong khi thi hành công vụ chưa thất sử hiểu quả,chưa có sự phối hợp cần thiết giữa các các cơ quan bảo vệ pháp luật, thiểu sự vàocuộc của nhân dân nên việc xử lý các vụ án lợi dung chức vụ, quyền hạn trong khithi bảnh công vụ chưa đạt hiéu quả cao.

‘Vi vậy, việc nghiên cứu một cách có hệ thống các van dé lý luận va thực tiến của tôi lợi dụng chức vu, quyén han trong khi thi hành công vu theo quy định cia Bộ luật hình sự gop phn không nhỏ giúp nắng cao hiệu quả của công tác đầu tranh phòng, chống tham nhũng, zử lý nghiêm minh đổi với người phạm tội lợi dụng chức vu, quyển hạn trong khí thi hành công vụ Với những lý do trên, tác giả ưa chọn dé tài “Tội lợi dung cluic vụ, quyên han trong Khi thi hành công vụ rong Bộ luật Hình sự năm 2015” làm đê tài nghiên cứu

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Trong những năm qua, có khá nhiễu công trình nghiên cứu vẻ tối lợi dụngchức vu quyên hạn trong Kei thi hành công vu, Tôi pham nay được dé ofp, phân.tích trong một số giáo trình và sách tham khảo như: “Giáo trinh Luật Hình sự ĐiệtNam (tap 11)" của tập thé tác giả do Nguyễn Ngoc Hod chủ biên, NXB Công an nhân dân, 2006, “ Giáo trình Luật Hình sự Việt Nam (Phần các tột pham)”, NXB Bai học Quốc gia Hà Nội, 2003 của tập thé tác giả do L Cam chủ biên, Bình hud khoa học Bộ luật Hình sự năm 2015 (Thực hiện tie 01/7/2016) “của tập thé tác giã do Cao Thị Oanh chủ biên, NXB Lao đồng, 2016, Binh luận khoa học Bồ luật"Hình sự (Phẩn các tôi pham) - tập 5 của tác già Dinh Văn Qué, NXB TP Hỗ Chí

trong ki thi hành công vu guy tah tại Điều 356 Bộ luật hình sự năm 2015”, LòThị Việt Ha, Tạp chi Tòa án nhân dân số 22/2017, “Một vài

“đinh "Người có chức vụ! và "Lot cherg chức vụ a pham tội” rong Ludt Hình sweViệt Nam’, Phan Thị Bích Hiển, tap chi Nghệ luật số 02/2015, “Giát pháp ndingsao hiệu quả công tác phòng chẳng tham những”, Lê Quang Thắng, Tap chí Công sản số chuyên dé cơ sở 10/2018, *MiEng điểm mới, những bắt cập của guy Ảnh: về các tôi phạm tham những trong Bộ luật hình sự năm 2015”, Nguyễn Văn Hương, Tạp chí Luật học số đặc biệt vé BLHS năm 2015/2016, Các công trnh.nghiên cứu nói trên của các tác giả đã dé cập nội dung vả tôi lợi dung chức vu,quyền hạn trong khi thi hành công vụ theo nhiều khía cạnh khác nhau, nhưng mớichỉ đừng lai ở việc bình luận va đưa ra đấu hiệu một cách khái quát làm khuôn smu nghiên cứu ma chưa phần tích chuyên sâu các vẫn dé vé tội pham cũng niu thực tiễn xét xử của tội phạm nay.

- Vẻ luận văn có các các công trình: Các tôi phạm về chức vụ trong Luật Hinh sự Việt Nam của tác giả Trân Văn Đạt (2001), Trường đại học Luật Hà Nội, Tôi lợi dung chức vu quyén han trong khi tht hành công vụ theo pháp huật hình: sự Việt Nam từ thực tiễn tinh Quảng Ngất của tác giả Nguyễn Thị Bích Liên (2018), Hoc viện Khoa học xã hội ~ Viện Hàn lâm Khoa học sã hội Việt Nam, Tôi lợi dung chức vụ, quyằn han trong kh tht hành công vụ theo Luật Hình sự Việt Nam (rên cơ số nghiên cửa thực tiễn địa bàn thành phd Hà Nội) của tác giả Ta Quốc Tuan (2016), Khoa Luật - Dai học quốc gia Hà Nội Các để tải trên déu để cập đến tôi lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thí hành công vu đưới góc đôuật Hình sự và Tôi pham học Trong đó, một số để tai mới chỉ đưa ra phân tích chung trên địa ban một địa phương cụ thé ma chưa nghiền cứu tinh hình tôi phạm, thực tiễn xét xử trên phạm vi cả nước.

vụ nghiên cứu.

Luận văn nghiên cứu va làm rổ các đâu hiệu pháp lý đặc trừng của tôi lợi dụng chức vu, quyền han trong khi thi hành công vụ, đánh giá thực tiễn áp dung quy định nảy, qua đó để xuất một si pháp đảm bảo hiệu quả áp dụng pháp uật đối với tôi lợi dụng chức vu, quyền hạn trong khi thi hành công vu

"Với mục dich trên, luân văn có các nhiệm vụ nghiên cứu sau đây,

- Lâm séng tô khái niêm tôi lợi dụng chức vu, quyển hạn trong khi thí hành. công vụ, quá trình phát triển của pháp luật hình sự Việt Nam từ năm 1945 đền nay vẻ tội lợi dụng chức vu, quyền han trong khi thí hành công vu

- Phân tích các dẫu hiệu pháp lý và đánh giá quy định của Bộ luật hình sựnăm 2015 vẻ tội lợi dung chức vụ, quyền hạn trong khi thí hành công vụ.

~ anh gia về thực tiễn ap dụng pháp luật, những bat cập, vướng mắc trong áp dụng quy định của Bộ luật hinh sự năm 2015 vẻ tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hanh công vụ Trên cơ sở đó, để zuất một số kiến nghỉ và giải pháp nhằm đảm bảo hiệu quả trong áp dung pháp luất vẻ tôi lợi dung chức vú,quyền hạn trong khi thi hành công vụ.

4 Đối trong nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu

~ Đối tượng nghiên cứu: Luận văn nghiên cứu quy định của Bộ luật hình sự năm.

2015 vẻ tôi lợi dung chức vu, quyển han trong khi thi hành công vụ; thực tidụng quy định và các giải pháp đảm bảo hiệu quả trong áp dụng pháp luật vềlợi dụng chức vu, quyền han trong khi thi bành công vu

~ Pham vi nghiên cứu: Những van dé pháp lý liên quan đến tội lợi dung chức vu, quyển hạn trong khi thi hành công vụ đưới góc độ luật hình sự và thực tiễn áp dụng quy định vẻ tối lợi dung chức vụ, quyển hạn trong kd thí hành công vụ tronggiai đoạn 5 năm từ năm 2014 đến năm 2018

Đăng va Nhà nước ta vé đầu tranh phòng, chống tội phạm.

Tác gia sử dung các phương pháp nghiên cửu cu thể như: phương pháp 'phân tích, tổng hợp, thông kê, đánh giá.

6 Ý nghia khoa học và thực.

= VỀ mặt khoa học

của đề tà

Ludn văn nghiền cửa những vẫn để lý luận vẻ tội lợi dụng chức vụ, quyền "hạn trong khi thí hảnh công vu có ý nghĩa cung cấp thêm cơ sở lý luận, góp phản. Jam phong phú vẻ mặt tai liệu nghiên cứu khoa học dé tham khảo cho các bai viết, công tình nghiên cứu, bai giang có liền quan

~ VỀ mặt thục tiễn.

"Những để xuất, kiến nghi của luận vin gép phin nâng cao hiệu quả áp dung quy định của pháp luất vẻ tôi lợi dung chức vu, quyển han trong khi thi hành công‘vu Đông thời nâng cao hiệu quả công tác đâu tranh phòng, chống tôi phạm tội loidụng chức vụ, quyển han trong khi thi hành công vụ hiện nay.

T Bố cục của luận văn.

'Ngoài phân mỡ đầu, kết uận và danh muc tài iêu tham khảo, nội dung củauận văn gém 03 chương,

Chương 1: Một số van để chung vẻ tội lợi dung chức vụ, quyền hạn trong khi thị"hành công vụ theo luật hình sự Việt Nam,

Chương 2: Quy đính vẻ tội lợi dụng chức vu, quyền han trong khi thi hanh công,vụ trong Bộ luật hình sự năm 2015,

Chương 3: Thực tiễn áp dụng và các giải pháp dm bảo hiệu quả trong áp dụng, pháp luật đối với tôi lợi đụng chức vụ, quyền hạn trong khi thì hành công vụ.

CHUONG 1 MỘT SỐ VAN DE CHUNG VE TỘI LỢI DỤNG CHỨC ‘VU, QUYEN HAN TRONG KHI THI HANH CÔNG VỤ

111 Khai niệm tội lợi dung chức vụ, quyền han trong khi thi hành công vu

‘Tw điển Han Việt giải thích một số thuật ngữ: “Loi dung là dig thai đoạn au kiện thuận lợi đỗ đoạt lắ

ode dựa vàolợi ich cho mình lợi ích này là lợi

trong một lỗ chức, một tập th của“Quyên han được luẫu là quyên lực pháp

nhà nước được trao cho các cả nhn tổ chức trong giới han nhất định “> Theo từ

điển giải thích thuật ngữ Luật hoc: “Lot dung chức vụ, quyển han Khi thi hành: công vụ là hành vì làm trải với nhiệm và được giao của người có chức vụ, quyển

han “4 Từ sự phân tích các định nghĩa trên, hành vi lợi dụng chức vụ quyển hạn.

