Đề tài nghiên cứu khoa học cấp Trường: Nguyên tắc "Luật có mối quan hệ gắn bó nhất" trong Tư pháp quốc tế - Những vấn đề lý luận và thực tiễn

biện không đồng nhất do sự phức tạp của các hệ thống luật tư của các nướcdẫn đến việc áp dụng hệ thuộc luật này ở các nước cũng khá phức tạp.Vì vậy, Đề tài khoa học này sẽ tập trung nghi

BỘ GIÁO DỤC ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

TÊN ĐÈ TÀI

NGUYEN TAC “LUẬT CO MOI QUAN HE GẮN BO NHẤT”

TRONG TU PHAP QUOC TE- NHUNG VAN DE LY LUAN

VA THUC TIEN

MA SO: DTCB.23/21-DHLHN

Chủ nhiệm đề tài: TS Bùi Thi Thu

Thư ký đề tài: ThS Hoàng Thanh Phương

HÀ NỘI - 2022

BANG TU/THUAT NGU VIET TAT

BLDS Bo luat dan su

BLTTDS Bộ luật tố tụng dân sự

DUQT Điều ước quốc tế

MLHGBN Mối liên hệ gắn bó nhất

Lex Fori Luat Toa an

Lex Personnalist Luật nhân than

Lex loci contractus Luật nơi giao kết hợp đồng

MỤC LỤC

PHAN 1: BAO CAO TOM TAT DE TÀI NGHIÊN CỨU KHOA HỌCCAP CO SO 5PHAN 2: BAO CAO TONG THUAT DE TAI NGHIEN CUU KHOA HOCCAP CO SO 38

I Những van đề chung của việc nghiên cứu dé tai 38

1 Tính cấp thiết của đề tài - «¿5c SE 2E 1E11218112151111111 1111111 38

2 Tình hình nghiên CỨU - - Ă 12c 121331119 111 9111 g1 1n vn gệp 40

QL, Tai Viet NOM 87n 40 2.2 Các công trình NOL HHỚC c3 6383318133 ESSEEEEsreksreeeesvrs 45

3 Mục đích nghiên cứu - - - - - 22c 132113321113 1311118111511 E1 Eerke 49

4 Nội dung nghiên CỨu - - - - c5 2c 132113391113 3185111151511 rerke 50

5 Phạm vi nghiên CỨU - - - E21 39211133111 9111 9 111101 11H 1H ng kp 50I.Nội dung nghiên cứu của đề tài 512.1 Các van dé ly luận co ban vê nguyên tac “Luật có môi quan hệ gan bónhất” trong tư pháp quốc tẾ -¿- - + 5s +k+k‡E+kEEEEEEEEEEEEEEEEEEEEEEEEEEEEkrkrrkrkee a2

2.1.1Khdi niệm “Luật có mối quan hệ gắn bó nhất ” -5c5sscccszcersec 52

2.1.3 Mục dich, vai trò của nguyên tac “Luật có mối liên hệ gan bó nhất”

trong tue hÁp QUOC ẨỄ - 5c SE‡E‡EEEEEEEEEEEEEEEEEEEEEEEEEEE111111111111111 1111 e0 622.1.4 Phạm vi áp dụng- nội dung nguyên tắc Luật có mối liên hệ gắn bó nhấttrong Từ pháp qHỐC ẨẾ - - +52 SStEE*EEEE1E52151121511111121111211211111111 1111 xe 682.2 Nguyên tắc “Luật có mối liên hệ gắn bó nhất” trong pháp luật quốc tế vapháp luật các nước Common Law (Anh- Mỹ- Úc) - Thực tiễn áp dụng và thực

J8 77

2.2.1 Nguyên tac “Luật có mối liên hệ gan bó nhất” trong pháp luật quốc té 782.2.2 Thực tiễn áp dụng nguyên tắc Luật của nước có mỗi liên hệ gắn bó nhất ởLiên mình châu Âu §2

2.3 Nguyên tắc “Luật có mối liên hệ gan bó nhất” trong pháp luật và thực

tiễn các nước Common law (Hoa kỳ- Anh- Úc) " g4

2.4 Nguyên tắc luật có mối liên hệ gắn bó nhất theo pháp luật của Cộng hòa

Pháp, Bi- Thực tiễn áp dung và thực thi 5-5 csc+cscscsccecsrsrscxes 93

2.4.1 Nguyên tắc Luật của nước có mối liên hệ gắn bó nhất ở Pháp 932.4.2 Nguyên tắc Luật của nước có mối liên hệ gan bó nhất theo pháp luật Bi 952.4.3 Nguyên tắc Luật của nước có mối liên hệ gan bó nhất ở Quebec Canada 96

2.4.4 Thực tiễn áp dụng nguyên tắc Luật của nước có mối liên hệ gan bó nhất

ở Pháp, Bi, Quebec C@H(đÌA c1 6%%3%11 811133 EEE35EEE+EEEEEEeseekeerks 98

2.5 Nguyên tắc luật có mỗi liên hệ gan bó nhất theo quy định và thực tiễn áp dụng

tại Nhật Bản và Trung Quốc 100

2.5.1 Nguyên tắc luật của nước có mối liên hệ gắn bó nhất theo pháp luật

Nhật Bản và thực tiên (2) 1 ẶÀ 101

2.5.2 Nguyên tắc luật của nước có môi liên hệ gắn bó nhất theo pháp luậtTrung Quốc và thực tiễn áp dụ!g - c5 TS E 1111111121111 xe 1052.6 Nguyên tắc luật có mỗi liên hệ gan bó nhất trong Tư pháp quốc tế Việt Nam-Thực trạng pháp luật và thực tiễn áp dụng tại Việt Nam trong boi cảnh hội nhậpquốc tế 111

2.6.1 Nguyên tắc luật có mối liên hệ gan bó nhất là nguyên tắc xác định pháp

luật áp dụng diéu chỉnh quan hệ dân sự có yếu t6 nước ngoài 113

2.6.2 Nguyên tắc luật có mối liên hệ gan bó nhất là một hệ thuộc luật

trong Từ pháp qHỐC ẲẾ + SE ESEEE2EEEE2111511212112111211111121111 1c 1142.6.3 Một số giải pháp kiến nghị hoàn thiện pháp luật Việt Nam 115PHAN 3: CAC CHUYEN DE NGHIEN CUU 123CHUYEN DE 1: NHUNG VAN DE LY LUAN VE NGUYEN TAC LUAT COMOI QUAN HE GAN BO NHAT TRONG TU PHÁP QUOC TẼ 123CHUYEN DE 2: PHAP LUAT QUOC TE VE NGUYEN TAC LUAT COMOI QUAN HE GAN BO NHAT 164

CHUYEN DE 3: NGUYEN TAC LUAT CO MOI LIÊN HE GAN BO NHATTRONG PHAP LUAT MOT SO NUOC (CONG HOA PHAP, QUEBECCANADA) VA KINH NGHIEM DOI VOI VIET NAM 186CHUYEN DE 4: NGUYEN TAC LUAT CO MOI QUAN HE GAN BO NHAT

TRONG PHÁP LUAT MOT SO QUOC GIA (NHẬT BẢN — TRUNG QUOC

— THAI LAN) - THUC TIEN AP DUNG, THUC THI VÀ KINH NGHIEMDOI VOI VIET NAM 220CHUYEN DE 5: NGUYEN TAC LUAT CO MOI QUAN HE GAN BO NHAT

CHUYEN DE 6: THUC TRANG PHAP LUAT VA THUC TIEN AP DUNGNGUYEN TAC LUAT CO MOI QUAN HE GAN BO NHAT TAI VIET NAM

TRONG BOI CANH HOI NHAP QUOC TE 275

PHẢN 1BAO CÁO TÓM TAT DE TÀI NGHIÊN CỨU KHOA HỌC

CÁP CƠ SỞ

1.Tính cấp thiết của đề tài

Tư pháp quốc tế (Private international Law), là một ngành luật cótinh chất đặc thù và khá phức tạp trong hệ thông pháp luật các quốc gia và taiViệt Nam Ngành luật này được ví như một “chiếc cẩu noi” giữa hệ thốngpháp luật trong nước với hệ thông pháp luật quốc tế Với tinh chất là mộtnghành luật có đối tượng điều chỉnh các quan hệ dân sự quốc tế (quan hệ dân

sự có yếu tổ nước ngoài), đặc trưng cơ bản của Tư pháp quốc tế là khi quan

hệ TPQT phát sinh luôn làm phát sinh các van đề xung đột pháp luật và xungđột quyên tai phán (còn gọi là xung đột thẩm quyên) Xung đột thâm quyền

xét xử nghĩa là một vụ việc có thể thuộc thâm quyền giải quyết của hai hay

nhiều cơ quan tài phán của các nước khác nhau Xung đột pháp luật là một vụ

việc (một quan hệ tư pháp quốc tế) có thể được áp dụng, điều chỉnh bởi hai

hay nhiều hệ thống pháp luật khác nhau Do đó, chức năng chính của Tư pháp

quốc tế là cần xây dựng các quy định giải quyết các van dé có phát sinh xungđột pháp luật và xung đột thâm quyên Dé giải quyết xung đột pháp luật, mộttrong các quy phạm cơ bản của tư pháp quốc tế là các quy phạm xung đột

(Conflict rules) Day là các quy phạm đặc thù riêng trong lĩnh vực tư pháp

quốc tế, nó có một chức năng duy nhất là lựa chọn hệ thống pháp luật phù hợpnhất (Choice of law) trong số hai hay nhiều hệ thống pháp luật có liên quanđến một quan hệ tư pháp quốc tế sẽ được áp dụng dé giải quyết vụ việc Tuynhiên, việc lựa chọn hệ thống pháp luật nào là “phù hợp nhất”, giải quyết vụ

việc một cách hiệu quả nhất luôn là một vẫn đề pháp lý phức tạp, gây nhiều

tranh cãi cả về lý luận lẫn dưới góc độ thực tiễn của luật tư pháp quốc tế

Trong thực tiễn, khi giải quyết một vụ việc trong lĩnh vực tư pháp quốc

tế, cơ quan có thâm quyên sẽ lựa chọn một hệ thông pháp luật phù hop, trong

số hai hay nhiều hệ thống pháp luật có liên quan dé giải quyết một vụ việc cụthé Van dé đặt ra là lựa chọn hệ thống pháp luật nào trong số hai hay nhiều

hệ thống pháp luật có liên quan đó dé giải quyết van dé là van đề không đơn

giản Hiện nay, dưới góc độ lý luận, tư pháp quốc tế sử dụng nhiều cách thức,biện pháp khác nhau để giải quyết hai van đề XDPL và XĐTQ, nhưng biện

pháp chủ yếu là thông qua việc xây dựng các quy phạm xung đột dé xác định

luật áp dụng điều chỉnh quan hệ tư pháp quốc tế Đây cũng là một loại quyphạm đặc thù và rất phức tạp trong việc áp dụng Tuy nhiên, một trong những

nguyên tắc cơ bản để xây dựng các QPXĐ là các QPXĐ phải đảm bảo lựachọn một hệ thống pháp luật khách quan và có mối liên hệ gắn bó nhất vớiquan hệ pháp lý phát sinh.

Với mục tiêu nghiên cứu chuyên sâu, mở rộng thêm các luận cứ khoahọc về Tư pháp quốc tế, nhóm nghiên cứu đã lựa chọn đề tài “Nguyên tắc luật

có mối quan hệ gắn bó nhất trong Tư pháp quốc tế- những vấn dé by luận vàthực tiễn ” là công trình nghiên cứu vì những lý do sau:

Tủ nhất, xuất phát từ bỗi cảnh hội nhập quốc tế phát triển mạnh mẽ trên

phạm vi toàn cầu, những biến động to lớn của cuộc cách mạng khoa học công

nghệ 4.0 đã gây nhiều ảnh hưởng tác động đối với các quốc gia, đặc biệt đối với

Việt Nam Trong may thập niên qua, Việt Nam là một quốc gia đang phát triển,

với chủ trương hội nhập, mở cửa nên kinh tế, thu hút vốn đầu tư nước ngoài

Qúa trình đó đã làm gia tăng các quan hệ dân sự, thương mại giữa công dân,pháp nhân các nước với nhau, giữa công dân, cơ quan tô chức Việt Nam với

các bên nước ngoài tại Việt Nam Bối cảnh đó cũng đặt ra nhiều khó khăn,

thách thức với Việt Nam, đặc biệt trong việc giải quyết các vụ việc dân sự có

yếu tô nước ngoài Do đó cần hoàn thiện hệ thong pháp luật về lĩnh vực tư phápquốc tế, phù hợp với hệ thống pháp luật quốc tế, tạo thuận lợi và nhằm đảm bảo

sự công băng, ôn định, an toàn cho các quan hệ dân sự trên phạm vi quôc tê.