‘chi thi hành công vụ là hành vi làm trái với nhiệm vụ được giao của người có chức ‘vu, quyền ban Hanh vi làm trải với nhiệm vụ được giao có thể là làm không đúng, không đây đủ, không kịp thôi, trải với quy định của Nha nước hoặc của cơ quan.

“Công vụ” được lý giải tử nhiều góc độ khác nhau Theo từ điển Tiếng "Việt "công vụ" được đính nghĩa là việc công, nghĩa là những việc được thực hiện viloi ích nhà nước, xã hội, cơ quan, tập thé Với phạm vi hep hơn, thuật ngữ "công vụ" được lý giải trong một số văn bản pháp luật như sau: Nghí quyết số 04-HĐTPTANDTC/NQ của Hội đẳng thẩm phán TANDTC ngày 29/11/1985 giải thích “Công vụ là hoạt động công việc mà cơ quan nhà nước hoặc tổ chute xã hộiglao cho một người thực hiện” Quy định này chỉ ra hoạt đông công vụ là hoạtđộng mang tính quyển lực nha nước được mét cả nhân thực hiện theo sư phân. cổng của cơ quan nhà nước hoặc tổ chức xã hôi Theo Luật cán bô, công chức năm 2008 tại Điều 2 có quy định “Hoat động công vu của cán bộ, công chức là việc thuc hiện nhiệm vụ, quyên han của cán bộ, công chức theo qng dink của Luật này:

Făn Nhân (2018), Từ điển Hn Viét lưển đại, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội“Tring Đại học Luật Hà Nội (1999), Từ din gi thích tt ngũ Inde học: Lae Hinh sự, LuậtTổ nong lành sục NSB Công an nhân din, Hà Nei, tr T5

và tính quyển lực nha nước, được thực thí bởi đôi ngũ cán bô, công chức nhằm.thực hiện các chức năng của Nhà nước.

Để định nghĩa “công vu" theo một cách Khái quát và đây đủ nhất, tác giả đồng tình với quan điểm của GS TS Nguyễn Ngoc Hòa “Công vụ là hoạt đồng theo ding pháp luật của chủ thé được cơ quan nhà nước giao nhằm thực hiện nhiềm vu quản If nhà nước bao gẫm quân |} hành chỉnh tổ hung và tht hành án "5 Dac điểm đúng pháp luật ở đây phải được hiểu với các nội dung sau:

- Nội dung hoạt động phải đúng pháp luật,- Thủ tục thực hiện phải đúng pháp luật,

~ Người thực hiện phải có thẩm quyền theo đúng pháp luật

‘Theo đó, công vu là hoạt đông lam đúng pháp luật, tuân thủ quy định củapháp luật Bản chất của thí hành công vụ chính là thực hiện đúng công vụ Thi ‘hanh công vụ đôi hỏi chủ thể thực hiện là người có thẩm quyền được giao, người nay thực hiện đúng nôi dung công vụ, đúng hình tư, thủ tục theo pháp luật Do đó,theo tác giả "cổng vu" ở tôi lợi dụng chức vụ, quyển han trong khi thi hành côngvụ là công việc thực hiến chức năng, nhiệm vụ quản lý nhà nước của người có chức vụ, quyền han do cơ quan, tổ chức của người đó phân công theo đúng quy định của pháp luật, "Trong khi thi hành công vu" thực chất lé dầu hiện phan ánh"hoàn cảnh phạm tôi.

Tôi lợi dụng chức vụ, quyển han được quy định tại Biéu 356 BLHS nim2015 1ä một trong các tội pham thuộc nhóm các tội phạm về chức vụ Trên cơ sửkhải niêm các tội phạm về chức vụ quy định tại Điển 352 BLHS năm 2015 “Các Tôi pham vi chute vụ là những hành vì xâm pham hoạt động ding đắn của cơ quan, 16 chức do người có chute vụ thực hidn trong khi thực hin công vic nhiệm vụ”, rút

“Nguyễn Ngọc Hòa C12), "Vấn đề thi hành công vụ và chế dink phòng về chính đăng trong luậtảnh sự Vilt Nam’, Tạp chí Lut học, (09), tr26

12 các đặc điểm cơ bản của tôi lợi dụng chức vụ, quyền han trong khí thi hành công vu: một là khách thể của tôi lợi dụng chức vu, quyển han trong khi thi hành công vụ là hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức, hai 14 chủ thể của tội phạm là người có chức vụ, quyền han, bala tội pham được thực hiện trong khi thực hiện

công vụ, nhiệm vụ 6

Các tôi pham về chức vu tai Chương XXIII BLHS năm 2015 được chiathành hai nhóm tội, bao gồm các tôi pham về tham những va các tôi phạm về chứcvụ khác Trong đó, tôi lợi dụng chức vụ, quyền han được xác định là một trongcác tôi phạm vé tham nhũng, BLHS năm 2015 quy định như vậy xuất phát từ việc nội luật hóa Công ước Liên hợp quốc vé phông, chống tham những và sự phủ hợp với Luật phòng, chống tham những 2018 vẻ xác định hành vi lợi dụng chức vụ.

quyển hạn là một dạng của hành vi tham những 7 Do thuộc nhóm tôi phạm về

tham nhũng, tôi lợi dụng chức vu, quyén han trong khi thi hành công vụ có một số dấu hiệu đặc trưng, Thứ nhất, người có chức vu, quyền hạn đã lợi dụng chức vu, quyển han để thực hiện tôi phạm Thứ hai, động cơ vụ lợi hoặc động cơ cá nhân khác là yêu tổ bắt buộc thuộc mat chủ quan của tội phạm.

Theo quy định của Điển 8 BLHS năm 2015: “Tôi phạm là hành vi nguy "hiểm cho xãthội được quy dinh trong Bộ luật Hình suc do người có năng lực trách nhiềm hình sw hoặc pháp nhân thương mat thực hiện một cách cổ ÿ hoặc vô ý, xâm phạm độc lập, chủ quyễn, thông nhất toàn vẹn lãnh thé Tô quốc, xâm phạm chế độ chính tri, chỗ độ kinh tế, nằn văn hoa quốc phòng, an ninh, trật te an toừn xã hôi, quyền lợi ich hợp pháp của tổ chức, xâm pham quyển con người, quyển, lợi ich hop pháp cũa công dân, xâm phạm những lĩnh vực khác của trật te phápuất xã hội chủ nghĩa mà theo guy đmh của Bộ luật này phat bt vie lý hình sue"hành vi được coi là tôi pham khi thỏa mẫn các yêu tổ quy định tại Điểu 8 BLHS.

© Cao Thị Oanh G013), Giáo tinh Luật Hình cự Việt Nam Phin các tối pha, NEB Giáo due‘Vast amy, Hà Nội

“Xem Điểm, Khoăn 1, Điều 2, Luật phòng, ching tham rhềng nấm 2018

"Trên cơ sở đó, chỉ khi hành vi lợi dung chức vụ, quyên hạn trong khi thi hành công,‘wu thỏa mắn tắt cả các dẫu hiệu của tội pham thì mới được coi là pham tôi lợi dungchức vu, quyền han trong khi thi hành công vụ Các dầu hiểu bao gồm: tính nguy hiểm cho xã hội, tính có lỗi, do người có NLTNHS thực hiện, tinh trái pháp luật hình sự và tỉnh phải chiu hình phat.

Dấu hiệu thứ nhất, hành vi khách quan của tội lợi dụng chức vụ, quyền 'hạn khi thi hành công vụ là hành vi có tính chất nguy hiểm cho xã hội Một

"hành vi sé fbi quy định trong luật hình sự là tội phạm và phải chiu TNHS vì nó có tính nguy hiểm cho xã hội Nguy hiểm cho xã hôi có nghĩa là gây ra hoặc de doa gây ra thiệt hai đáng kể cho các quan hệ xã hội được luật hình sự bảo về Nêu không sâm pham vảo các quan hệ sã hội được luật hình bảo vệ thì mặc đủ han vi do có nguy hiểm cho sã hội, nhưng cũng không bi coi là tôi phạm Hanh vi lợi dụng chức vu, quyên han trong khi thi hành công vu gây thiệt hai vẻ tài sin hoặc gay thiệt hại khác đến lợi ich của Nha nước, quyển, lợi ich hợp pháp của tổ chức, cá nhân, xâm phạm đến hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức, lâm mất uy tin và lòng tin của nhân dân vào Nhà nước,

Dấu hiệu thứ hai, chủ thé của tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong

"khi thi hành công vụ là người có NLTNHS, cu thể người phạm tôi là người đã đủ tuổi chịu TNHS, có kha năng nhận thức va khả năng điều khiển hảnh vi của rình, không thuộc trường hợp không có NLTNHS.

Dấu hiệu thứ ba, lỗi của ngừơi phạm tội lợi dụng chức vụ, quyền han trong khi thi hành công vụ là lỗi cố ý trực tiếp Theo Giáo trình luật hình sự

tủa con người đối với"Hành vi có tính g

46 gây ra được biêu hiện dưới hinh thức cổ ý hoặc vô ý“ ® Đối với tôi lợi dung

chức vụ, quyền han trong khi thi hành công vu, người phạm tôi thực hiện hành vit hat cho xã hội của mình và đối với hậu quả do hành vi

* Tường Đạt học Luật Ha Nội (018) Giáo mình de hùh sự iét Nam — Phin clang, NXB Côngcan nhân din, Hà Nội, 150

phạm tôi với ý trực tiếp, cụ thể là ho nhận thức được bảnh vi của minh là.

nguy hiển cho xế hội, thay trước hậu quả của hảnh vi đó và mong muốn hậu quả xây ra

Dấu hiệu thứ tr, ội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành.

trong BLHS Điêu 2 BLHS năm 2015 quy định "Chingười nào pham một tôi đã được Bộ luật hình sự quy địh mới phải chin trách nhiêm hình swe” Tức là không thể có tội phạm néu như han vi đó chưa được mô tả tai một điều luật cụ thể ở Phân các tôi pham của BLHS Tôi lợi dụng chức vu, quyển hạn trong khi thí hành công vụ được quy định tại Điều 356 BLHS năm2015, do đó chỉ khi hành vi nào thỏa mãn dầu hiệu mô tả tại Điêu 356 BLHS mớiđược coi là hành vi phạm tội lợi dụng chức vu, quyền hạn trong khi thi bánh công

công vụ được quy di

Dấu hiệu thứ năm của tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi "hành công vụ là tính chịu hình phat Tính chiu hình phat là thuộc tính bên trong

của tội phạm BLHS năm 2015 đã bỗ sung dấu hiệu “phải bị xử lý hình sự" vào trong khái niêm tối phạm tại Điễu 8, qua đó thừa nhân tính chịu hình phạt là mộttrong những thuộc tính bắt buộc của tội pham Chỉ có hành ví pham tôi mới phải

chíu biên pháp trách nhiệm là hình phạt, Mục đích của hình phat là trừng trị

người pham tôi, giáo dục ho trở thành người công dân cô ich cho xã hội, có ý thứctuân theo pháp luật, ngăn ngừa họ pham tội mới và giáo dục người khác tôn trọng pháp luật, đầu tranh phòng ngửa va chồng tội phạm Theo quy định tại Điển 356 BLHS năm 2015 vẻ tdi li dụng chức vụ, quyển han trong khi thi hành công vu,hình phạt áp dung bao gồm: hình phạt chính la cải tao không giam giữ và tù cóthời hạn, hình phạt bé sung là cm đầm nhiệm chức vụ va phạt tiên Việc áp dung tình phạt bd sung phải phù hợp với từng trường hợp phạm tội cụ thể

* Trường Đại học Luật Ha Nội C018) Giáo trinh hud hink ox Vide Neon — Phẩn chng, NB Côngcnnhân din, Hà Nội, E15

"Dưới góc độ pháp luật hình su, vẻ tội lợi dung chức vu, quyển han trongkhi thi hanh công vụ đã có một số định nghia được đưa ra, như: theo Giáo trình.Đai học Luật Hà Nội - “Tội lợi đụng chức vụ quyễn han kin thi hành công vụ là ot dung chức vụ quyền han trải với công vu gập ra thiệt hai cho lợi ich của nhà nước, Xã hội quyền và lợi ich hop pháp của công dân, đo vụ lợi hoặc đông cơ cả

nhân Rhác “1% cin theo Giáo trình Đại học Luật TP Hỗ Chi Minh: “Tội lợi dung

chức vu, quyén han trong kải tht hành công vụ là hành vi cha người có chức vi,yằn hạn vi vụ lợi hoặc vi động cơ cá nhân khác mt lợi dụng chức vụ quyên hanlàm trải công vu gay thiệt hại cho lợi ich của Nhà nước, của xã hôi, guyén lợi ích hop pháp của công dén'#! Theo tác giã, về cơ bản các khái niệm nêu trên đã đưa ra được các đầu hiệu cơ bản của tôi lợi dung chức vụ, quyển hạn trong khi thi hành.công vu Tuy nhiên vẻ giới hạn phạm vi chiu TNHS của người phạm tội theo khái niệm này là chi khi “gáy ra thiệt hại cho lợi ich của nhà nước, quyền lợi ich hop pháp của công dân ” ma chưa dé cập đến trường hợp khác nếu gây ra thiệt hại cho 18 chức hoặc cá nhân khác không phải là công dân Do vay, cần xác định thiệt hai một cách khái quát hơn như theo Điều 356 BLHS năm 2015 là “géy thidt hat vẻ tài sản từ 10 000 000 đồng đến dưới 200 000.000 đẳng hoặc gây thiệt hại khác đến lợi ich của Nhà nước, quyễn, lợi ích hop pháp của tỗ chức, cá nhân

Trên cơ sở đó, xuất phat từ khái niêm tội phạm quy định tại Điều 8 BLHSnăm 2015 va khái niệm các tội pham vé chức vụ tai Điều 352 BLHS năm 2015 củng với đặc điểm pháp lý của tội lợi dụng chức vu, quyển hạn trong khi thi hành công vụ, tác giả đưa ra định nghĩa tội lợi dụng chức vụ, quyền han khi thi hành công vụ như sau: Tôi lot dung chite vụ, quyền han trong khu tht hành công vụ là "hành vi lợi dung chức vụ, quyền han làm trái công vụ do người có chức vụ, quyển

`“ Tường Đại học Luật Hà Nội C015) Giáo minh Iu hin sự Vide Nem — Tập 2, Nab Công an

shin dn, HaNGi, 371,

° Thường Đạt học Luật TP Hồ Chi Minh (2016), Giáo in Duật lờ sự Việt Nom — Phin các ột

‘phan Net, Hằng Đức Hội mặt gia ViệtNam, TP Hồ Chi Mink, 238

"Hạn thực hiên vì vụ lợi hoặc động cơ cá nhân khác, gậy thiệt hại về tet sản hoặc gây thiệt hat khác dén lợi ích của Nhà nước, guy’ lợi ich hợp pháp của tổ chức,

pháp về tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi

ội lợi dung chức vu, quyên han trong khi thi hành công vụ: rong giai đoạn năm 1945 đến trước khi ban hành: BLHS năm 1985

Sau Cách mang tháng Tam năm 1945, Nhà nước Việt Nam Dân chủ Conghod ra đời, Bang và Nhà nước đã lãnh đạo toàn dân bắt tay vào xây dựng một xã hội mới, cải thiện đời sống nhân dân và thúc đẩy phát triển kinh tế - xã hội Trong những ngày đâu mới thành lập, Nước Việt Nam Dân chủ cộng hòa vừa phải đối pho với thủ trong, giặc ngoài, vừa từng bước tổ chức xây dựng, cải tổ lại đất nước Trong giai đoạn nay, Đảng và Nha nước ta đã chu trọng cải cách hệ thống pháp uật bằng cách ban hành nhiều văn bản pháp luật riêng lẻ quy định vẻ từng vấn để hình sự cụ thể Trước khi BLHS năm 1985 được ban hành, hành vi lợi dụng chức ‘vu, quyền han trong khi thi hảnh công vụ chưa được quy định là tôi danh cụ thé mà chỉ được dé cập trong một số văn ban pháp luật có liên quan đến nhóm tôipham tham những,

Bồi cảnh xã hội thời điểm bây giờ của nước ta ngày cảng xuất hiện nhiêu tÊ nạn tham những đưới nhiễu hình thức, gây ảnh hưởng hết sức nghiêm trọng, trong việc sâm phạm tái sản của Nha nước, của tập thé, của công dân, gây nền sự bat bình trong nhân dân, sư bat công trong các téng lớp xã hội và lam giảm lòng,tin vào sự lãnh đạo của Bang vả Nhà nước Trong không ít trường hop, hành vitham nhũng đã gây tác hại như một tội ác hay một hành vi phá hoại Trước tinh hình như vậy, Chủ tích chính phủ viết nam dân chủ công hoà đã ban hành Sắc lệnh số 223/SL ngày 27/11/1946 về an định hình phat tội đưa và nhận hối lộ và Sắc lệnh số 267/SL ngày 15 tháng 6 năm 1956 về trừng trị những âm mui và "hành động phá hoại tài sin của Nhà mước và của nhân din Theo Sắc lệnh:

223/SL, công chức được xác định là chủ thể phạm tội nhận hồi lộ hoặc phủ lạm, biển thủ công quỹ Tại Điểu 3 của sắc lênh để cập đến khái niệm về công chức “Công chức gằm nhân viên trong Chỉnh phil trong các ty ban hành chính các cắp, các cơ quan do nhân dân bằu lên, trong bộ đội và tắt cả các người put rách một công vu" Sắc lệnh số 267/SL quy định cụ thể về một sé tội phạm cóchức vụ gồm: Tội không lâm hoặc lam sai công vụ của minh phụ trách @iéu 4); Tội thiếu tỉnh than trách nhiệm trong công tác mình phu trách làm thiệt hai nghiêm trọng đến tai sản của Nha nước, của hợp tác sã, của nhân dân (Điểu 10), Điểu 8 sắc lệnh có quy định "Xẽ nào phan điều 7 mà pha vào mot trong niling trường hop san day: e) Đã lợi dung chức vụ dé phạm pháp ” Tại sắc lệnh này, lợi dụng chức vụ được hiểu la tình tiết tăng năng đổi với những tội được quy đính & điều 7 của sắc lệnh Mặc dù được ban bảnh trong những năm đâu tiên khi Nhà ước mới thành lập nhưng Sắc lệnh nay đã thể hiện thải độ nghiêm trị đối các hành vi tham những và những hành vi lợi dụng chức vụ xm phạm tai sản Nba nước, tải sản công dan làm giảm chất lượng của hoạt động Nha nước Tuy hành vi lợi dung chức vụ mới chỉ được quy đình tinh tiết tăng năng ở một số tôi nhưng theo như tình thân của Sắc lệnh thì đã bước đâu thể hiện sự phân hóa trong việc xử lý đối với người phạm tội có bảnh vi này

"Trên cơ sở đó, Nhà nước ta đã ban hành nhiều văn bản pháp luật khẳng định "hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn là hành vi cần xử phạt năng và quy định tình tiết lợi dung chức vụ, quyển hạn là tình tiết tăng năng đối với một số tôi, cụ thé:

là tình tiết tăng năng

~ Pháp lệnh số 149-LCT ngày 21 tháng 10 năm 1970 của Uj ban thường.