Thứ hai, về thực trạng tư pháp quốc tế Việt Nam là một ngành luật cònnon trẻ, trước yêu cầu to lớn của thực tiễn về một hành lang pháp lý cho cácquan hệ dân sự thương mại quốc tẾ, tuy nhiên đến nay, Việt Nam chưa có mộtvăn bản pháp lý riêng về TPQT, các quy định về TPQT nam rải rác trong

nhiều văn bản pháp luật khác nhau, thiếu tính thống nhất, phức tạp, khó áp

dụng Do chưa xây dựng được văn bản riêng, độc lập về TPQT, các quy địnhcủa TPQT Việt Nam năm chủ yếu trong các Bộ Luật Dân sự (1995, 2005 và

2015) và các văn bản hệ thống luật tư như Luật Thương mại 2005; Bộ LuậtLao động, Luật Đầu tư 2015, Luật Hôn nhân gia đình 2015, Luật sở hữu trí

tuệ (sửa đổi) 2019, Luật Hàng không 2015, Bộ luật Hàng hải 2015, Luật nuôi

con nuôi 2010, Bộ luật Tô tụng dân sự 2015, Luật Trọng tai 2010, Luật Quốctịch 2014, Luật nhà ở 2014 và các văn bản dưới luật khác.

Đặc biệt, các quy định quan trọng nhất của TPQT Việt Nam hiện được

quy định tại Bộ luật Dân sự năm 2015, cụ thể tại Phần thứ năm BLDS năm

2015 về Pháp luật áp dung đối với quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài (từĐiều 663- 678) Có thé thấy, các quy định của phan thứ năm BLDS 2015 về

Pháp luật áp dụng đối với các quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài đã quy

định những vấn đề cốt lõi nhất của Tư pháp quốc tế, đây được coi như một

văn bản quan trọng về “Luật Tư pháp quốc tế” của Việt Nam hiện nay Phầnthứ năm BLDS 2015 đã xây dựng các quy định mang tính nguyên tắc, các quyphạm xung đột chủ đạo, giải quyết xung đột pháp luật trong các quan hệ nhânthân, tài sản, nghĩa vụ hợp đồng có yếu tổ nước ngoài

Bên cạnh các văn bản pháp luật trong nước, hiện nay, việc tham gia cácĐUỢQT trong lĩnh vực TPQT của Việt Nam còn hạn chế, gây nhiều khó khăn

cho việc giải quyết các vụ việc dân sự có yếu tố nước ngoài tại hệ thống các

cơ quan tư pháp Việt Nam đã ký kết và gia nhập một số điều ước quốc tế

trong lĩnh vực TPQT có nội dung điều chỉnh quan hệ dân sự có yếu tổ nước

ngoài Tiêu biểu có thê kế đến như: các Hiệp định (song phương) về tương trợ

tư pháp vê dân sự, thương mại, Hôn nhân gia đình giữa Việt Nam và các nước

(17 hiệp định, thỏa thuận có hiệu lực); Sau khi trở thành quốc gia thành viêncủa Hội nghị La Hay về tư pháp quốc tế ké từ thang 4/2013, Việt Nam đã gianhập hai Công ước của Hội nghị là Công ước số 33 về hợp tác quốc tế tronglĩnh vực nuôi con nuôi 1993 và công ước Tống đạt ra nước ngoài giấy tờ tưpháp và ngoài tư pháp trong lĩnh vực dân sự và thương mại năm 1965 và tiếpđến là Công ước Apostille 1970- Công nhận các giấy tờ do cơ quan côngquyền cấp Việt Nam cũng đã gia nhập Công ước Viên của Liên Hợp quốc về

Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (CISG) theo Quyết định của Chủ tịch

nước số 2588/2015/ QD-CTN Bên cạnh đó, Việt Nam cũng là thành các

Hiệp định thương mại đa phương của WTO, các Hiệp định thương mại đabiên thé hệ mới (CPTPP, EVFTA )

Nhu vậy, với hệ thong các DUQT hiện hành trong lĩnh vực TPQT, Việt

Nam tham gia vẫn còn hạn chế, có thể thấy, cho đến nay, Việt Nam tham gia

chủ yếu các DUQT trong lĩnh vực thương mại, dau tư Riêng lĩnh vực dân sự,nghĩa vụ, hợp đồng, hôn nhân gia đình có yếu tố nước ngoài, số lượng cácĐƯQT mà Việt Nam là thành viên còn rat hạn chế, đây cũng là một rào cảnđối với Việt Nam trong quá trình hội nhập quốc tế, các quy định của TPQThiện hành chưa đáp ứng được nhu cầu của thực tiễn

Tứ ba, nguyên tắc Luật có mối liên hệ gắn bó nhất (Law of the country

with which it is most closely connected) là nguyên tắc (còn gọi là hệ thuộc

luật trong TPQT) Có thể coi đây là một trong những nguyên tắc chung, cótính chất chủ đạo trong lĩnh vực tư pháp quốc tế, nói cách khác đây được coi

như một hệ thuộc luật cơ bản nhất trong tư pháp quốc tế, được xây dựng và áp

dụng rộng rãi trong hệ thống pháp luật các nước và pháp luật quốc tế Tuy

nhiên, tại Việt Nam nguyên tắc này còn hết sức mới mẻ trong pháp luật Việt

Nam Từ BLDS 1995, trong một văn bản hướng dẫn thi hành BLDS, nguyên

tắc Luật có mối liên hệ gắn bó nhất được sử dụng dé xác định luật áp dụng đối

với những người nước ngoài có hai quốc tịch tại Việt Nam! Cho đến Bộ Luật

Dân sự năm 2015 tại phan thứ năm về Áp dụng pháp luật đối với quan hệ dân

sự có yêu tố nước ngoài, lần đầu tiên, nguyên tắc Luật có mối liên hệ gắn bónhất được quy định trực tiếp tại Khoản 3 Điều 664 BLDS về Nguyên tắc xác

định pháp luật áp dụng đối với quan hệ dân sự có yếu tổ nước ngoài và Điều

683 BLDS về hop đồng Đây là hai quy định mới trong BLDS, có tính chat làcác quy phạm xung đột thông thường (QPXĐ) nên có đặc điểm là trừu tượng,phức tạp vì là quy phạm có tính chất điều chỉnh gián tiếp, dẫn chiếu đến một

hệ thống pháp luật có mối liên hệ gắn bó nhất với một quan hệ pháp luật của

TPQT, nên có thể gây khó khăn cho các cơ quan áp dụng và thực thi pháp

luật Ké từ khi được xây dựng trong BLDS 2015 đến nay, việc áp dụng quyđịnh này có thé gặp nhiều vướng mắc trong giải thích và áp dụng thực tiễn vibản chất của các quy phạm xung đột là lựa chọn một hệ thống pháp luật vàcác hệ thuộc luật được lựa chọn là những nguyên tắc hết sức trừu tượng, khó

áp dụng, đặc biệt khi các quy phạm này có thé dẫn chiếu đến các hệ thống

pháp luật của các nước khác nhau, các quy định của hệ thống pháp luật quốc

tế, pháp luật nước ngoài Tính phức tạp của nguyên tắc Luật có mối liên hệgan bó nhất thé hiện không chỉ ở sự trừu tượng về mặt lý luận mà cả trong

thực tiễn áp dụng nguyên tắc, việc giải thích thé nào là “mdi liên hệ gan

bó ”? “luật gắn bó nhất? còn gây nhiều tranh cãi cả về lý luận lẫn thực tiễn.Các tiêu chí, dau hiệu xác định dấu hiệu mối liên hệ gan bó nhất trong tư pháp

quôc tê cũng còn nhiêu tranh cãi dưới góc độ lý luận, nhiêu quan điêm phản

! Điều 7 ND 60 NĐ/CP ngày 6/6/1997 Hướng dẫn thi hành BLDS 1995 quy định: Năng lực hành vi dân

su của người nước ngoai

“1 Nang lực hành vi dân sự của người nước ngoài được xác định theo pháp luật của nước mà người đó là công dân.

Năng lực hành vi dân sự của người không quốc tịch được xác định theo pháp luật của nước nơi người đó thường trú; nếu không có nơi thường trú, thì xác định theo pháp luật Việt Nam Năng lực hành vi dân sự của người nước ngoài có từ hai quốc tịch nước ngoai trở lên được xác định theo pháp luật của nước mà người đó

có quốc tịch và thường trú tại thời điểm phát sinh quan hệ dân sự; nếu người đó không thường trú tại một trong các nước mà người đó có quốc tịch, thì xác định theo pháp luật của nước mà người đó có quốc tịch và

có mối liên hệ gắn bó nhất về mặt nhân thân hoặc tài sản;

biện không đồng nhất do sự phức tạp của các hệ thống luật tư của các nướcdẫn đến việc áp dụng hệ thuộc luật này ở các nước cũng khá phức tạp.

Vì vậy, Đề tài khoa học này sẽ tập trung nghiên cứu tìm hiểu các vấn

đề lý luận cơ bản về khái niệm, các học thuyết, lịch sử hình thành nguyên tắc

luật có mối liên hệ gắn bó nhất, nội dung, phạm vi áp dụng của nguyên tắc.Đồng thời công trình cũng tập trung nghiên cứu, tìm hiểu các quy định củaluật pháp quốc tế (Pháp luật của Liên minh châu Âu), công trình cũng nghiên

cứu tìm hiểu các quy định, thực tiễn giải thích và áp dụng hệ thuộc luật này ở

một số quốc gia như các nước trong hệ thống pháp luật Common Law Mỹ- Úc), các nước trong hệ thống Civil Law ở châu Âu (Cộng hòa Pháp, Quebec- Canada, Bi) và các nước châu A (Trung Quốc, Nhật bản, Thái Lan) Đây

(Anh-là các quốc gia tiêu biểu, có hệ thống pháp luật về TPQT phát triển cả về lýluận và thực tiễn áp dụng vấn đề này, đại điện cho các hệ thống pháp luật lớntrong thế giới đương đại Thông qua việc nghiên cứu, phân tích các quy địnhpháp luật của các quốc gia trên, Đề tài cũng nghiên cứu thực tiễn áp dụng

nguyên tac Luật có mối liên hệ gan bó nhất tại hệ thống các cơ quan tài phánthông qua các án lệ của tòa án và trọng tài nhằm học tập, tiếp thu các kinhnghiệm và đóng góp cho lý luận cũng như việc giải thích áp dụng quy địnhnày tại hệ thong các cơ quan tai phán Việt Nam, và đưa ra một số giải pháphoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam về vấn đề này

2 Mục đích nghiên cứu

Đề tài có mục đích nghiên cứu làm sáng tỏ các vấn đề sau:

Thr nhất, nghiên cứu những van dé lý luận cơ bản về nguyên tắc Luật

có mối liên hệ gan bó nhất trong tư pháp quốc tế như khái niệm, ý nghĩa, lich

sử hình thành phát triển, các học thuyết về nguyên tắc này

Thứ hai, đề tài tập trung nghiên cứu các quy định của các DUQT vàpháp luật một số quốc gia về nguyên tắc Luật có môi liên hệ gắn bó nhất, trên

cơ sở đó làm rõ thực tiễn áp dụng và thực thi các quy định này và rút ra cáckinh nghiệm cho việc xây dựng pháp luật tại Việt Nam.

Thứ ba, đề tài cũng nghiên cứu các quy định của pháp luật Việt Nam vềnguyên tắc Luật có mối liên hệ gắn bó nhất, thực tiễn áp dụng nguyên tắc nàytại Việt Nam, qua đó tìm hiểu những khó khăn, phức tạp khi áp dụng tại ViệtNam và đề xuất một số giải pháp hoàn thiện pháp luật.