ụ Quốc hội vê trừng trị các tội xâm phạm tài sản xã hội chit nghia Uy tan thường vụ Quốc hồi nước Việt Nam dân chủ công hòa quy đính “Loi dụng chức‘vu, quyển han" là tình tiết định tôi các tôi: Tôi tham 6 tải sản xã hội chủ nghĩa

(Điều 8), Tôi cổ ý lam trái nguyên tắc, chính sách, chế độ, thể lệ vẻ kinh tế, tải chính, gây thiệt hại đến tài sản sã hội chủ nghĩa (Điều 12), Tôi bao che cho kẻ xâm phạm tài sản xã hội chủ nghĩa (Điểu 19) va la tình tiết định khung tăng nặng.

ở Tôi cưỡng đoạt tải sin xã hội chủ nghĩa (Điểu 9) Theo quy định tai Điều 19 Pháp lệnh này thì hành vi lợi dung chức vụ, quyển hạn để hoạt động phan cách."mang là trường hợp cân xử phạt năng,

= Thông tr 139/TTg ngày 28/05/1974 của Thủ tướng chính phủ hướng

din một số vin đê về xử lý các việc pham pháp đã phát hiện trong qué trình thực hiên nghị quyết 228-NQ/TW và các nghĩ quyết khác của Đảng và nhà nước tại mục 3 có quy định: “Hướng wit i về hành sự phải tập trung trừng trị những phẩn teed tình phá hoại, bon lụa manh chuyên nghiệp Những người lợi đăng chức vu, “uyên han để lẫy cắp gập thiệt hat nghiêm trọng dén tài sản xã hội chủ nghĩa và: "người phạm tôi mà ngoan có không chứ ăn năn li cải cling phải nghiêm trì

"Như vậy, trong thời kỳ này các tối phạm vẻ tham những đã được quy định.trong nhiễu văn bản pháp luật khác nhau Tuy nhiên các văn bản còn chưa thống nhất, quy định nằm rải rác ở nhiễu văn bản pháp luật khác nhau, các déu hiệu pháp lý của tội phạm còn tương đổi đơn giãn và chưa cu thể Trong tit cả các văn bản pháp luật néu trên chưa có văn ban nao quy định rổ rang vé tội lợi dụng chức vụ,quyển hạn trong Kei thi hành công vụ, mã hành vi lợi dụng chức vụ, quyển hạn.trong khi thí hành công vụ chỉ được coi la tinh tiết tăng năng TNHS

"Tôm lại, qua việc Nhà nước ban hành một sé văn bản pháp luật như trên có thé thay ngay từ những năm dau thảnh lập nước Việt Nam dân chủ công hỏa, Đảng và Nhà nước ta thể hiện thai độ đầu tranh không khoan nhượng đối với các tôipham tham những, đặc biệt la đối với hành vi lợi dụng chức vụ, quyển hạn gây,thiệt hai đến tài sản và gây thiệt hai khác của Nhà nước, của xã hội và của côngdân Việc ban hành các văn bản quy pham pháp luật nay va các chế tài thích đángđối với loại tội pham này đã đáp ứng được nhiém vụ của cách mang trong thời kỷ,Mặc dù những quy định về hành wi lợi dung chức vu, quyền hạn trong khi th hành.

công vụ trong thời ky nay chưa cu thể, rõ rang nhưng đây chỉnh la tiền dé, cơ sở xây dựng BLHS Việt Nam.

122 Quy định về tội lợi dung chức vụ, quyên hạn khi thi hành công vụ theo BLHS năm 1985

"Với mục tiêu điều chỉnh pháp lý hình sự các quan hệ xã hội đang tồn tại vàđáp ứng yêu cầu của cuộc đâu tranh chống tội pham, BLHS năm 1985 đã được ‘ban hành ngày 9/7/1985 va có hiệu lực thí hành kể từ ngày 1/1/1986 BLHS nay kế thừa và phát triển Luật hình sự của Nha nước ta, tổng kết những kinh nghiệm đầu tranh chống và phòng ngừa tôi pham ở nước ta trong 40 năm từ Cách mang tháng Tam Qua quá trình áp dung các quy định của BLHS năm 1985 cùng với sự thay đổi của cơ chế của nên kinh tế sang nên kanh tế thi trường hội nhập kính tế quốc tế, cơ chế quan lý đã lỗi thời, việc ban hành các văn bản pháp luật bộc lô nhiễu sơ hỡ đã tạo điều kiện thuận lợi cho các tôi pham tham những xy ra ngày cảng nhiều vả nguy hiểm hơn Do đó, để đáp ứng đòi hỏi của công cuộc đầu tranh.

phòng chống tôi phạm tham những, Nha nước ta đã ban hành nhiêu đạo luật hình su để sửa đổi bổ sung các quy định của BLHS năm 1985 Trong khoảng 15 năm tôn tại, BLHS năm 1985 đã được sửa đổi, bd sung 4 lần váo các năm 1989, 1991, 1992 và 1907 Qua bổn lần sửa đổi, bỗ sung có trên 100 lượt điểu luật được sửa đổi hoặc bổ sung Với những sửa đổi, bd sung nảy luật hình sự Việt Nam đã phân sào đáp ứng đòi hồi của cuộc đầu tranh phòng chống tối phạm thời kỳ mới.

BLHS năm 1985 được quy đính rõ Phản chung và Phân riêng gồm 12chương được chia thành 280 điều Trong đó các tội phạm vé chức vụ được quy định tai chương 9, bao gồm 9 tôi Tôi lợi dụng chức vụ, quyển hạn hoặc lạm quyền khi thi hảnh công vụ được quy định tai Điễu 221 như sau: “Người ndo vi vụ lotode động cơ cá nhân Rhác mà lợi đhơng chức vu quy ằn han hoặc vượt quá quyền shan làm trải với công vụ gay tht hại cho lot ich của Nhà nước, của tổ chức xã Tội hoặc lợi ích hop pháp của công dân, néu không tiuộc trường hop qny dah ởcác Điển 156, 238 và 239, thi bt phat cảnh cáo, cải tao không giam giữ dén hai

năm hoặc bi phat tì tử sảu tháng đẫn năm năm ” Theo đó, BLHS năm 1985 quy định hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn va hành vi lam quyền trong khi thí hành công vụ đâu tại một điểu luật và chỉ quy định một khung hình phạt, không quy định các tình tiết la yếu tổ định khung bình phạt Từ năm 1985 đến trước khi BLHS.

1999 ra đời, Điều 221 được sửa đổi, bỗ sung ba lần váo các năm 1991, 1992 va 1997

- Lân sửa đổi thứ nhất vào năm 1991, Điều 221 được chia thành hai khoản tương, 'ứng với hai khung hình phạt khác nhau, bd sung thêm trường hợp “Phạm tội trong "trường hop gập hậu quả đặc biệt nghiêm trong” tại khoăn 2.

- Lân sửa đỗi thứ hai vào năm 1992, Điều 221 được chia thành ba khoản tương ‘ing với ba khung hình phạt khác nhau Trong đó, khoản 2 quy định 3 tinh tiết din khung tăng năng bao gồm a) Pham tội co tổ chức, b) Phạm tội nhiều lan;c) Gây hậu quả nghiêm trong Khoản 3 quy định vẻ trường hop Phạm tối trong trườnghop gây hậu qua đấc biệt nghiêm trong

- Lan sửa đổi thứ ba vào năm 1997, tôi lợi dụng chức vụ, quyên hạn hoặc lạm quyền khi thi hành công vụ được tách riêng thành bai điều luật riêng biệt Điều 321 quy định vẻ tôi lợi dung chức vụ, quyền han trong khi thí hành công vu được.chia thánh 4 khoăn tương ứng với 4 khung hình phat khác nhau.

"Tóm lại, sự sửa đổi bổ sung Diéu 221 tại BLHS năm 1999 theo hướng céu tạo thành nhiều khoản, tăng mức hình phạt cao nhất (lần sửa đổi thứ ba vào năm.

1897 quy định mức cao nhất của khung hình phạt đối với tôi lợi dụng chức vu,quyền han trong khi thí hanh công vụ là 20 năm tù) va tách thành hai ti riếng làtôi lạm quyên khi thi hành công vụ va tôi lợi dung chức vụ, quyển han trong khi thi bảnh công vụ đã cho thấy sự tiền bộ vé kỹ thuật lập pháp ở thời kỳ này.

1.2.3 Quy định về tội lợi dụng chite vụ, quyén han khi thi hành công vụ theo BLHS năm 1999

Sau gân 14 năm thi bảnh BLHS năm 1985, tình hình đất nước ta đã có những thay đổi lớn tạo ra những chuyển biển tích cực về kinh tế, xã hội nên BLHS

1985 đã bộc lộ nhiễu hạn chế bat cập do Không phù hợp với hoàn cảnh lich sử Điều nay đã đất ra yêu cầu sửa đổi BLHS một cách toàn diện nhằm đáp ứng yêu cầu dau tranh phòng, chống tôi phạm trong tinh hình mới Trên cơ sở đó, BLHS năm 1090 được ban hành và thông qua tại kỳ hop thứ sáu Quốc hội khóa X(18/11/1999-21/12/1999) bao gém 24 chương, trong đó gồm 10 chương trong phân chung với 77 diéu, 14 chương trong Phân các tôi pham với 267 diéu, tổng công là 344 điều

"Tôi lợi dụng chức vụ, quyển han hoặc lạm quyên trong khi thi hành công,vụ được quy định tai Điểu 281 của BLHS năm 1909 “1 Người nào vì vụ lợi hoặcđông cơ cá nhân khác mé lợi dhơng chức vu, quyén hạn làm trải công vụ gây thật hat cho lot ich của Nhà nước, của xã hội quyén, loi ich hợp pháp của công dân thi bị phat cải tao không giam gife din ba năm hoặc phat tà từ một năm đẫn năm năm 2 Phạm 161 thuộc một trong các trường hợp sau đậy, thi bi phạt ts từ năm năm đến mười năm: a) Có tổ chute; b) Phạm tội niuều lan; c) Gây hận quả ngiiêm trong 3.Pham tột gật hin quả rắt nghiém trong hoặc đặc biệt nghiêm trong thi bị phat tt tie nuười năm đẫn mười lăm năm 4 Người pham tôi cồn bì cắm đảm nhiệm chite vụ nhất đình từ một năm én năm năm, cô thé bị phạt tiền từ ba triệu đồng đồn ba mươi triệu đẳng.

Điều 281 của BLHS năm 1999 (Điều 283) vé cơ bản vẫn như Điều 221 BLHS năm 1985 (sửa đổi, bd sung năm 1997), có một số thay đổi như:

- Hình phat cải tạo không giam giữ được quy đính là bình phạt chính tại Khoản 1, hình phạt bé sung được quy định ngay trong diéu luật Việc bổ sung hình phat cdi tao không giam giữ ở cầu thánh cơ bản nhằm tạo tinh linh hoạt cho Tòa án xem xét ap dụng hình phạt phủ hợp với từng trường hợp cụ thé Ngoai ra, hình phạt bỗ sung bao gồm cắm đầm nhiệm chức vụ nhất định và phat tiễn được quy định ngay tại Khoản 4 của điều luật

~ Bỏ tình tiết 'có whién tinh tiết quy tat khoản 2, khoán 3 điều này “tại Điều 221 BLHS năm 1985 (sửa đổi, bổ sung năm 1997)

-Thêm tử “cide đối với tinh tinh tiết gây hầu qua nghiêm trong, rất nghiêm trong, đặc biệt nghiêm trọng là yêu tổ định khung hình phat,

Từ khi BLHS 1985 được ban hinh đến năm trước năm 1999, BLHS năm 1085 được sửa đổi, bd sung 1 lần vào năm 2009 Tuy nhiên, Điều 281 về tội lợi dụng chức vụ, quyền han trong khi thi hành công vụ không có sư thay di trong lân sửa đổi, bd sung nay.

Nhìn chung, vé cơ bản BLHS năm 1999 ra đời đã dap ting được các đời hồicấp thiết của sã hội và đã đi vào cuộc sống, phát Huy được vai trò to lớn trong đầu tranh phòng, chồng tôi phạm, góp phân đáng kể vảo việc giữ vững an ninh chính trị trấ tư, an toàn xã hội nhưng BLHS năm 1999 vẫn còn nhiều vướng mắc và chưa dự liệu các tinh tiết phát sinh trong thi hanh về các tội phạm tham những nói chung và đối với tôi lợi dụng chức vụ quyền han trong khí thi hảnh công vụ (Điều 81) nói riêng, Vào năm 2009, Quốc hội khoá XII đã cỏ sửa đổi, bổ sung một số điệu của BLHS 1999 nhưng nên chưa thé khắc phục được đây đủ, toàn diện những tất cập của BLHS.

KET LUẬN CHƯƠNG 1

Chương 1 của luận văn nghiên cứu những vấn để chung của tôi lợi dungchức vụ, quyền hạn trong khí thi hành công vu, trên cơ sỡ đó đưa đến một số kếtluận như sau

1, Tôi lợi dung chức vụ, quyền han trong khi thi hành công vụ là hành vi lợi dungchức vụ, quyền han lâm ái công vụ do người có chức vụ, quyển han thực hiện vì‘wuloi hoặc động cơ cả nhân khác, gây thiệt hại vẻ tải sản hoặc gây thiệt hại khác

đến lợi ích của Nha nước, quyển, lợi ich hợp pháp của tổ chức, cá nhân.

3 Pháp luật hình sự Việt Nam trước năm 1985 chưa có văn bản nào quy định về tôi loi dụng chức vụ, quyên han trong khi thi hảnh công vụ, ma hanh vi lợi dụng chức vu, quyền han trong khi thi hành công vụ chỉ được coi Ja tinh tiết tăng nặng, trách nhiệm hình sự Tội lợi dung chức vụ, quyền han trong khi th hành công vuẩn đâu tiên được quy định là tội phạm từ khí Bồ luật hình sự năm 1985 được ban

hành, cu thé lá tại Điều 221 thuộc Chương các tội phạm vẻ chức vụ Qua nhiều lân sửa đổi, bd sung nhằm đáp ứng yêu câu phòng chúng tôi phạm trong tình hình: "mới, xuất phát từ việc nội luật hóa Công ước Liên hợp quốc vẻ phòng chồng tham. những, Bộ luật hình sự năm 2015 được ban hảnh đã có nhiễu thay đổi trong quy định về các đầu hiệu pháp lý và rách nhiệm hình sw đối với người pham tội mộtcách dy đủ, toàn diện hon

CHUONG 2 QUY ĐỊNH CUA BỘ LUẬT HÌNH SỰ NĂM 2015 VE TOI LỢI DỤNG CHỨC VỤ, QUYEN HAN TRONG KHI THỊ HÀNH

CÔNG VỤ

2.1 Các đấu hiệu định tội của tội lợi dung chúc vụ, quyền hạn trong khi thi "hành công vụ.

3.1.1 Khách thé của tội lợi dung chức vụ, quyén han khi thi hành công vụ: ‘Theo pháp luật hình sự, khách thể của tôi pham là những quan hệ xã hồi được hình sự bảo vệ và bi tdi pham xâm hai La những quan hệ xã hội được luật hình sự bảo vệ, do đó khách thé của tội phạm bắt buộc phải được xc đính bởi luật hình sự va chỉ có những quan hệ xã hội nào được luật hình sự bảo vệ thì mới lả khách thể của tội phạm Để xác định có sự việc phạm tội, cẩn phải chứng minh được hảnh vi sâm hại dén một quan hệ xã hội được luật hình sự bảo về

Theo Khoản 1 Điều 352 BLHS năm 2015: “Các tôi pheon về chức vụ là những hành vi xân phạm hoại động ding đắn của cơ quan tổ chức do người có chức vụ thực hiện trong kit thực hiện công vụ, nhiệm vu." Theo quy định của điền uất này, khách thé của các tối phạm chức vụ là những quan hệ xế hôi bảo đảm cho hoạt động đúng đắn của co quan, t6 chức.

Hoat động đúng đắn của cơ quan, tổ chúc là hoạt động phù hợp với pháp uất, phù hợp với lợi ích của xã hội, của Nhà nước, của các tổ chức, phù hop với lợi ích của công dân '2 Những hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức bị xâm pham do các tôi phạm vẻ chức vụ gây ra, chính là những quy định của pháp luật hoặc điều lệ, quy định của cơ quan, tổ chức buộc phải làm ma không làm, cẩm không được làm thi lại lam Do vậy, cén bảo dim cho bộ máy Nha nước, các cứ quan, tổ chức hoạt động tuân thủ theo đúng pháp luật, nếu có hảnh vi nao xâm pham đến hoạt động cản xử lý nghiêm mình.

` Trường Đại học Luật TP.Hồ Chi Minh (016), Giáo min Duật hn sự Việt Nam Phân các ột

“ham, Nà, Hồng Đức- Hai bật gia Việt Nang TP Ho Chỉ Minh tr214

Khach thé của tội lợi dụng chức vụ, quyền han trong khi thi hành công vụ xâm phạm la hoạt động đúng đắn va uy tín của cơ quan, tổ chức, đơn vị thuộc khu: ‘vue nha nước Cụ thể, hành vi pham tôi của tôi nay đã xâm phạm đến tỉnh đúng, đến trong công tác quản lý nha nước, khiến cho uy tín, hình ảnh của các cơ quan, tủ chức nay bi giảm sút, lảm giảm long tin của nhân dân vảo chỉnh quyển, gây thiệt hại trực tiếp đến quyển va lợi ich hợp pháp của tổ chức, cá nhân trong sã hội.

‘Mat khác, tội lợi dung chức vu, quyên hạn trong khi thí hành công vụ còn gây thiết hại cho lợi ich của Nhà nước, của xã hội, cho quyên và lợi ích hợp pháp của tổ chức và công dén Đối tương tac động của tôi lợi dụng chức vu, quyền han trongkhi thí hành công vụ chính là hoạt động thực hiện công vụ, nhiệm vu của ngườicó chức vụ, quyển hạn.

2.12 Chủ thể của tội lợi dụng chute vụ, quyên hạn trong Khi thi hành công vụ Đôi với tội lợi dụng chức vụ, quyển han trong khi thi hành công vụ, chủ thể pham tôi là chủ thé đặc biệt, nghĩa là ngoài những dầu hiệu có NLTNHS thi cản phải đáp ứng dẫu hiệu là người có chức vụ, quyền han

«+ Dấu hiệu thứ nhất về NLTNHS

NLTNHS được thể hiện ở khả năng nhận thức được tính chất nguy hiểm cho zã hội đổi với hành vi của minh và khả năng điểu khiển được hành vi ấy BLHS không quy đính cu thể về thé nao lá người có NLTNHS mã chỉ quy định thông qua tuổi chịu TNHS (Điều 12 BLHS năm 2015) va tình trang không có NLTNHS (Điệu 21 BLHS năm 2015) Do đó, người có NLTNHS là người đã đạt độ tuổi chịu TNHS va không thuộc trưởng hợp ở trong tình trạng không có NLTNHS BLHS năm 2015 quy định vẻ độ tuổi chiu TNHS tại Diu 12 Căn cứ theo đó, đối với tộ lợi dung chức vụ, quyền han trong khi thi hành công vụ, chủ thể của tôi phạm phải lả người từ đủ 16 tuổi trở lên.