Cuối cùng, thông qua việc nghiên cứu tất cả các van dé trên, mục dichnghiên cứu của đề tài nhằm tìm hiểu kinh nghiệm, thực tiễn áp dụng và thựcthi nguyên tắc luật có mối quan hệ gắn bó nhất trên phạm vi quốc tế và tại các

quốc gia có hệ thống pháp luật tiêu biểu, đại diện cho các hệ thống pháp luậtlớn trên thế giới, và rút ra các bài học kinh nghiệm cho Việt Nam

Kết quả nghiên cứu của đề tài sẽ là nguồn tài liệu trong việc nghiên

cứu, giảng day tại các cơ sở đào tạo Luật chuyên ngành pháp luật quốc tế Détài cũng là tài liệu quan trọng cho các cơ quan lập pháp, xây dựng pháp luật

quốc tế, cho các cơ quan tài phán như tòa án, trọng tài, chuyên gia pháp lý,người thực hành nghề luật tham khảo học tập kinh nghiệm về giải quyết các

tranh chấp trong lĩnh vực tư pháp quốc tế

3 Nội dung nghiên cứu

Nội dung 1: Những vấn đề lý luận cơ bản về nguyên tắc luật có mối

quan hệ gắn bó nhất trong tư pháp quốc tế

Nội dung 2: Nguyên tắc luật có mối liên hệ gan bó nhất trong phápluật quốc tế và pháp luật các nước Common law (Anh — Mỹ- Úc) thực tiễn áp

dụng.

Nội dung 3: Nguyên tắc luật có mối liên hệ gắn bó nhất trong phápluật một số nước châu Âu (CH Pháp, Que bec Canada, Bi)- Kinh nghiệm đối

với Việt Nam.

Nội dung 4: Nguyên tắc luật có mối liên hệ gắn bó nhất theo quy định

và thực tiễn áp dụng tại Nhật bản, Trung Quốc, Thái Lan và kinh nghiệm đối

với Việt Nam.

Nội dung 5: Nguyên tắc luật có mối quan hệ gắn bó nhất trong Tư

pháp quốc tế Việt Nam- Thực trạng pháp luật và thực tiễn áp dụng nguyên tắc

tại Việt Nam trong bối cảnh hội nhập quốc tế

4 Pham vi nghiên cứu

Đề tài giới hạn tập trung nghiên cứu những vấn đề lý luận cơ bản về

nguyên tắc luật có mối liên hệ gắn bó nhất trong tư pháp quốc tế, đồng thờitìm hiểu các quy định về nguyên tắc luật có mối liên hệ gắn bó nhất trong một

số DUQT quan trọng của EU và pháp luật một số quốc gia trong hệ thống

pháp luật Civil Law (Cộng hòa Pháp, Quebec Canada, Bỉ, Trung Quốc, Nhật

bản, Thái Lan ), pháp luật các nước Common Law (Anh, Mỹ) và các quy

định của PLVN Thông qua việc nghiên cứu pháp luật các nước, đề tài sẽ rút

ra những đánh giá, nhận xét về pháp luật và thực tiễn áp dụng thực thi nguyên

tắc này ở các nước, tiếp thu các kinh nghiệm áp dụng nhằm xây dựng và hoàn

thiện pháp luật Việt Nam.

5.Phuong pháp nghiên cứu

Đề tài được thực hiện trên cơ sở phương pháp nghiên cứu khoa học duyvật biện chứng Đề tài sử dụng phương pháp tiếp cận dựa trên quyền và cácphương pháp nghiên cứu cụ thê sau:

- Phương pháp hệ thống và phân tích tổng hợp là những phương pháp

được sử dụng pho biến nhất dé làm sáng tỏ những vấn dé lý luận, pháp lý và

thực tiễn pháp luật về nguyên tắc Luật có mỗi quan hệ gắn bó nhất xuyên suốt

các nội dung nghiên cứu của Đề tài;

- Phương pháp so sánh luật học: được sử dụng dé đánh giá điểm tương

đồng, khác biệt về pháp luật, áp dụng pháp luật về nguyên tắc này ở các nước

cũng như mức độ tương thích của pháp luật quốc gia và pháp luật quốc tế

trong lĩnh vực này;

- Phương pháp suy luận logic được sử dụng dé xem xét các khía cạnh,yếu tố của việc hình thành, phát triển của nguyên tắc rút ra những đánh giá,

nhận xét về pháp luật và thực tiễn áp dụng thực thi nguyên tắc của các quốc

gia, trong đó có Việt Nam.

6.Sản phẩm chính của đề tài

STT Tên sản phẩm Số lượng, hình thức

l Hệ chuyên đê 06

2 Báo cáo tông hợp 01

3 Bài báo khoa học 01

6.1 Những van dé lý luận cơ bản về nguyên tắc luật có mối quan

hệ gắn bó nhất trong tư pháp quốc tế

6.1.1 Khái niệm “Luật có mối quan hệ gắn bó nhất”

Thuật ngữ “Luật có mối quan hệ gắn bó nhất” hay mỗi liên hệ gắn bó

nhất (Most closest connection law, hay Law of the country with which it is

most closely connected) là thuật ngữ thường được sử dung trong một số hệthống pháp luật của một số quốc gia và trong hệ thống pháp luật quốc tế

Theo nghĩa rộng, khái niệm luật có mối liên hệ gắn bó được sử dụng xuất phát

từ quan niệm cho rằng khi một quan hệ pháp luật tư có tính chất quốc tế phát

sinh, quan hệ đó có thể có mối liên hệ với nhiều quốc gia khác nhau, do đó

cần lựa chọn một hệ thống pháp luật của quốc gia nào có mối liên hệ gắn bó

nhất với van dé pháp ly đó Nói cách khác, trong số hai hay nhiều hệ thốngpháp luật cùng có thể được áp dụng điều chỉnh một quan hệ pháp lý thì hệthống pháp luật “có mdi liên hệ gắn bó nhất” với quan hệ đó sẽ được lựachọn áp dụng Theo khái niệm rộng, nguyên tắc “Luật có MLH gan bó nhất”,

là nguyên tắc bao trùm trong việc xây dựng các quy phạm XD và cả các quy

phạm giải quyết van đề xung đột quyền tài phán trong TPQT Cụ thé, kháiniệm Luật có mối liên hệ gắn bó nhất được coi là một dấu hiệu có tính chất

“kết noi” một hệ thông pháp luật với một quan hệ pháp ly cụ thể Về bản chat,

để xác định cơ quan tài phán nào (Choice of Courts), và hệ thống pháp luậtnào được áp dung (Choice of laws) trong số hai hay nhiều tòa án, hai haynhiều hệ thống pháp luật có liên quan đến một tình huống cụ thể, tư pháp

quốc tế xây dựng hệ thống các quy phạm có chứa đựng các các nguyên tắcchọn luật áp dụng đều phải có “mối quan hệ gắn bó ” giữa một vẫn đề pháp lývới một hệ thống pháp luật nhất định Điều đó thể hiện rất rõ trong cácnguyên tắc cơ bản trong TPQT hiện nay.

Khái niệm Luật có mối quan hệ gắn bó nhất còn được hiểu theo nghĩa

hẹp, hay đây chính là một trong những hệ thuộc luật (rattachement) cơ bản

trong Tư pháp quốc tế, là một bộ phận trong quy phạm xung đột của TPQT,

có chức năng dé xác định luật áp dụng (Choice of laws) Với vai trò là mộtnguyên tắc độc lập trong TPQT có thể thấy đây là một nguyên tắc xác địnhthứ tự các loại nguồn luật được áp dụng đối với quan hệ dân sự có yếu t6

nước ngoai.

Tại Việt Nam, thuật ngữ nay được sử dung theo 2 cach là Luật có moiliên hệ gan bó nhất hoặc Luật có mối quan hệ gắn bó nhất Nếu xét dưới góc

độ coi các quan hệ của TPQT là các quan hệ pháp luật thì có thể sử dụng là

Luật có mỗi quan hệ gắn bó nhất Còn xét dudi góc độ coi việc xác định luật

áp dụng dựa trên tiêu chí gi thì có thé sử dụng khái niệm /uật có mối liên hệgắn bó nhất Nhóm nghiên cứu tôn trọng cách sử dụng thuật ngữ theo cả hai

cách trên”.

Do đây là một nguyên tắc trừu tượng, phức tạp trong Tư pháp quốc tế,

việc giải thích, áp dụng nguyên tắc theo pháp luật các nước cũng có nhiều

quan điểm khác nhau, gây nhiều tranh cãi Đặc biệt tại Việt Nam, nguyên tắcnày lần đầu được xây dựng trong một số văn bản như BLDS 1995, 2005 và

đặc biệt nhất là BLDS 2015 Tuy nhiên, tại Việt Nam chưa có các quan điểm

chính thống về cách giải thích và kinh nghiệm thực tiễn áp dụng, gây nhiều

khó khăn cho các cơ quan thực thi pháp luật, nên trước hết cần thiết tìm hiểulàm rõ các van đề lý luận của nguyên tắc

6.1.2 Lịch sử hình thành- các học thuyết về Luật có mối liên hệ gan bó nhất

? BLDS 2015 hiện sử dụng thuật ngữ: “Luật có mối liên hệ gắn bó nhất” (Điều 664, 683 BLDS).

Sự ra đời các nguyên tắc cơ bản trong tư pháp quốc tế về chọn luật áp

dụng có một lịch sử hình thành phát triển lâu đời và dựa trên nhiều học thuyết

lớn về Tư pháp quốc tế

Một trong những học thuyết quan trọng đầu tiên, có ảnh hưởng lớn đến

tư pháp quốc tế ngày nay đó chính là Học thuyết của các học giả theo trườngphái Quy chế (Statutists'), gọi là “Học thuyết trường phái quy chế” (Statutetheory), mà người tiên phong là Bartolus (1314 — 1357) vào thé kỷ 14 ở Italia

và sau này được phát triển bởi Friedrich Carl von Savigny (1779-1861) - một

luật gia nổi tiếng người Phổ (nay là Đức) Học thuyết đã đặt nền móng choviệc xác định các luật lệ được áp dụng đối với các quan hệ tư phải là luật củanước có mối liên hệ gắn bó với nước đó, thông qua các hệ thuộc luật Các quyphạm xung đột được xây dựng va ban hành nhằm ấn định hệ thống pháp luậtcần áp dụng dé điều chỉnh các quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài Luậtđược áp dụng đối với các quan hệ tư có yếu tố nước ngoài sẽ được xác địnhbăng cách kết nối quan hệ pháp luật đó với một hệ thống pháp luật quốc giatương ứng với bản chat của quan hệ đó (localisation).4

Ngày nay, các học thuyết hiện đại cũng như thực tiễn về Tư pháp quốc

tế có khuynh hướng phát triển đa dạng các giải pháp giải quyết xung đột pháp

luật trên cơ sở kế thừa các lý thuyết về Tư pháp quốc tế trước đây, nhăm đáp

ứng yêu cầu điều chỉnh đối với từng trường hợp cụ thể, tránh xây dựng các

giải pháp mang tính học thuật, không có khả năng áp dụng hiệu quả trong

thực tế Bên cạnh đó, do ảnh hưởng của xu thế toàn cầu hóa, việc thúc đây cácgiải pháp có tính quốc tế bằng cách xây dựng các điều ước quốc tế có chứađựng quy phạm xung đột và quy phạm thực chất cũng là một giải pháp ngày

càng được các quôc gia quan tam.

3 Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Tư pháp quốc tế, Nxb Tư pháp, 2017, tr 62-63.

4 Friedrich Carl von Savigny, Private international law and the restrospective operation of statues: A treatise

on the conflict of laws and the limits of their operation in respect to place and time, dich boi William Guthrie, 2nd Edition, The Law Book Exchangge Ltd, 2003.