Tình trạng không có NL.TNHS là trường hợp người thực hiền hành vi nguy. hiểm cho xã hội trong khi dang mắc bệnh tâm thân, một bệnh khác kam mat khả năng nhận thức hoặc khả năng diéu khiển hành vi của minh Theo đó, tinh trang

không có NLTNHS chỉ cân một trong hai dầu hiệu lá mắt khả năng nhận thức hoặc mit khả năng điều khiển hảnh vi là đã thoả mắn Do vậy, một người tuy bình thường vẫn nhận thức được tính nguy hiểm cho xã hội của hảnh vi mình gay ra nhưng trong những điều kiện cụ thé ma người nay không có khả năng điều khiển hành vi thì cũng được xem là tình trang không có NLTNHS.

« _ Dấu hiệu thứ hai là người có chức vụ, quyền hạn.

Ngoài dấu hiệu về NLTNHS, chủ thể của tội lợi dụng chức vụ, quyền hantrong khí thí hành công vụ còn phải đáp ứng dẫu hiệu đó lả "người có chức vụ,quyển hạn” trong khi thí hành công vu Vi vây, chủ thé được giới hạn lá người cóchức vụ, quyển han được giao thực hiện công vụ nhất định và họ có quyền hạn khíthực hiện công vu đó Hoạt động công vụ ở đây được sic định là hoạt động nhân. danh nhả nước, đúng pháp luật, do cơ quan, tổ chức, đơn vị thuộc nhả nước giao.

cho người có chức vụ, quyển hạn thực hiện.

Khai niệm vé người có chức vụ, quyền hạn cũng được dé cập trong nhiều ‘van bản pháp luật khác nhau, cụ thé:

Luật phòng, chống tham những năm 2005 cũng quy định vé khải niệm người có chức vụ, quyền hạn: “Người có chức vụ, quyễn han là người do bồ nhiệm, do bẫu cức do yễn dụng, do hop đồng hoặc do một hình tức khác, có hưởng lương hoặc không hưởng lương được giao thực hiện nhiệm vu, công vụ nhất đinh và có quyên hạn nhất đụh trong hi tec hiện nhiệm và, công vụ đồ “ Trongnội ham khái niêm này “người có chức vụ, quyển hạn” bao gồm “người có chức vụ” và “người có quyền han", điêu luật cũng chỉ ra người có chức vụ, quyển hạn bao gồm những đổi tượng cu thể “a Cán bộ, công chức, viên chức, b ST quan “hân nhân cimyên nghiệp, công nhân, viên chức quắc phòng trong cơ quan, don vị thuộc Quân đội nhẫn dân, sĩ quan, hạ sĩ quan nghiệp vu, sĩ quan, ha sĩ quancluyén môn Xf thuật, công nhân công an trong cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân,c Người đại diện phần vẫn nhà nước tại doanh nghiệp;d Người giữ chức danh, chức vụ quân J} trong doanh nghiệp, tổ chute và Ä NHững người khác

“được giao thực hiện nhiệm vụ, công vu và có quyằn hạn trong kh thực hiện nhiệmVụ công vụ đó.

Dưới góc độ hành chính, Did

3 Luật viên chức năm 2010 đã cụ thé hóa khát niệm vẻ cán bộ, cổng chức và viên chức Điều 4 Luật can bị

4 Luật cản bộ, công chức năm 2008 va Điều.

công chức năm 2008 quy dink: “1 Cán bó là công dânVist Nam, được bằu cit phê chuẩn, bd nhiệm giữ chức vụ, chức danh theo nhiệm1 trong cơ quan của Đảng Cộng sản Việt Nam Nhà nước, tỔ chute chính tr - xã Hội 6 trùng ương, 6 tinh, thành phố trực thuộc tring ương (sem đây got clang là cấp tinh), ở imyện, quân, thi xã thành phố thuộc tinh (sau đây goi chung là cắp Jayén), trong biên chỗ và hưởng lương từ ngân sách nhà nước, 2 Công chute là công dân Việt Nam, được hyễn đụng bổ nhiệm vào ngạch chute vụ, chức danh rong cơ quan của Đăng Cong sản Việt Nam, Nhà nước, tổ chức chính trị - xã hội 6 trung ương, cắp tỉnh cắp huyện; trong cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân cdân mà không phải là sĩ quan, quân nhân chuyén nghiệp, công nhân quốc phòng,trong cơ quan, don vi thuộc Công an nhân dân mà không phải là sĩ quan, ha sĩ“quan chuyén nghiệp và trong bộ máp lãnh đạo, quân lÿ của đơn vi sư nghiệp công lập của Đảng Công sản Việt Man, Nhà nước, tổ chute chỉnh tr - xã hội (sau đập goi chúng là đơn vi sục nghiệp công lập) trong biên chỗ và hướng lương từ ngân sách nhà nước, đối với công chức trong bộ may lãnh đạo, quản If của đơn vị sự "nghiệp công lập thi lương được bảo đảm từ quỹ lương của don vi sự nghiệp công lập theo quy Ảmh của pháp luật 3 Căn bộ xã phường, thủ trấn (san đậy got chung là cấp xã) là công dân Việt Nam được bằu cử giữ chức vu theo nhiễm Rỳ trong Thưởng trực Hội đồng nhân dân, Uy ban nhân dân, Bí tư, Phó Bi thực Đảng

công dân Viêt Nam được tuyén dung giữt một chức danh chuyên môn, nghiệp vu thuộc Uy ban nhân người ding đâu tổ chức chỉnh trị - xã, ôi; công chức cắp xã.

dân cắp xã trong biên chỗ và hưởng lương từ ngân sách nhà nước ” Điều 2 Luật viên chức năm 2010 quy định: “Viên chức là công dân Viêt Nam được tuyén dung theo vị trí việc làm làm việc tat đơn vị sự nghiệp công lập theo chỗ độ hợp đằng

làm việc, hưởng lương từ quỹ lương của đơn vị sunghigp công lập theo quy arahcũa pháp luật ” Dua trên khải niệm trên, cán bô, công chức, viên chức chỉnh làmột bộ phân của người có chức vụ, quyển han theo quy định tại Điểu 352 BLHSnăm 2015.

"Từ góc đô pháp lý hình sự, người có chức vu được quy định tại Điều 352BLHS năm 2015 như sau: “Người có chức vụ là người do bổ nhiệm, do bat cứcdo hop đồng hoặc do một hình thức khác, có hưởng lương hoặc không hưởnglương, được giao thực hiện một nhiềm vụ nhất định và có quyễn hạn nhất địnhtrong kin thực hiện công vụ, nhiệm vu,” Tại khải niêm này, chức vụ luôn gắn với quyển han nhất định và được hiểu rằng người có chức vụ luôn gắn với việc có quyển han, quyển han là điều kiến dim bảo cho việc thực hiện chức năng, nhiệm.vụ xuất phát từ chức vụ mang lại

Dua vio những khái niêm nêu trên, rút ra bai đặc điểm đặc trừng nhất của người có chức vụ, quyền han theo tội lợi dụng chức vu, quyển han trong khí thihành công vụ là

~ Thứ nhất người được giao thực hiện công vụ nhất định;

- That hai, người có quyén hạn nhất định trong kit thực hiền công vu được gio `Ngoài ra, người không có chức vụ, quyền hạn có thể pham tội lợi dụng chức ‘vu, quyền hạn trong khi thi hành công vu với vai trò người tổ chức, người xúi giục hoặc người giúp sức

2.13 Mat khách quan của tộicông vụ

lợi dung chute vu, quyên han trong khi thủ hinh

Đối với tôi lợi dụng chức vụ, quyên han trong khi thi hảnh công vụ, các dau hiệu thuộc mất khách quan là những dầu hiệu rất quan trong để xác định hành vi 'phạm tội cũng như để phân biệt tôi lợi dung chức vụ, quyền han trong khi thi hành.

công vụ với các tôi phạm khác.

- Dấu hiệu về hành vi khách quan.

Hanh vi khách quan của tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ lả hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn lam trái công vụ Cụ thể đó là ‘hanh vi lam trai công vụ bằng thủ đoạn lợi dụng chức vu, quyển hạn.

"Trên thực tế, hành vi lam trái công vụ có thé la không làm một việc nhất định trong khi yêu câu cổng vụ là phải lâm va có đủ điều kiện cần thiết để lâm,hoặc có làm nhưng không đây đủ vẻ nội dung, tinh chất công việc theo yêu câu

nhiệm vụ, công vu; hoặc làm ngược lại với yêu câu công vu “Lam trái công vụ"

và "thí hành công vụ” là hai mat của thực hién công vu Nêu thí bánh công vụ là"hoạt động đúng pháp luật th làm trái công vụ chính là hoạt động làm trái quy đánh.của pháp luất, người lam trải công vu không phải là người thi hành công vụ Lâm.trái công vụ ở tôi lợi dụng chức vu, quyền han trong khi thi hảnh công vụ là kamtrải với chức năng, nhiệm vụ được giao, vi pham nguyên tắc, hình thức hoat đông, của cơ quan, tổ chức Để xác định hảnh vi của một người có phải lam trái công vụ hay không thì cn dưa vào quy định liên quan đến nhiệm vụ cụ thể của họ, vé

những nhiệm vụ họ được làm, phải làm hoặc không được phép làm để từ đó đánh giá họ có làm trái công vụ hay không

Hành vi làm trái công vụ được được thể hiện bằng hình thức hanh động pham tôi hoặc hình thức không ảnh động phạm tôi

+ Về hình thức không hành động phạm tội, hành vì không thực biện công việc: thuộc chức năng, nhiệm vụ của người có chức vu, quyền han theo sự phân công của cơ quan, tổ chức trong trường hợp có nghĩa vụ phải lam và có đủ điều kiện để lâm Nghĩa vụ phải làm ở đây xuất phat từ vi trí, yêu cẩu công việc, chức năng,nhiệm vụ của người đó Có điểu kiện để lâm bao gồm các điều kiện vẻ bản thân.

chủ thé người có chức vụ như năng lực, tình độ chuyến môn, hoặc một số điền kiện khách quan như điều kiện công tác, điều kiện vật chất

` Thường Đại học Luật Ha Nội (2015), Giáo mình luật hnh sự Việt Nam —nhân đân Hà Nội.

NXB Công an

Vi du: Mla cản bé thuế đã lợi đụng chức vụ, quyền han của minh lâm trải công, 6 cơ sở kinh doanh ma theo ‘vu thông qua hành vi bé qua không thu thuế của một

quy đính của pháp luật là phải thu. + Về hình thức hành động pham t6

‘vu, quyển hạn hoặc mục đích công tác của cơ quan, tổ chức ngiroi có chức vụ, "hành vi làm ngược lại với chức năng, nhiệm.

quyên hạn đang lâm việc

‘Vi đụ: T 1ã Chủ tịch UNND xã có hành vi lợi dụng chức vụ quyên hạn của mình.đã chỉ nhiều khoản từ Ngân sách Nha nước không đúng quy định T là người cóchức vu, quyển han va được giao trách nhiệm trong việc quản lý thu chi ngân sáchNha nước tại địa phương, tuy nhiên T đã làm trái với chức năng, nhiệm vụ của

‘minh bằng việc chi nhiên khoản từ Ngân sich Nha nước không đúng quy đính như chủ tiếp khách, bồi dưỡng cho nhân viên, chỉ tập huần, mua sắm trang thiết bị không được phép mua sắm, tam img cả nhân tién ngân sach và chi cho cáckhoản khác không đúng quy đính của pháp luật Sau đó, T chỉ đạo cho cán bộ thuộc quyển quản lý của minh lập hỗ sơ quyết toán khống các khoản chi được phép để bù vào các khoản đã chi, gây thất thoát cho ngân sách Nha nước.

"Thủ đoạn ma người phạm tôi sử dụng là thủ đoạn lợi dụng chức vụ, quyền hạn Người phạm tội sử dụng chức vụ, quyền hạn của mình như một phương tiệnthực biện tội pham Thủ đoan lợi dung chức vu, quyển han và hành vi lâm tráicông vụ luôn gắn liên với nhau Hanh vi lam trái công vụ có liên quan trực tiếp đến chức vụ, quyên hạn của người phạm tố, néu không có chức vụ, quyền han thì người pham tội khó có thể thực hién hảnh vi pham tội

~ Dấu hiệu về hậu quả của tội phạm.

Tai đấu hiệu về hậu quả, BLHS năm 2015 có sự thay đổi so với BLHS năm 1999, đó là thay thé đấu hiệu “gay thidt hat cho lợi ích của Nhà nước, của

xã hôi, quyên lot ich hop pháp của công dn” bằng “gây ra thiệt hai về tat sản từ 10 000 000 đằng đắn dưới 200 000.000 đẳng hoặc gay thiệt hat khác đến lợi Ích của Nhà nước, quyền, lợi ich hợp pháp của tổ chức, cá nhân ” Sự thay đầi như.

vậy có hai loại ý kiên trải chiêu nhau về van dé có nên cụ thể hóa các tinh tiết định tính theo hướng nào

a) Loại ý kiến thứ nhất cho rằng, tính thén chung là dự thảo Luật cân cổ ging lượng hóa cụ thể ở mức độ tối đa các tình tiết định tinh, định lượng trong BLHS, tuy nhiên, vẫn phải chấp nhận khả năng BL.HS có một số quy định mangtính định tinh nhằm bảo đảm tính bao quát, linh hoạt trong xử lý tội pham, không để lọt hành vi tội phạm,

') Loại ý kiến thứ bai đưa ra cân tiếp tục thực hiện trệt để chủ trương cu thé hóa các tình tiết định lượng trong BLHS để bao đảm tính minh bạch, rổ ràng.

vvà thuận lợi cho việc áp dụng trên thực tế

©) Loại y kiến thứ ba chỉ ra việc định lượng chỉ dẫn áp dụng các khung hình phat tăng năng chỉ nên tổn tai trong các văn bản hướng dẫn của BLHS và có khả năng dé dang thay đổi để đáp ứng kịp thời yêu cầu đầu tranh phòng chống tội phạm.

‘Tac giả dong tình với quan điểm thứ nhất, bởi mặc dit lượng hóa có ưu điểm 1 làm tăng tính rổ rang va thuận lợi cho việc áp dụng nhưng cũng có nhược điểm Ja không bao quát được hết các trường hợp, cùng với đó lả cụ thể hóa dé bị lạc hậu với tình hình thực tiễn Ngoài ra, việc lương hóa các tinh tiết định tinh bằng các tình tiết định lượng giúp các cơ quan ban hành va áp dung pháp luật giảm thiểu việc ban hành văn bản hướng dan, tuy nhiên có một sô dau hiệu không thể định lượng được như đầu hiệu thiệt hại phi vật chất Do đó, nha làm luật sửa đổi quy định tại Điều 356 BLHS năm 2015 là hợp lý bởi đã bao quát được hau hết khả năng hau quả có thể xảy ra theo cảch lượng hóa theo hướng thiệt hai về tải sin và một phần quy định thiệt hại khác lá thiệt hai phi vật chất mang tính chất định tính

Hậu quả là dâu hiệu định tội bất buộc của tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn ‘khi thi hành công vu Cụ thể hơn, người lợi đụng chức vu, quyền han lâm trải công,

‘vu gây thiết hại vé tai sản đưới 10.000 000 đồng hoặc gây thiệt hai khác đến lợi ich của Nha nước, quyên, lợi ich hop pháp của tổ chức, cả nhân thì mới được coi

14 pham tôi lợi dung chức vu, quyển han trong khi thi hành công vụ Vi vậy, người nao lợi dụng chức vụ quyên han trong khi thi hanh công vụ nhưng chưa gây thiệt hại vẻ tài sản hoặc gây thiệt hại vẻ tài sản dưới 10.000.000 đồng, đồng thời chưa gay thiệt hại khác đến lợi ich của Nhà nước, quyển, lợi ich hợp pháp của tổ chức, cá nhân thi không phạm tôi lợi dụng chức vụ, quyền hạn khi thi hành công vu.‘Thiét hai về phi vật chất có thể biểu hiện ở thiệt hai vé an ninh chính trị, tư tưởng, lâm mất lòng tin của nhân dân và chính quyển, cơ quan, tổ chức Thiét hai phi vật chat được đánh giá tương đối phức tap cn dựa vào tính chất nguy hiểm của hành vi và đánh giá ảnh hưởng tiêu cực của hành vi đó vào đời sông xã hội.

‘Vi dụ: Về vụ án sai phạm trong chấm thi Trung học phổ thông Quốc gia ở Hà Giang, Hoa Binh, Sơn La, trong đỏ nhiễu cản bô có liên quan trong tổ công tac cham thi đã lợi dụng chức vu, quyển han của minh lâm trái công vụ bang nhiều mảnh khỏe khác nhau sửa điểm, nâng điểm một số bai thi của các thi sinh trong kỳ thi Trung học phổ thông quốc gia 2018 Chỉnh han vi nâng điểm nay đã tạo điển kiên cho nhiều thí sinh đỗ vao các trường đại học tốp đâu trong cả nước Những cũng chính hành vi đó là lam mắt đi cơ hội đậu đại học của hàng trăm em

thi sinh khác có thực lực thật sự Thiết hai được xác định là thiệt hai phi vat chất, ảnh hưởng đến quyển, lợi ich của tổ chức, cá nhân Cụ thể, hậu quả của nó tác động dén nhiêu vân để xã hội, làm mắt uy tín ngành giáo duc, khiển hàng trăm hoc sinh xứng dang bi mat di cơ hội, niém tin của nhân dân, xã hội vào giáo dục dang dân bi mắt đi Thậm chỉ những em thi sinh được sửa điểm thi cũng la nạn nhân,đây không phải lá hành động của các em nảy nhưng chính các em là người chịuhu quả nhiễu nhất bởi sự lên an gay gắt của dư luận sã hội, cia bạn bè và những, "người xung quanh

-~ Mối quan hệ nhân quả giữa hành vi khách quan và hậu quả nguy hiểm choxã hội

Trường hợp hậu quả của tôi phạm được luật hình sự quy định là dẫu hiệu "bất buộc thì mỗi quan hệ nhân quả giữa hành vi khách quan va hậu quả nguy hiểm.

cho xẽ hội cũng là đầu hiệu bất buộc trong CTTP mặc dù nó không được phản anhtrực tiếp trong CTTP đó Qué trình định tội đôi hồi phải xác định hậu quả nguy. hiểm cho xã hội đồng thời phải xác định môi quan hệ nhân quả nảy Theo pháp uật hình sự, nếu giữa hảnh vi và héu quả thiệt hai trong thực tế có mỗi quan hệ nhân quả với nhau thi chủ thể thực hiện han vi mới phải chiu TNHS Tôi lợi dung chức vụ, quyền hạn trong khí thi hành công vụ có mô tả hành vi khách quan và

"hậu qua trong CTTP cơ bản, nên người bi truy cứu TNHS vẻtội này phải là người đố thực hién hành vi lợi dung chức vu, quyên han lâm trái công vu dẫn đến thiệt tại về tài sản hoặc thiệt hai khác đến lợi ich của Nha nước, quyển va lợi ích hợp pháp của tổ chức, cá nhân.