6.1.3 Mục đích, vai trò của nguyên tắc “Luật có mỗi quan hệ gắn bónhất ” trong tư pháp quốc té

Dưới góc độ thực tiễn, các quy phạm pháp luật được xây dựng phải

đảm bảo một số yêu cầu về tính hiệu quả, tính kinh tế bảo đảm được trật tự,công bằng xã hội các quan hệ tư là các quan hệ phản ánh quyền lợi cụ thécủa các chủ thé trong đời sống dân sự quốc tế, nên các quy định của luật tưtrước hết phải được xây dựng bảo vệ các quyên lợi tư

Dưới góc độ lý luận, có hai quan điểm về vai trò của nguyên tắc Luật

có mỗi quan hệ gắn bó nhất trong tư pháp quốc tế, thi nhát, đây là nguyên tắcchủ đạo trong xác định pháp luật áp dụng đối với quan hệ thuộc lĩnh vực điều

chỉnh của tư pháp quốc tế" và quan điểm thứ hai cho rằng nguyên tắc này

mang tính chất dự phòng (bồ trợ) cho quá trình chọn luật Nói cách khác, khikhông có quy tắc lựa chọn luật nào khác được áp dụng trong một trường hợp

cụ thê, thì tòa án sẽ áp dụng luật của nơi mà tòa án cho là có mối quan hệquan trong/gan bó nhất với vụ việc dé giải quyết van đề

Cụ thé, vai trò của hệ thuộc Luật có mối liên hệ gan bó nhất trong Tưpháp quốc tế thé hiện cụ thé trên 4 phương diện co bản như sau: Luật có mốiliên hệ gan bó nhất là một nguyên tắc để xây dựng quy phạm xung đột; Luật

có mỗi liên hệ gắn bó nhất là một nguyên tắc dé bổ khuyết cho hệ thuộc luậtchính; (iii) Luật có mối liên hệ gắn bó nhất là một nguyên tắc dé khắc phục

nhược điểm của quy phạm xung đột (iv) Áp dụng luật có mối quan hệ gắn bó

nhất dé hạn chế hành vi lạm quyên, lân tránh pháp luật trong việc chọn luật áp

dụng.

Pháp luật mỗi quốc gia, tùy thuộc vào từng trường hợp sẽ xây dựng các

quy phạm xung đột chứa đựng nguyên tắc Luật có MQHGB nhất khác nhau

6.1.4 Phạm vi áp dung- nội dung nguyên tắc Luật có moi quan hệ gắn

bó nhất trong Tư pháp quốc tế

5 Theo cách tiếp cận này có một số quốc gia tiêu biéu như: Áo, Bulgaria, Bukrina Faso Theo Phan Hoài

Nam, Học thuyêt “Môi liên hệ gan bó nhât” trong Tư pháp quôc tê một sô nước và Việt Nam, Tạp chí Khoa học pháp lý Việt Nam.

Có hai quan điểm chính về phạm vi áp dụng của nguyên tắc này, theo

đó quan điểm thứ nhất cho rằng phạm vi áp dụng của nguyên tắc rất rộng, baotrùm mọi lĩnh vực của TPQT cả trong lĩnh vực xung đột thâm quyền và tronglĩnh vực xung đột pháp luật và quan điểm theo nghĩa hẹp coi nguyên tắc Luật

có MLH gan bó nhất là một hệ thuộc luật trong TPQT được áp dụng trongmột số quan hệ cụ thé như các QPXD khác

Theo pháp luật Việt Nam, hiện nay nguyên tắc luật có MLHGB nhất

được sử dụng dường như theo quan điểm hẹp, nghĩa là nó chỉ áp dụng tronglĩnh vực giải quyết XĐPL, không áp dụng trong lĩnh vực giải quyết các van

đề về xung đột quyền tài phán

Cụ thé, theo pháp luật Việt Nam, hiện nay nguyên tắc luật co MLHGB

nhất được sử dụng dường như theo quan điểm hẹp, nghĩa là nó chỉ áp dụng

trong lĩnh vực giải quyết XDPL, không áp dụng trong lĩnh vực giải quyết các

van đề về xung đột quyền tài phán Với tinh chất là một QPXD, nguyên tắcnày được coi như 1 hệ thuộc luật (Choice of law) và áp dụng trong một sỐ

trường hợp cụ thể: Thứ nhất, nó là một nguyên tắc xác định thứ tự các loạinguồn luật (Điều 664 BLDS 2015); thứ hai nó được áp dụng trong xác định

luật áp dụng đối với người có hai hay nhiều quốc tịch (Điều 672 BLDS) và

các quan hệ nghĩa vụ hợp đồng (Điều 683 Khoản 2, 3 BLDS 2015)

Tuy nhiên, để có thể thấy một cách bao quát phạm vi áp dụng của

nguyên tắc Luật có MLHGB nhất trong TPQT được áp dụng trên phạm virộng, một cách tông thé phạm vi áp dụng của nguyên tắc này được thể hiện

trong hầu hết các nhóm quan hệ của TPQT: Quan hệ nhân thân, quan hệ tài

sản, quan hệ nghĩa vụ, hợp đồng, và cả trong van đề xung đột thâm quyềnxét xử.

6.2 Nguyên tắc luật có mối liên hệ gắn bó nhất trong pháp luậtquốc tế và pháp luật một số nước Common Law - Thực tiễn áp dụng và

thực thi

6.2.1 Nguyên tắc “Luật có mối liên hệ gắn bó nhất” trong pháp luậtquốc té

Nguyên tắc Luật có MLHGB nhất được ghi nhận trong hệ thống phápluật quốc tế với tính chất là một quy phạm xung đột cơ bản trong việc xác

định luật áp dung trong hai lĩnh vực hợp đồng và bồi thường thiệt hại ngoài

hop đồng, tiêu biểu nhất là các quy định của Hội đồng châu Âu năm Quy định Rome I về Luật áp dụng đối với quan hệ nghĩa vụ hợp đồng vàRome II về Luật áp dụng đối với quan hệ nghĩa vụ ngoài hợp đồng

2008-Nguyên tắc Luật có mối quan hệ gan bó nhất được thê hiện cu thé taiĐiều 4 Quy định Rome I năm 2008 về Luật áp dụng đối với quan hệ nghĩa vụhợp đồng Điều 4 có nội dung xác định luật áp dụng khi các bên trong hợpđồng không chọn luật điều chỉnh hợp đồng, dựa trên nguyên tắc chung răngluật có mối quan hệ gắn bó nhất nên được dùng dé điều chỉnh hợp đồng và

mối quan hệ này là phù hợp nhất dựa trên các quy tắc xung đột luật- Luật nơi

thực hiện nghĩa vụ đặc trưng (characteristic performance).

Theo Quy định Rome I việc xác định luật phù hợp và có mối quan hệ

gan bó nhất với hợp đồng là luật đang có hiệu lực nơi cư trú thường xuyênhoặc có trụ sở (Habifual residence) của bên thực hiện những nghĩa vụ đặc

trưng của hợp đồng như được quy định tại Điều 19 Quy định Rome I Dé làm

rõ nơi thực hiện nghĩa vụ đặc trưng trong quan hệ hợp đồng, Điều 4 Quy địnhRome I liệt kê một loạt các loại hợp đồng cu thé và quy tắc xác định luật ápdụng cho mỗi loại Đoạn 3 nêu ra một điều khoản loại trừ: nếu tìm được mỗi

liên hệ gần gũi hơn hắn với một quốc gia khác thì áp dụng luật của quốc gia

đó Cuối cùng, khi toàn bộ các đoạn 1 và 2 đã được dùng những vẫn khôngthê xác định được luật áp dụng thì sử dụng nguyên tắc luật có mối liên hệ gan

bó nhất

Bên cạnh Rome I, một lĩnh vực quan trọng khác của TPQT cũng sử

dụng nguyên tắc Luật có MQHGB nhất trong giải quyết XDPL thuộc lĩnh vực

nghĩa vụ phát sinh ngoài hợp đồng Đó là Quy định Rome II về luật áp dung

doi với quan hệ nghĩa vụ ngoài hợp đồng là một trong những DUQT quan

trọng nhất trong lĩnh vực xác định luật áp dụng đối với các van đề bồi thường

thiệt hại ngoài hợp đồng: được lợi không có căn cứ pháp luật, thực hiện công

việc không có ủy quyên, và lầm lẫn khi giao kết hợp đồng Nội dung các quy

định của Rome II nhìn chung cũng xây dựng các nguyên tắc chọn luật áp

dụng truyền thống của TPQT và đặc biệt áp dụng nguyên tắc Luật có

MLHGB nhất như một nguyên tắc cơ bản giải quyết vấn đề nghĩa vụ ngoài

hợp đồng

Cụ thé là: Trong các vụ việc về nghĩa vụ phát sinh ngoài hợp đồng

- Luật áp dụng cho nghĩa vụ phát sinh từ thiệt hại ngoài hợp đồng là

luật nơi thiệt hại xảy ra hoặc luật nơi thường trú của cả người bị quy tráchnhiệm và người chịu thiệt hại tại thời điểm thiệt hại xảy ra Tuy nhiên, nếu tồntại nơi có liên hệ gắn bó hơn sau khi xem xét tong thé vụ việc thì áp dụng luậtnơi đó.

- Luật áp dụng cho nghĩa vụ phát sinh từ việc được lợi không có căn cứpháp luật là luật điều chỉnh mối quan hệ có mối liên hệ gắn bó nhất với việcđược lợi không có căn cứ pháp luật đó.

Nguyên tắc này cũng được thừa nhận trong các án lệ quốc tế Trong

thực tiễn giải quyết tranh chấp tại Tòa án châu Âu, một trong những nguyên

tắc cơ bản xác định luật áp dụng đối với nghĩa vụ hợp đồng chính là Luật củanước có môi liên hệ gắn bó nhất Trong từng vụ việc cụ thé, Tòa án sẽ phảidựa vào tông hợp các tình tiết của vụ việc để xác định một hợp đồng sẽ gắn

bó với một quốc gia cụ thê nào nhất

Tiêu biểu có thé kể đến trong một ban án của Tòa Công lý của Liênminh châu Au-CJUE, Arrét de la Cour (troisième chambre),

12 septembre 2013, Belgische Petroleum Unie VZW and Others v Belgische

Staat, Affaire C-64/125 Theo quan điểm của Toa án Công lý châu Âu, việc

5 Có thé xem được tại:

https://eur-lex.europa.eu/legal-content/FR/TXT/HTML/?uri=CELEX:62012CC0064&from=EN [truy cập ngày 23/1/2022]

xác định luật áp dụng đối với hợp đồng lao động phải dựa trên mối liên hệgăn bó nhất của hợp đồng đó với một quốc gia cụ thể, chứ không nhất thiết

phải là luật của nước nơi thực hiện công việc thường xuyên.

6.2.2 Nguyên tắc “Luật có moi liên hệ gắn bó nhất” trong pháp luật vàthực tiễn các nước Common law (Hoa kỳ- Anh- Uc)

Các quốc gia theo truyền thống thông luật như Vương quốc Anh, Úchay Hoa Kỳ đều lay nguyên tắc luật có mối liên hệ gắn bó nhất làm trọng tâm

khi tìm kiếm luật dé áp dụng giải quyết các vụ việc Nhóm tác giả lựa chọn

mang hợp đồng và bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng dé phân tích và đánh

giả.

Theo pháp luật Hoa Kỳ, trong Tập hợp các chuyên luận (thi? hai) vềXung đột Pháp luật, § 6 “Các Nguyên tắc Lựa chọn Luật”, được xuất bản bởiViện Luật Hoa Kỳ, quy định 2 nguyên tắc cơ bản cho Tòa án trong việc chọnluật áp dụng: (1) Tòa án, chịu sự hạn chế của hiến pháp, sẽ tuân theo một chỉthị luật định của tiểu bang riêng của mình về việc lựa chọn luật; (2) Khikhông có các hướng dẫn như vậy, các yếu tố liên quan đến việc lựa chọn

nguyên tac luật áp dung sẽ dựa trên các yêu cầu cụ thé Tại Anh, với việc banhành Đạo luật về Hợp đồng (Luật áp dụng) năm 1990, tham gia Công ướcRome năm 1980 và Quy định Rome I năm 2008, Vương quốc Anh chính thức

luật hóa các quy tắc xác định luật áp dụng cho hợp đồng Khi Anh rời khỏi

Liên minh châu Âu (EU), hệ thống các quy tắc này không có gì thay đổi doAnh đã chuyền hóa Quy định Rome I vào hệ thông pháp luật của mình

Tương tự như hợp đồng, tại Anh, van đề bồi thường thiệt hại ngoài hopđồng cũng được luật hóa qua Đạo luật Tư pháp Quốc tế (các quy định khác)năm 1995 và Quy định Rome II năm 2008 Mốc năm 1995 đánh dấu việc xóa

bỏ quy tắc yêu cầu các khởi kiện đòi bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng có

yếu tổ nước ngoài ở Anh phải dam bảo có thé thực hiện được theo luật của cả

nơi hành vi gây thiệt hại diễn ra và nơi tòa án thụ ly.’

Là những quốc gia đại diện điển hình trong hệ thống Luật CommonLaw, tại Hoa Kỳ, Anh Úc các án lệ và quan điểm của Tòa án và các học giả

cũng là một loại nguồn chính thống áp dụng giải quyết trong thực tiễn các vụ

việc liên quan đến nguyên tắc Luật có MLH gắn bó nhất

Trong thực tiễn giải quyết tranh chấp, Tòa án Mỹ cũng đã áp dụngnguyên tắc Luật có MLHGB nhất trong một số vụ việc, tiêu biểu có thé kế

đến: Case Sirius Computer Solutions, Inc v Sparks Tòa án Texas đã đưa ra

các luận giải cho việc áp dụng luật có MLHGB nhất trong một HD lao động:

Case Wahl v General Electric Company: Vụ việc tranh chấp về nghĩa vụngoài HĐ trong một vụ kiện sử dụng thuốc tân được gây thiệt hại cho ngườitiêu dùng

Thực tiễn áp dụng nguyên tắc Luật có MLH gắn bó nhất cũng được

luận giải qua một án lệ tại Tòa án Anh: Case Amin Rasheed Shipping Corp vKuwait Insurance Co Tranh chap trong một hợp đồng bảo hiểm tàu biển;Tranh chấp hop đồng tư vấn giữa Ennstone Building Products Limited vaStanger Limited (Stanger Limited).

6.3 Nguyên tac luật có mối liên hệ gắn bó nhất trong pháp luật một số

nước Civil law — Thực tiễn áp dụng

Là hai quốc gia thuộc liên minh châu Au, Cộng hòa Pháp và Bi là thành

viên của các DUQT thuộc Liên minh châu Âu, thuộc hệ thông Civil law, việcxác định luật áp dụng đối với nghĩa vụ hợp đồng và nghĩa vụ ngoài hợp đồng

phải tuân theo hai Nghị định Rome I và Rome II Đối với các quan hệ nghĩa

vụ hợp đồng và ngoài hợp đồng không thuộc phạm vi điều chỉnh của hai Nghị

định trên thì việc xác định luật áp dụng sẽ dựa vào các quy phạm xung độttrong TPQT mỗi nước Bỉ đã có luật riêng về TPQT năm 2004, tuy nhiên,

7 Charles Dougherty, Lucy Wyles, Harding v Wealands, The International and Comparative Law Quarterly,

Apr., 2007, Vol 56, No 2 (Apr., 2007), pp 443-453.

Pháp không có một đạo luật riêng về tư pháp quốc tế và pháp luật của Phápcũng không có quy định về xác định luật dựa trên mối liên hệ gắn bó nhất.Trong thực tế, chính tòa án là cơ quan đưa ra nguyên tắc và áp dụng nguyêntắc.

Ở Pháp, những quy định về TPQT vẫn chủ yếu nằm trong BLDS Pháp

năm 1804 (Code Civil 1804) còn gọi là BLDS Napoleon có lịch sử và nội

dung được sử dung, áp dung cho đến tận ngày nayŠ Trong thực tiễn giải

quyết của tòa án, nguyên tắc mối liên hệ gắn bó nhất được tòa án sử dụng dé

giải quyết ba van đề lớn của tư pháp quốc tế, đó là xung đột thâm quyền xét

xử tranh chấp dân sự quốc tế, xung đột pháp luật, và thâm quyền xét yêu cầucông nhận và thi hành quyết định dân sự nước ngoài (bao gồm quyết định,bản án của tòa án nước ngoài và phán quyết của trọng tài nước ngoài) Bêncạnh 3 quy định nén tảng về luật áp dung và thẩm quyền xét xử ra đời từ hơnhai thế kỷ qua, Pháp mới chỉ thông qua thêm một số ít quy định về luật ápdụng đối với quan hệ cha, me và con? và ly hôn!?

Tại Bi, các quy định tư pháp quốc tế nằm tải rác trong nhiều văn bảnkhác nhau, lạc hậu và không đầy đủ Liên quan đến xác định pháp luật áp

dụng, quy phạm xung đột tạo nền tang cho tư pháp quốc tế Bi chỉ là điều 3

BLDS năm 1804 mà người Bi dùng của người Pháp và từ đó cho đến khi có

luật tư pháp quốc tế (năm 2004) chưa có sự thay đổi Trong khi đó các quan

hệ dân sự quốc tế đã thay đổi cơ bản

Trên góc độ lập pháp, mối liên hệ gắn bó nhất không chỉ được sử dụng

như một nguyên tắc dé xây dựng quy phạm xung đột mà còn được sử dụng dé

bồ khuyết cho hệ thuộc luật chính và để khắc phục nhược điểm của quy phạm

xung đột Trên góc độ áp dụng, do các văn kiện của Liên minh chau Au, cũng

8 Tuy nhiên, cách diễn giải các điều luật này thì có thay đổi Một ví dụ cụ thể về sự thay đổi: theo hai điều luật trên, Tòa án Pháp sẽ không có thâm quyền xét xử các tranh chấp mà tất cả các bên đều là người nước

ngoài Tuy nhiên, trong một bản án năm 1948 (án lệ Patino) liên quan đến vụ án ly hôn giữa hai người nước

ngoài cư trú tại Pháp, Tòa tối cao Pháp kết luận răng quôc tịch nước ngoài của các bên tranh chấp không phải

là căn cứ dé Tòa án Pháp không có thâm quyền.

° Điều 311.14-311.18.

!9 Điều 310 BLDS

như các văn bản pháp luật của các quốc gia thành viên của Liên minh châu

Âu đều không đưa ra định nghĩa thế nào là mối liên hệ gắn bó nhất, mà chỉđưa ra các chỉ dẫn mang tính định hướng, nên trong thực tế tòa án sẽ có quyền

tự mình xác định dựa trên tổng hợp các tình tiết của vụ việc Ở cấp độ Liên

minh, Tòa án Công lý Liên minh châu Âu đóng vai trò quan trọng trong việc

diễn giải nguyên tắc luật của nước có mối liên hệ gắn bó nhất được quy định

trong các văn kiện của Liên minh, thông qua việc trả lời các câu hỏi thỉnh thị

của các tòa án quốc gia Chính điều này tạo ra sự thống nhất (một cách tươngđối) trong việc áp dụng các quy định về xác định luật áp dụng dựa trên mối

liên hệ gắn bó nhất

Thực tiễn giải quyết các vụ việc liên quan đến việc áp dụng nguyên tắcLuật có MLHGB nhất tại tòa án Pháp, Bi khá phong phú Thực tiễn xét xử ởPháp cho thấy nguyên tắc về mối liên hệ gắn bó nhất là một nguyên tắc cơ

`

^bản trong xác định thâm quyền và luật áp dụng

6.4 Nguyên tắc luật có mối liên hệ gắn bó nhất theo quy định và thực tiễn

Lá A

áp dụng tai Nhật ban, Trung Quốc, Thai lan và kinh nghiệm đối với Việt Nam.

Nguyên tắc luật của nước có mối liên hệ gắn bó nhất đã được ghi nhận

trong Tư pháp quốc tế Nhật Bản từ Đạo luật về Luật áp dụng, Horei (Act on

the Application of Laws),! năm 1989, nguyên tắc luật của nước có mối liên

hệ gan bó nhất đã được sử dụng dé xác định luật áp dụng đối với một số van

dé như kết hôn có yếu tô nước ngoài, quan hệ giữa cha, mẹ con có yếu tố

nước ngoài!?

Hiện nay, các nhà làm luật tại Nhật Bản đã có hai cách thức để giải

quyết van đề này Cách thức thứ nhất là ghi nhận một cách trực tiếp luật của

!! Đạo luật về Luật áp dụng được ban hành ngày 21 tháng 06 năm 1898 và có hiệu lực kể từ ngày 16 thang 07 năm 1898 Day là đạo luật về Tư pháp quốc tế đầu tiên được ban hành va có hiệu lực tai Nhật Bản Xem

thêm: Yoshiaki Sakurada, The origin and Evolution of Privae International Law in Japan, Japanese Yearbook

of International Law, volume 56 (2013), tr 164-180 Đạo luật được sửa đổi bồ sung nhiều lần vào các năm

1942, 1947, 1964, 1986, 1989; https://www.refworld.org/docid/3fbde9922.html

2 Điều 14 Đạo luật về Luật áp dụng 1898 sửa đổi năm 1989.

nước có mối liên hệ gan bó nhất như một hệ thuộc bồ sung cho các hệ thuộccủa quy phạm xung đột nhằm lựa chọn luật áp dụng điều chỉnh một số quan

hệ dân sự có yếu tố nước ngoài.!? Cách thức thứ hai đó là xây dựng điềukhoản loại trừ (“escape clause”) cho phép cơ quan có thấm quyền áp dụngpháp luật của nước có mỗi liên hệ gắn bó hơn so với nước đã được ấn định

bởi quy phạm xung đội.

Pháp luật Nhật Bản cũng không có quy định cụ thê giải thích nguyên

tắc luật của nước có mối liên hệ gắn bó nhất Ngay trong trường hợp của quan

hệ hợp đồng, khác với các quốc gia khác, các nhà làm luật Nhật Bản khôngliệt kê các loại hợp đồng cụ thê và ấn định luật của nước có mối liên hệ gắn

bó nhất Theo cơ quan lập pháp của Nhật Bản, tuy việc liệt kê các loại hợp

đồng cụ thé và ấn định luật của nước được coi là nước có mối liên hệ gắn bónhất với hợp đồng đó sẽ giúp làm rõ nội dung của quy định nhưng tiềm annguy cơ tranh chấp liên quan đến việc phân loại hợp đồng trong tình huống cụthé."4

Việc không đưa ra các giải thích cứng nhắc sé tạo thuận loi cho các toà

án Nhật Bản có sự linh hoạt trong việc xác định hệ thống pháp luật phù hợp

dé điều chỉnh một quan hệ dân sự có yếu tô nước ngoài trong một vụ việc cu

thể, khắc phục được những hạn chế từ sự cứng nhắc của các quy phạm xung

đột truyền thống

Tại Trung Quốc, Tư pháp quốc tế đã được thừa nhận là một ngành luật

độc lập trong hệ thống pháp luật Trung Quéc!®, bên cạnh đó, nhiều quy phạm

xung đột nhằm lựa chọn luật áp dụng điều chỉnh các quan hệ dân sự, thương

!3 Điều 8, 25-27 Đạo luật về nguyên tắc chung về luật áp dụng:

http://www.pilaj.jp/text/tsusokuho_e.html#:~:text=Act%20on%20General%20Rules%20for%20Application

%200f%20Laws&text=This%20Act%20shall%20provide%20for,on%20the%20application%200f%20laws.

&text=An%20act%20shall%20become%20effective,provided%20for%20in%20such%20act.

14 The Explanatory Note on the Proposal of 22 March 2005

(http://www.moj.go.jp/PUBLIC/MINJI57/refer02.pdf), tr.1; Koji Takahashi, A Major Reform of Japanese Private International Law, Journal of Private International Law, (2006), tr 318.

!Š Kazuaki Nishioka, Yuko Nishitani, Japanese Private International Law, Bloomsburry Publishing, tr.24 '6 Zheng Sophia Tang, Yongping Xiao, Zhengxin Huo, Conflict of Laws in the People’s Republic of China,

Elgar Asian Commercial Law and Practice, 2016,tr 10

mai, lao động có yếu tố nước ngoài cũng được ghi nhận rải rác trong nhiều

văn bản trong nước.