2.14, Mat chủ quan của tội lợi dung chức vụ, quyén han Khả thủ hành công vụ Đối với tôi lợi dung chức vụ, quyên han khi thi hành công vụ, mặt chủ quan ‘bao gồm yếu tổ lỗi va yếu tổ động cơ phạm tôi là dẫu hiệu bất buộc

Lỗi là một nội dung cơ bản thể hiện mặt chủ quan của CTTP, cỏ ý nghia trong việc xác định tội phạm Tính chất lỗi của hành vi nguy hiểm cho xã hội được quy định trong luật hình sử là đặc điểm bắt buộc của tôi phạm Người phạm tối lợi dụng chức vụ, quyên han trong khi thi hành công vụ thực hiện tội phạm với lỗi cô ý trực tiếp Căn cứ Khoản 1 Điêu 10 BLHS năm 2015 thi có ý trực tiếp 1a phạm tôi trong trường hợp: "Mgười phạm tôi nhận thức rổlà vi của mình là ngay iém cho xã hột thập trước hậu quả của hành vi đồ và mong mudn hậu quả xảy ra” Ở tội phạm nay, người pham tdi biết nhận thức ré hành vi làm trai công vụ là hành vi nguy hiểm cho xã hội, thấy được hâu quả của ảnh vi mình thực hiện và

"mong muôn bậu quả xây ra

Động cơ phạm tội ở là yêu tổ thuộc trang thải tam lý của chủ thể nến nó là một dầu hiệu thuộc mét chủ quan của tôi pham được và thực hiện với hình thức lỗi cố ý Đông cơ phạm tôi lả trang thái tâm lí bên trong thúc đẩy hoạt động, lâm tăng thêm tính tích cực ở chủ thể khi thực hiền bảnh vi phạm tội Cơ sở hình thành nên động cơ pham tôi xuất phát từ những nhu cầu vẻ vật chất, tinh than, các lợi

ích va tư tưởng của chính cả nhân người phạm tội Dấu hiệu đồng cơ phạm tôi trong mất chủ quan là dầu hiệu bắt buộc trong CTTP cơ bản của tôi lợi dụng chức ‘vu, quyển han trong khi thi hành công vụ.Động cơ phạm tôi của tôi này là “vi vụloi hoặc động cơ cả nhân khác" Vì mưu câu lợi ích cá nhân, người phạm tôi đãlợi dụng chức vu, quyển han ma pháp luật trao cho

Khoản 7 Diéu 3 Luật phòng, chồng tham những năm 2018 quy định: “ii lợi là lợi ich vật chất, nh thân mà người có chức vụ, quyén han dat được hoặc có Thể dat được thông qua hành vi tham những" Theo đó, động cơ vụ lợi là động cơ vì mưu cầu lợi ích vật chất, kinh tế cho chính bản thân minh hoặc cho cá nhân, tổ chức khác

‘Vi dụ: Bản án hình sự sơ thẩm số 39/2017/HS-ST ngày 27/4/2017 của TAND "huyện Thạch Thất - Thành phố Ha Nội có nội dung như sau: Lợi dung chức trách, nhigm vụ được giao, trong năm 2010-2011, Đã Duy C - Bi thư Chi bộ, Lê Văn KH - Pho Bí thư Chi bô, Lê Văn M - Đăng viên đã nhiều lẫn hop Chỉ bộ Đội 8 thôn TC để ra chủ trương thành lập Ban kiến thiết để thanh lý nhả văn hóa cũ và cho thuê đầu thấu lâu dài đất xen ket của thôn dé lay kinh phí lâm các cổng trình "phúc lợi của thôn, đội, ma thực chất là chuyển nhương đất trái thẩm quyên, đưa ra các cuốc hop của Chỉ bộ và được thẳng nhất thông qua Các bị cáo đã thành lậpBan kiết thiết gồm: Đố Duy K là Trường ban, Lê Văn M - Chi hội trưởng Chi hội người cao tuổi là Phó ban (Ngày 24/11/2010 Lê Văn M được bau làm Trưởng ban thay Đỗ Duy K); Lê Văn C la Pho ban, Lê Văn KH - Pho Bi thư Chi bô la Pho ban, Héng Quang T - Pho cụm dân cư là Phó ban; Đỗ Duy C - Bi thư Chi bộ là ‘Uy viên va một số ủy viên khác Các bị cáo đã tiến hảnh cho đầu thau, ma thực chất là chuyển nhượng, giao đất trải thẩm quyển 09 thửa với tổng điện tích.

1.461,Đm? đất thụ được số tiên 6.588.020 000 đồng, Toàn bộ sé tién trên các bị

cáo đã phân bổ để sử dung lam các công trình công công của Đội 8, thôn TC, zã TP, huyện TT Hành vi phạm tội nêu trên của các bi cáo đã rổ ràng nên Tòa án cấp sơ thẩm ket an các bị cáo về tôi "Lợi dung chức vu, quyên hạn trong khi thi hảnh.

công vụ" HBXX sắc định động cơ của các bị cáo trong vụ án là muốn cuộc sống và sinh hoạt của nhân dân trong thôn được tốt hơn nên các bị cáo đã để xuất, đưa Ta chủ trương và đưa ra các cuốc hop của Chỉ bô để thống nhất, hop Quân-Dân-Chính của đôi, thôn, hop Hội ngh xã viên, thông báo đến các hộ dân và được da số nhân dân toàn đội 8 ting hô Qua trình điều tra thể hiện các bị cáo không có động cơ vụ lợi cả nhân, trong tổng số 6.588.020.000 đồng thu được đâu sử dung vào việc xây đựng cơ sở hạ ting, công trình công ích của Đôi 8, thôn TC, x TP.

Động cơ cá nhân khác là những động cơ vẻ lợi ích tinh thân, phi vật chất như vì cũng có địa vị, quyển lực, uy tín cá nhân hoặc vì né nang, vì thảnh tích, vì trả ơn hoặc vi cảm tỉnh, vì thù bản cá nhân,

2.2 Dấu hiệu định khung hình phạt và hình phạt của tội lợi dung chức vụ,

quyền hạn trong khi thi hành công vụ.

2.2.1 Diu hiệu định kung hình phạt của tội lợi dụng chức vụ, quyên han rong khi thi hành công vụ

Quy đính vẻ tối lợi dung chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành cổng vu tại BLHS năm 2015 đã cụ thể hóa hơn so với BLHS năm 1999 trong một số dâu hiệu định khung tăng năng, cu thé: thay thé dẫu hiệu “gậy hu quả nghiêm rong” ð khoản 2 bằng “thiét hai về tải sản từ 200 000.000 đẳng đến dưới 1.000 000 000 ông", dấu hiệu “gật hậu quả rắt nghiêm trong hoặc đặc biệt nghiêm trong” tại khoản 3 được thay thé bằng "fiưột hat vé tài sản 1.000 000.000 đồng trở lên" Đánh giá sự thay đỗi của BLS năm 2015 vẻ liên quan đến điều 356 BLHS năm 2015, TS Nguyễn Văn Hương cho rằng “Tiệc cụ thé hóa không đây đi các dấu "Hiệu có tinh chất định tính: “gậy hậu quảnghiêm trong”, “gáy hâu quả rắt nghiêm rong”, “ge

năm 2015 dẫn đến thiểu nhiễu dạng hậu quả khác (thue thiệt hat cho tính mangâu quả rét nghiêm trong hoặc đặc biệt nghiêm trọng” của BLHS

sức khóe con người gay dự luận xắm làm mắt uy tín của cơ quan, tổ chức) nhưng.

Bộ Công an, Bé Tw pháp ngày 25 tháng 12 năm 2001 vé viếc hướng dẫn áp dungmột sé quy định tại chương XIV "Các tôi xâm pham sở hữu" của BLHS năm 1999về áp dung các tình tiết "gay1 quả nghiêm trọng” "sâu quả rat nghiêmtrong" "gập hâu quả đặc biệt nghiêm trong" cần chi ý “Hận quả phải do lànhVi pham tội gật ra có thé là thiệt hại vỗ tinh mang, sức khoẻ, tài sẵn hoặc liêu quả phi vật chất (gậy ảnh hưởng xéu đến việc thực hiện đường lốt của Đảng chính sách của Nhà nước; gây ảnh hướng xắu về an ninh, trật tự an toàn xã hội) ° Do đ6, rõ rang “hấu quả nghiêm trong” và “hậu quả rắt nghiêm trong hoặc đặc biệt nghiêm trong” bao gém nhiều dang hậu quả khác nhau chứ không phải mỗi hau quả về thiệt hại tài sản như quy định tai Khoản 2, Khoản 3 Điều 356 BLHS năm 2015 Do đỏ, theo tác giả, nhà lam luật can nghiên cứu bổ sung thêm dang hậu quả ‘hac ngoài thiệt hai vé tai sản là đầu hiệu định khung tăng năng tại Khoản 2, Khoản.

3 Điển 356 BLHS năm 2015.

Các khung hình phat tăng năng cụ thể được quy định tại Điều 356 BLHS năm 2015 bao gồm

- Khung hình phat tăng nặng thứ hai quy định 03 tình tiết định khung tăng nặng bao gồm: có tổ chức, phạm tội 02 lần trở lên, gây thiệt hại về tài sản tir

.200.000.000 đồng đến dưới 1.000.000.000 đồng.

a) Có tô chức;

Khoản 2 Điều 17 BLHS - “Phạm tôi có tổ chức là hình thức đẳng pham cô s câu Xết chặt ci ‘giita những người cimg thực hién tôi phạm” Phạm tội có tằ chức là trường hợp có từ hai người trở lên cùng cổ ý thực hiền một tội pham, cósựbản bạc trước về kể hoạch thực hiện tội pham, có sự câu kết chat chế và sự phân

“Nguyen Văn Hương 2016), “Những điểm móc, những bất cập của quy định về các ôi pham tam.những tong Bộ nit Kink sợ năm 2015”, Tạp lá Luft hee, số đặc biết về BLHS năm 201572016),0-68