Tiêu biéu như: Đạo luật về Luật áp dụng đối với quan hệ dân sự có yếu

tố nước ngoài có hiệu lực kề từ ngày 01 tháng 04 năm 2011

Đạo luật về Luật áp dụng đối với quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoai

không chi tập hợp các quy phạm xung đột trong các văn ban pháp luật của

Trung Quốc mà còn xây dựng một hệ thống tư pháp quốc tế tương đối hoàn

thiện với những quy định mới phù hợp với sự phát triển của khoa học tư pháp

quốc tế hiện đại.!” Một trong số đó là việc ghi nhận nguyên tắc luật của nước

có mối liên hệ gắn bó nhất trong xác định luật áp dụng điều chỉnh cho quan hệdân sự có yếu tố nước ngoài tại Đạo luật về Luật áp dụng đối với quan hệ dân

sự có yếu tố nước ngoài.!3 Nguyên tac này không chỉ được ghi nhận đối vớicác quan hệ hop đồng có yếu tổ nước ngoài mà còn được áp dụng đối với một

số quan hệ pháp lý khác như quan hệ sở hữu, quan hệ hôn nhân và gia

đình, !? Ngoài ra, nguyên tắc luật của nước có mối liên hệ gắn bó nhất cũngđược nhắc đến trong một số điều khoản chung của Đạo luật

Bên cạnh việc ghi nhận nguyên tắc luật của nước có mối liên hệ gan bo

nhat nhu mét nguyén tắc riêng biệt dé lựa chọn luật áp dụng, Đạo luật về luật

áp dụng đối với quan hệ dân sự có yêu tố nước ngoài cũng đã sử dụng nguyêntac này như một nguyên tắc bổ sung nhăm khắc phục những hạn chế của các

quy phạm xung đột trong một số trường hợp cụ thé

Thực tiễn áp dụng nguyên tắc Luật có MLH gan bó nhất tại Tòa án

Trung Quốc khá phong phú, cụ thé: theo Hướng dẫn năm 2007, Toà án tối cao

Trung Quoc đã kê thừa và phát triên nguyên tắc luật của nước có môi liên hệ

'7 Zheng Sophia Tang, Yongping Xiao, Zhengxin Huo, Conflict of Laws in the People’s Republic of China,

Elgar Asian Commercial Law and Practice, 2016, tr 16-17; Guanguan Tu, Private International Law in China, Springer, 2016, tr 39.

'8 Guanguan Tu, Private International Law in China, Springer, 2016, tr 39.

1 Zhengxin Huo, An Imperfect Improvement: The New Conflict of Laws Act of the People’s Republic of

China, International and Comparrative Law Quarterly, Vol.60, 2011, tr.1071.

gan bó nhất được giải thích tại Hướng dẫn năm 198720, theo đó, Toà án xác

định nước nơi thực hiện nghĩa vụ đặc trưng của hợp đồng là nước nơi có mối

liên hệ gắn bó nhất với hợp đồng.?! Toà án tối cao Trung Quốc đã yêu cầu cácToà án cấp dưới phải xem xét đặc điểm của từng loại hợp đồng và nghĩa vụcủa bên tranh chấp có thể thé hiện đặc điểm đặc trưng của hợp đồng đó.”Trong hướng dan, Toà án tối cao Trung Quốc đã đưa ra hướng dẫn cụ thé để

xác định quốc gia nơi thực hiện nghĩa vụ đặc trưng của 17 loại hợp đồng

Tóm lại, nguyên tắc luật của nước có mối liên hệ gan bó nhất đã trởthành nên tang trong hệ thống pháp luật Nhật bản va Trung Quốc trong việcxây dựng và thực thi các quy phạm xung đột dé lựa chọn luật áp dụng điều

chỉnh các quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài Nguyên tắc luật của nước cómỗi liên hệ gan bó nhất có thé được ghi nhận trực tiếp như một hệ thuộc luật

hoặc như một điều khoản bổ sung dé khắc phục những hạn chế của các quyphạm xung đột vốn mang tính khái quát và cứng nhắc Theo đó, nguyên tắcnày cho phép toà án của Nhật Bản và Trung Quốc có thể linh hoạt và chủ

động xem xét tất cả các yếu tố liên quan đến một vụ tranh chấp cụ thé dé lựachọn hệ thống pháp luật cần áp dụng để giải quyết vụ việc đó Hiện nay, cả

Nhật Ban và Trung Quốc đều chưa ban hành những văn bản cụ thé dé giải

thích cách thức hay các yếu tô mà co quan có thâm quyền của các quốc gia

này cần phải xem xét dé xác định luật của quốc gia có mối liên hệ gắn bó nhất

trong một tình huống cụ thể Tuy nhiên, từ thực tiễn giải quyết các vụ việc

dân sự có yếu tố nước ngoài tai Nhat Bản và Trung Quốc đã cho thấy, toà an

của hai quốc gia trên đều xem xét đến rất nhiều các yếu tố khách quan liênquan đến vụ việc dé có thé xác định luật của nước có mối liên hệ gắn bó nhất.Đồng thời, xem xét các vụ việc đã được giải quyết tai Nhật Ban va Trung

Quoc cũng cho thay một xu hướng là toa án của các quôc gia nay thường xem

20 Yu Shuhong, Xiao Yongping, and Wang Baoshi, The Closest Connection Doctrine in the Conflict of Laws

in China, Chinese Journal of International Law, Volume 8, 2009, tr 425.

?! Yu Shuhong, Xiao Yongping, and Wang Baoshi, The Closest Connection Doctrine in the Conflict of Laws

in China, Chinese Journal of International Law, Volume 8, 2009, tr 428.

22 2007 Provisions on Applicable Law, Điêu 5.

xét và kết luận luật của nước mình là luật của nước có mối liên hệ gắn bó

nhất

6.5 Nguyên tắc luật có mối liên hệ gắn bó nhất trong Tư pháp quốc tếViệt Nam- Thực trạng pháp luật và thực tiễn áp dụng nguyên tắc tại Việt

Nam trong bối cảnh hội nhập quốc tế

Tại Việt Nam, mặc dù xu thế hội nhập quốc tế đặt ra nhiều thách thức,yêu cầu cần hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam nhưng đến nay, Việt

Nam chưa xây dựng được một đạo luật riêng về TPQT, các quy định về

TPQT Việt Nam hiện nằm rải rác trong nhiều hệ thống pháp luật khác nhau,việc tham gia các DUQT về Tư pháp quốc tế của Việt Nam cũng còn hạn ché,gây nhiều khó khăn bất cập cho việc giải quyết các vụ việc dân sự có yếu tố

nước ngoài.

6.5.1 Thực trạng Tư pháp quốc tế Việt Nam

Do chưa xây dựng được văn bản riêng, độc lập về TPQT, các quy định

của TPQT Việt Nam năm chủ yếu trong các Bộ Luật Dân sự (1995, 2005 và

2015) và các văn bản hệ thống luật tư như Luật Thương mại 2005; Bộ LuậtLao động, Luật Đầu tư 2015, Luật Hôn nhân gia đình 2015, Luật sở hữu trí

tuệ (sửa đổi) 2019, Luật Hàng không 2015, Bộ luật Hàng hải 2015, Luật nuôi

con nuôi 2010, Bộ luật Tô tụng dân sự 2015, Luật Trọng tai 2010, Luật Quốctịch 2014, Luật nhà ở 2014 và các văn bản dưới luật khác.

Sự tản mạn, thiếu thông nhất trong các quy định điều chỉnh quan hệ dân

sự có yếu tô nước ngoài đã đặt ra việc cần xây dựng và hoàn thiện các quy

định của BLDS 2015 Hiện nay, trong Bộ luật Dân sự năm 2015 các quy định

cơ bản của TPQT được cấu trúc tại Phần thứ năm BLDS năm 2015 về phápluật áp dụng đối với quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài Các quy định củaphan thứ năm BLDS 2015 đã quy định những van đề cốt lõi nhất của Tư phápquốc tế, có thể coi đây như một văn bản quan trọng về “Luật Tư pháp quốctế” của Việt Nam, với tính chất là các quy định mang tính nguyên tắc, các quy

phạm xung đột chủ đạo, giải quyết xung đột pháp luật trong các quan hệ dân

sự có yêu tố nước ngoài

Với các quy định mới hoàn thiện hơn, phần thứ năm BLDS 2015 đãkhắc phục được một số bất cập còn ton tại trong việc áp dụng các quy địnhđiều chỉnh quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài trước đây, tạo tiền đề choviệc xây dựng thống nhất các quy định trong một đạo luật riêng về Tư phápquốc tế trong tương lai

Năm 2017, Bộ Tư pháp đã xây dựng một dự thảo Đề án nghiên cứu khảnăng xây dựng Luật TPQT tại Việt Nam (Công văn số 923/BTP-PLQT ngày

21/3/2017 của Bộ Tư pháp gửi Thủ tướng Chính phủ về việc nghiên cứu khả

năng xây dựng Luật TPQT) Tuy nhiên, việc xây dựng một đạo luật riêng về

Tư pháp quốc tế tại Việt Nam mặc dù là cần thiết nhưng vẫn hết sức khó khảthi, vì đây là một đạo luật phức tạp có liên quan đến nhiều văn bản khác nhau.Việc xây dựng đạo luật TPQT riêng không chỉ tốn kém vi cần sửa đổi nhiềuvăn bản có liên quan tập trung các quy định vào một văn bản thống nhất đòi

hỏi thời gian, công sức, chi phí hết sức phức tạp

6.5.2 Nguyên tắc luật có môi liên hệ gắn bó nhất trong Tư pháp quốc tế Việt

Nam

Nguyên tắc luật có mối liên hệ gắn bó nhất lần được xây dựng trong Bộ

luật Dân sự năm 2015 đã bổ sung thêm nguyên tắc áp dụng pháp luật có mối

liên hệ gan bó nhất dé xác định pháp luật áp dụng đối với quan hệ dân sự có

yếu tố nước ngoài Tại Điều 664 BLDS năm 2015 quy định nguyên tắc xácđịnh pháp luật áp dụng đối với quan hệ này Theo đó, đối với vụ việc dân sự

có yếu tô nước ngoài được giải quyết trước cơ quan có tham quyên của ViệtNam, luật được áp dụng dé điều chỉnh quan hệ đó sẽ được xác định theo quyđịnh của điều ước quốc tế mà CHXHCN Việt Nam là thành viên, theo pháp

luật Việt Nam (Khoản 1 Điều 664 BLDS năm 2015) hoặc theo sự lựa chọn

của các bên trong trường hợp các bên được quyên lựa chọn luật áp dụng

(Khoản 2 Điều 664 BLDS năm 2015) Trường hợp không xác định được pháp

luật áp dụng theo quy định của điều ước quốc tế, pháp luật quốc gia và từ sựlựa chọn của các bên thi theo khoản 3 Điều 664 BLDS năm 2015, “Pháp luật

áp dụng là pháp luật của nước có mối liên hệ gắn bó nhất với quan hệ dân sự

có yếu tô nước ngoài đó ”

Việc quy định bổ sung nguyên tắc áp dụng pháp luật có mối liên hệ gắn

bó nhất để làm cơ sở xác định pháp luật trong trường hợp không xác định

được pháp luật áp dụng nhằm tạo thuận lợi cho cơ quan có thầm quyên, đặc

biệt là cơ quan xét xử trong quá trình giải quyết các vụ việc dân sự có yếu tố

nước ngoài.

Bộ luật Dân sự năm 2015 quy định đến việc sử dụng hệ thuộc luật cómối liên hệ gan bó nhất dé xác định pháp luật áp dụng đối với người không

quốc tịch hay người có nhiều quốc tịch (Điều 672)

Trong lĩnh vực hợp đồng, Điều 683 Bộ luật Dân sự Việt Nam năm

2015 đã xác định “mdi liên hệ gắn bó nhất" bằng cách liệt kê một số hợpđồng cu thé; vi dụ như hợp đồng mua bán hang hóa, hợp đồng dịch vu, hợpđồng chuyên giao quyên sử dụng hoặc chuyển nhượng quyền sở hữu trí tuệ

thì đó là pháp luật của nước nơi người bán hàng, người cung cấp dich vụ,

người nhận chuyền giao cư trú hoặc nơi thành lập

Khoản 3 Điều 683 BLDS 2015 quy định: “7rường hợp chứng minhpháp luật nước khác với pháp luật được nêu tại khoản 2 Diéu này có mỗi liên

hệ gắn bó hon với hợp đông thì pháp luật áp dung là pháp luật nước đó” Vớiquy định hiện nay, có thé thấy sự mâu thuẫn trong quy định khi Khoản 2 đã

đưa ra những trường hợp dé xác định pháp luật của nước có mối liên hệ gan

bó nhất với hợp đồng (sau trường hợp hai bên đã có thỏa thuận), và khoản 3được xem như một điều khoản dự phòng cho khoản 2 Hình dung việc cơ

quan tài phán đã lựa chọn được luật có mối quan hệ sắn bó nhất theo khoản 2

nhưng sau đấy lại chứng minh được pháp luật có mối liên hệ gắn bó hơn thìkhó có thê xảy ra trong thực tế Dưới giác độ của nhóm tác giả, khoản 2 Điều

683 đã có thé bao trùm được các trường hợp xảy ra liên quan đến van đề lựa

chọn pháp luật áp dụng trong hợp đồng khi thay cụm “mối liên hệ gắn bónhất” thành “mối liên hệ gắn bó hơn” dé tăng tính linh hoạt, mềm dẻo cũngnhư đảm bảo nguyên tắc xác định luật áp dụng trong TPQT.

Mặc dù đã được ghi nhận trong pháp luật Việt Nam nhưng thực tiễn áp

dụng nguyên tắc này tại các cơ quan tài phán như tòa án và trọng tài ViệtNam còn hết sức hạn chế, và mơ hồ do những nguyên nhân chủ quan và

khách quan.

6.5.3 Thực tiễn ap dụng và thực thi nguyên tắc Luật có MOHGB nhất tại Việt

Nam

Dưới góc độ thực tiễn, giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại quốc

tế về nội dung là vấn đề pháp lý phức tạp mà tòa án và trọng tài đều gặp

những thách thức và khó khăn trong thực tiễn do tính đa dạng của các loại

tranh chấp, da dạng về các nguồn luật áp dụng, tranh chấp liên quan đến nhiềubên, đến từ nhiều quốc gia khác nhau Hiện nay, theo các quy tắc của Tư phápquốc tế, việc xác định luật nội dung để giải quyết các tranh chấp hợp đồng

thương mại có tính chất quốc tế cũng dựa trên 2 nguyên tắc chính là “Ludt docác bên thỏa thuận”, trường hợp các bên không thỏa thuận được thì luật áp dụng sẽ do cơ quan tài phán lựa chọn Tuy nhiên, việc giải thích và áp dụng

nguyên tắc quyên tự do ý chí của các bên trong việc lựa chọn luật áp dụng đối

với nội dung tranh chap tại tòa án và trọng tài cũng có nhiêu điêm khác nhau.

Đặc biệt, trong trường hợp các bên không thỏa thuận chọn luật áp dụng

đối với hợp đồng, hoặc luật do các bên thỏa thuận không day đủ, rõ ràng, luật

do các bên thỏa thuận không được công nhận, không có giá trị pháp ly

Trong trường hợp đó, cơ quan tài phán (tòa án, hoặc trọng tài) sẽ là cơ quan

có thầm quyên xác định luật áp dụng sẽ xác định luật áp dụng dé giải quyếttranh chấp hợp dong

Thực tiễn tòa án xác định luật áp dụng trong giải quyết tranh chấp hợpđồng thương mại quốc tế tại Việt Nam thời gian qua liên quan đến nguyên tắcLuật có MLHGBN chưa có vụ việc nào tòa viện dẫn áp dụng nguyên tắc này.

Thực trang cho thấy, khi giải quyết các tranh chấp hợp đồng có yếu tốnước ngoài tại tòa án Việt Nam trong thời gian qua, số lượng các tranh chấphợp đồng về chọn luật áp dụng rat ít oi Tòa án Việt Nam rất hiếm khi ápdụng các quy tắc chọn luật áp dụng (các quy phạm xung đột) dé chọn luật ápdụng mà thường dựa trên các điều khoản hợp đồng hoặc áp dụng trực tiếp cácquy phạm nội dung trong nước của Việt Nam để giải quyết tranh chấp Điều

đó tạo ra tính không khách quan trong việc giải quyết các tranh chấp hợpđồng có yếu tô nước ngoài, làm giảm uy tín, cũng như hiệu quả của việc giảiquyết tranh chấp hợp đồng thương mại quốc tế tại Việt Nam Hầu hết các vụviệc tòa án mới chỉ dừng lại ở việc trực tiếp áp dụng các luật nội dung màhiếm khi sử dụng các QPXD trong lựa chọn luật áp dụng giải quyết tranh

chấp hợp đồng có YTNN

Ví dụ: Trong một tranh chấp về hợp đồng mua bán hàng hóa ký ngày

27 tháng 7 năm 1993 giữa một doanh nghiệp Việt Nam và một doanh nghiệpĐài Loan, hợp đồng không có điều khoản về pháp luật điều chỉnh hợp đồng.Tại bản án số 136 PT/KT ngày 30 tháng 9 năm 1997 của TAND tối cao cũngtrực tiếp áp dụng các quy định nội dung trong nước tại Pháp lệnh hợp đồngkinh tế và cũng không qua giai đoạn chọn luật áp dụng (giải quyết xung độtpháp luật) để giải quyết tranh chấp hợp đồng Đối với hợp đồng không có

điều khoản về pháp luật áp dụng giữa một doanh nghiệp Việt Nam và mộtdoanh nghiệp Nhật Ban (Bản án số 158 QD-PT ngày 18 tháng 9 năm 2001),

TANDTC cũng đã áp dụng pháp luật Việt Nam để giải quyết tranh chấp vàcũng không lý giải tại sao lại chọn luật Việt Nam.

Tại trọng tài, khi giải quyết các tranh chấp có YTNN, trọng tài thường có

xu hướng lựa chọn luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng rộng hơn nhiều so với

tòa án quốc gia do trọng tài là một thiết chế tài phán “tư”, không buộc phải

lựa chọn hệ thống pháp luật quốc gia để giải quyết tranh chấp như tòa án Có

thể thấy nhiều vụ việc trong thực tiễn, các bên không quy định luật áp dụngcho hợp đồng, do đó trọng tài thường dựa trên những yếu tố gắn bó nhất với

hợp đồng, hay nơi thực hiện nghĩa vụ đặc trưng dé giải quyết vụ việc như vụ

tranh chấp giữa một Công ty Ba Lan và một doanh nghiệp Việt Nam Theophán quyết của Trọng tai, “trong hop đồng do hai bên ký kết không quy định

luật áp dụng cho hợp đồng Trọng tài xét xử vụ kiện này đã quyết định luật áp

dụng cho hợp đồng là Luật Việt Nam, căn cứ vào các tiêu chí sau: Người xuất

khâu (người bán) là doanh nghiệp Việt Nam; nơi xét xử là Việt Nam; tại

phiên họp xét xử nguyên đơn (Ba Lan) tuyên bố chấp nhận Luật áp dụng chohợp đồng là Luật Việt Nam và bị đơn không phản đối gì

Về nội dung tranh chấp, trọng tài cũng chủ động lựa chọn các giải pháp

cụ thé mà trọng tài cho là “ohờ hợp nhất” như vụ việc tranh chấp giữa một

doanh nghiệp Việt Nam và một Công ty Hoa Kỳ Theo phán quyết của Trọng

tài, “mức lãi suất 9%/năm do nguyên đơn (Việt Nam) tính toán là quá cao và

không phù hợp với mức lãi suất tiền vay do Ngân hàng Nhà nước Việt Nam

công bố Trọng tài đã quyết định áp dụng pháp luật Việt Nam nhưng trong

phán quyết không thấy diễn giải tại sao pháp luật Việt Nam là pháp luật được

áp dụng cho hợp đồng”

Một vụ kiện tương tự khác các bên không có thỏa thuận về việc chọn

pháp luật áp dụng, trọng tài xác định luật áp dụng Cụ thể, vụ việc giữa

Nguyên đơn công ty Nga và Bị đơn Công ty Việt Nam trong hợp đồng muaban hàng hóa quốc tế, giải quyết tại VIAC, chi nhánh Thành phố Hồ Chí

Minh Lập luận của trọng tài về luật áp dụng giải quyết tranh chấp vụ kiệnnhư sau:

23 Phòng Thương mại và công nghiệp Việt Nam (VCCI) (2007), Các quyết định trọng tài quốc tế chon lọc,

Nxb Tư pháp, Hà Nội.

Trong Hợp đồng và Phụ lục Hợp đồng, các Bên không có thỏa thuận về

việc chọn pháp luật áp dụng ma chỉ nêu tại Điều 16 của Hợp đồng là “moi

điều kiện thương mại khác sẽ chiếu theo Incoterms 2000” Điều 8 Hợp đồngquy định: “Nơi giao hàng tại kho của Sabeco -TP Hô Chi Minh -Viét Nam”.Tại Điều 12 của Hợp đồng, các bên thông nhất chon cơ quan giám định Việt

Nam (Vinacontrol) Trong Ban bảo vệ, bi đơn đã viện dẫn các quy định của

Luật Thuong mại năm 2005 của Việt Nam Tại buổi họp giải quyết tranh

chấp, Bị đơn xác định Hợp đồng có tranh chấp được ký tại Việt Nam và phía

Nguyên đơn không phủ nhận điều này Theo Don kiện của Nguyên đơn vaBản tự bảo vệ của Bị đơn, khi đưa ra các cơ sở pháp lý bảo vệ quyền và lợi

ích hợp pháp của mình các Bên đều viện dẫn và căn cứ vào các quy định củapháp luật Việt Nam.

Từ các phân tích và căn cứ nêu trên, trọng tài lập luận rằng: Tranh chấptrong vụ kiện là tranh chấp có yếu tô nước ngoài Do vậy, căn cứ khoản 2

Điều 14 Luật Trọng tài Thương mại năm 2010, Hội đồng Trọng tài quyết định

áp dụng pháp luật Việt Nam dé giải quyết tranh chấp

Tóm lại, qua thực tiễn một số vụ việc nói trên, có thể thay việc xác định

luật áp dụng tại tòa án và trọng tài Việt Nam còn hạn chế và còn tôn tại nhiều

vấn đề khác biệt Xu thế trong tương lai, phần lớn các tranh chấp hợp đồng

thương mại có yếu tố nước ngoài sẽ được các bên lựa chọn giải quyết tại trọng

tài thương mại quốc tế- một phương thức linh hoạt, có nhiều ưu điểm và phùhợp với hoạt động của các thương nhân trong bối cảnh hội nhập quốc tế

6.6 Một số giải pháp kiến nghị hoàn thiện pháp luật Việt Nam

Trước yêu cầu của quá trình đổi mới và mục tiêu xây dựng nhà nướcpháp quyền, phù hợp với sự phát triển của quốc tế, với mục tiêu hoàn thiệncác quy định của pháp luật Việt Nam trong lĩnh vực Tư pháp quốc tế, trong kế

hoạch xây dựng Luật Tư pháp quốc tế Việt Nam, việc nghiên cứu, tiếp thu các

quy định của pháp luật quốc tế, pháp luật các nước về nguyên tắc Luật có

MLHGB nhất là cần thiết, theo xu hướng chung, một mặt vẫn đảm bảo lợi ích

nhà nước đồng thời bảo vệ lợi ich các chủ thé trong quan hệ dân sự quốc tế, vìvậy nhóm tác giả đề xuất một số giải pháp hoàn thiện pháp luật Việt Nam.

Thứ nhất, tiếp tục thực hiện hiệu quả các cam kết quốc tế mà Việt Nam

đã thỏa thuận, xây dựng và triển khai chiến lược tổng thể về hội nhập quốc tẾ,

chú trọng việc đôi mới thé ché, phát triển nguồn nhân lực, hiện đại hóa kết

cau hạ tang, đáp ứng yêu cau hội nhập quốc tế

Thứ hai, Việt Nam tiếp tục gia nhập các DUQT như DUQT của Hộinghị quốc tế La Hay về TPQT, tiếp tục mở rộng việc công nhận tập quán quốc

tế, tìm hiểu thực tiễn áp dụng pháp luật nước ngoài; Hoàn thiện các quy định

để giải quyết tốt mối quan hệ giữa luật chung và luật chuyên ngành, luật hình

thức luật xung đột và luật nội dung Theo đó, nhóm tác giả đề xuất, nên bổ

sung trong nội luật các quy định về ưu tiên áp dụng DUQT song phương,

DUQT khu vực, DUQT mới, cao hơn so với các DUQT đa phương, DUQT

toàn cầu và DUQT cũ hơn (trường hợp nội dung DUQT không chỉ rõ về hiệulực áp dụng của các ĐƯQT) Đối với các văn bản pháp luật trong nước, cũng

cần có quy định ưu tiên áp dụng luật riêng (chuyên ngành) hơn so với các quyđịnh của luật chung Việt Nam cần tiếp thu kinh nghiệm của luật pháp quốc tếnhư quy định của Rome 1 Regulation năm 2008 về Luật áp dụng đối với quan

hệ nghĩa vụ hợp đồng nhưng có thể học hỏi từ quy định này một số điểm đểhoàn thiện pháp luật trong nước về hợp đồng thương mại quốc tế Đặc biệt,

bên cạnh các quy định cụ thể, Việt Nam cần xây dựng một cơ chế thực thi hiệuquả các quy định của luật pháp quốc tế tại Việt Nam trong lĩnh vực hợp đồngthương mại quốc tế, đồng thời triển khai việc thực thi có hiệu quả các DUQT nhưCông ước Viên 1980 về mua bán hàng hóa quốc tế tại Việt Nam và các ĐƯỢT

trong lĩnh vực thương mại.

Thứ ba, Việt Nam cũng cần tiếp tục xây dựng và hoàn thiện các văn

bản pháp luật trong nước như Luật Dân sự 2015, Bộ Luật Tố tụng Dân sự

2015, Luật Thương mại, Luật Doanh nghiệp, Luật Trọng tài, Luật Điều ước

quôc tê Tiêp tục hoàn thiện các luật có liên quan như và các luật chuyên

ngành khác, thống nhất về các nguyên tắc xác định luật áp dụng điều chỉnhquan hệ dân sự có yêu tố nước ngoài Trên cơ sở đảm bảo các nguyên tắc vềtính khoa học, tính thống nhất, tính toàn diện, tính phù hợp và tính khả thi củacác văn bản, đặc biệt Việt Nam cần có lộ trình và những chuẩn bị cho việcxây dựng Luật Tư pháp quốc tế, tạo cơ sở pháp lý thống nhất cho việc xácđịnh luật áp dụng điều chỉnh các hợp đồng thương mại quốc tế Pháp luật Việt

Nam cần tiếp tục hoàn thiện theo hướng đảm bảo sự bình đăng, tôn trọng việc

thực hiện quyền tự do ý chí trong quan hệ dân sự thương mại quốc tế, bảo vệquyên và lợi ich hợp pháp của các bên chủ thé trong quan hệ dân sự quốc tế,nâng cao năng lực tự vệ của quốc gia và hạn chế những tác động tiêu cực của

quá trình hội nhập,

Tứ tw, do Việt Nam chưa có nguồn án lệ trong nước cũng như quốc tế

về lựa chọn luật áp dụng có MLH gan bó nhất nên các cơ quan tài phán khigiải quyết các tranh chấp dân sự có yếu tổ nước ngoài nên mở rộng việc ápdụng các loại nguồn luật, công nhận tập quán quốc tế, tìm hiểu thực tiễn áp

dụng pháp luật nước ngoài; Hoàn thiện các quy định để giải quyết tốt mốiquan hệ giữa luật chung và luật chuyên ngành, luật hình thức luật xung đột và

luật nội dung Các cơ quan tài phán khi giải quyết tranh chấp có YTNN cần

công nhận các án lệ trọng tài, án lệ quốc tế và khuyến khích công tác nâng caonghiệp vụ, chất lượng xét xử cho Tòa án trong việc giải quyết các tranh chấp

có yêu tố nước ngoài Đặc biệt cần chú ý, dé áp dụng được quy định này vàothực tiễn, cũng cần có hướng dan cách giải thích thống nhất, công nhận án lệ(trong nước hoặc án lệ quốc tế) và học tập kinh nghiệm các nước về vấn đề

này.

Tủ năm, pháp luật Việt Nam cũng cần tiếp tục quy định rõ về nhữngtrường hợp các bên không thỏa thuận chọn luật áp dụng thì luật áp dụng đốivới hợp đồng Ja luật của quốc gia nơi hợp đông có quan hệ mật thiết nhất.Các quy định cần chỉ rõ, cách thức xác định luật áp dụng trong trường hợp các

bên không thỏa thuận theo thứ tự ưu tiên Đồng thời, nên bổ sung một số tiêu

chí dé xác định luật có mối liên hệ mật thiết nhất Cụ thé quy định việc xácđịnh luật của nước nơi có quan hệ gan bó nhất được xác định trên cơ sở đánhgiá mối liên hệ giữa toàn bộ các yếu tố của quan hệ cụ thể, bao gồm yếu tố

các bên, đối tượng hợp đồng, noi giao két, thuc hién nghia vu dac trung trong

hợp đồng, nơi phát sinh tranh chap (nơi có hành vi vi phạm hop đồng) và các

yếu tô khác có liên quan Việc đánh giá mối liên hệ này phải tính đến sự hàihòa về lợi ích, luật pháp của các nước có liên quan, nhưng cốt lõi là bảo vệ sự

công bằng giữa các bên tham gia quan hệ, bảo vệ lợi ích của bên bị thiệt hại

(trừ trường hợp do lỗi của bên đó), bảo vệ được lợi ich của bên “yếu thé”

trong quan hệ hợp đồng Các yếu tô sự thuận lợi trong việc xác định pháp luật

áp dụng và việc áp dụng pháp luật đó cũng có thể tính tới nhưng đóng vai trò

hoạt động trong môi trường số, các khái niệm thường xuyên cư trú hay nơi có

trụ sở hoặc nơi thực hiện hoạt động sản xuất kinh doanh, cách thức xác định

nơi có trụ sở trong trường hợp pháp nhân có nhiều trụ sở, quy chế pháp lý đốivới tài sản trí tuệ, tài sản số, thương mại điện tử nhằm tạo khung pháp luật

hiện đại, thống nhất, đáp ứng được yêu cầu của thực tiễn giúp cơ quan tài

phán có căn cứ pháp lý giải quyết các tranh chấp dân sự có yếu tô nước ngoài

tại Việt Nam trong bối cảnh hội nhập quốc tế Việc hoàn thiện khung phápluật trong nước điều chỉnh các quan hệ dân sự quốc tế phải bảo đảm tínhtương thích với các DUQT mà Việt Nam đã va dự kiến là thành viên nhằmthực thi đầy đủ quyền, nghĩa vụ và các cam kết trong các DUQT mà Việt

Nam là thành viên.

Để thực thi hiệu quả các cam kết quốc tế và các quy định của pháp luậttrong nước về Tư pháp quốc tế cả trên phương diện lập pháp và hành pháp,cần có cơ chế xây dựng các quy định về lĩnh vực tư pháp quốc tế theo hướng

sử dụng chuyên gia, các nhà khoa học, đội ngũ chuyên môn cao chuyên trách trong lĩnh vực này tham gia xây dựng pháp luật.

Kết luận

Tóm lại, trong thời gian tới, Việt Nam vẫn tiếp tục cần phải hoàn thiện

hệ thống pháp luật trong lĩnh vực Tư pháp quốc tế, hoàn thiện các quy định về

chọn luật áp dụng có MLHGB nhất, tiếp thu kinh nghiệm thực tiễn pháp luật

quốc tế và pháp luật các nước, giải thích cách thức xác định luật của nước nơi

có quan hệ gan bó nhất đảm bảo xây dựng và thực thi các quy định phù hợp với

các quy định, chuẩn mực của luật pháp quốc tế đặc biệt là các quy định về xácđịnh luật áp dụng trong quan hệ dân sự có YTNN Một mặt nhằm góp phần tạothuận lợi cho các giao dịch dân sự, thương mại quốc tế, mặt khác đảm bảo việcthực hiện và bảo vệ quyền lợi cho các chủ thé trong các giao dich dân sự quốc tế.Bảo đảm các quy định của pháp luật thực sự trở thành nền tảng pháp lý tin cậy

của thương nhân cũng như các cơ quan tài phán trong quan hệ quốc tế, tạo cơ sởthuận lợi cho việc lựa chọn luật áp dụng đối với các quan hệ Tư pháp quốc tế tạiViệt Nam trong tương lai.

PHẢN 2BAO CÁO TONG THUẬT DE TÀI NGHIÊN CỨU KHOA HỌC CAP

CƠ SỞ

I Những vân dé chung của việc nghiên cứu đê tài

1 Tính cấp thiết của đề tài

Trong bối cảnh Việt Nam tăng cường hội nhập quốc tế trong suốt mấythập niên qua đã làm gia tăng số lượng các quan hệ dân sự, đầu tư nước ngoài,kinh doanh thương mại, đồng thời cũng làm phát sinh nhiều vụ việc, tranhchấp dân sự giữa công dân, pháp nhân các nước với nhau, giữa công dân, cơquan tô chức Việt Nam với các bên nước ngoài Quá trình hội nhập quốc tế

cũng đặt ra nhiều thách thức và cơ hội đối với Việt Nam Dé đáp ứng được

các nhu cầu của thực tiễn, thực thi các cam kết quốc té trong qua trinh hdi

nhập, Việt Nam cần hoàn thiện hệ thống thé chế chính sách pháp luật, hướng

tới việc xây dựng một môi trường pháp lý minh bạch, đảm bảo sự công bằng,

ôn định, an toàn cho các giao dịch dân sự, thương mại quốc tế

Tư pháp quốc tế (Private international Law), là một ngành luật có tính

chất đặc thù và khá phức tạp trong hệ thống pháp luật các quốc gia và ViệtNam Ngành luật này được ví như một “chiếc cầu nối” giữa hệ thống phápluật trong nước với hệ thông pháp luật quốc tế Với tính chất là một nghànhluật có đối tượng điều chỉnh các quan hệ dân sự quốc tế (quan hệ dân sự cóyếu tổ nước ngoài), đặc trưng co bản của Tư pháp quốc tế là khi quan hệ

TPQT phat sinh luôn làm phát sinh các van đề xung đột pháp luật và xung đột

quyên tài phán (xung đột thâm quyền xét xử) Do đó, chức năng chính của Tưpháp quốc tế là cần xây dựng các quy định giải quyết các van đề có phát sinhxung đột pháp luật và xung đột thâm quyên Thông qua việc xây dựng cácquy phạm xung đột, cơ quan có thâm quyền sẽ lựa chọn hệ thống pháp luật

phù hợp, trong số hai hay nhiều hệ thống pháp luật có liên quan dé giải quyết

một vụ việc cu thé Một trong những nguyên tắc cơ bản để xác định luật ápdụng điều chỉnh quan hệ tư pháp quốc tế là nguyên tắc (hệ thuộc luật) “Ludt

có moi liên hệ gắn bó nhất” (Law of the country with which it is most closelyconnected.) Nguyên tắc luật nước “có mdi liên hệ gắn bó nhất" là một trong

những hệ thuộc luật đặc thù và trừu tượng và có tính bao trùm nhất trong Tư

pháp quốc tế Tính phức tạp của nguyên tắc thể hiện không chỉ ở sự trừutượng về mặt lý luận mà cả trong thực tiễn, việc giải thích và áp dụng hệ

thuộc luật này ở các nước cũng kha phức tạp, đặc biệt tại Việt Nam chưa cócông trình nghiên cứu chuyên sâu về lý luận cũng như việc áp dụng trongthực tiễn Mặc dù, đây là một nguyên tắc phô biến trong hệ thống pháp luật

các nước và pháp luật quốc tế, nhưng nguyên tắc này được quy định trongpháp luật Việt Nam còn rất sơ sài, đơn giản, áp dụng trong phạm vi hẹp Chođến Bộ Luật Dân sự năm 2015 tại phần thứ năm về Áp dụng pháp luật đối vớiquan hệ dân sự có yếu tô nước ngoài, nguyên tắc Luật có mối liên hệ gắn bónhất được quy định một cách đầy đủ hơn, phạm vi áp dụng được mở rộng hơntại Bộ luật Dân sự 2015 trực tiếp tại Khoản 3 Điều 664 BLDS- Nguyên tắcxác định pháp luật áp dụng đối với quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài và

trong Điều 683 BLDS 2015 về hợp đồng Tuy nhiên, việc áp dụng nguyên tắcnày tại Việt Nam còn gặp nhiều khó khăn vướng mắc do tính trừu tượng,

phức tạp, thiếu các luận cứ khoa học cho việc giải thích, áp dụng trong thực

tiễn

Vì vậy đề tài nghiên cứu khoa học này trước hết sẽ tập trung nghiêncứu tìm hiểu các vấn đề lý luận cơ bản về nguyên tắc luật có mối quan hệ gắn

bó nhất như khái niệm, lịch sử hình thành phát triển, các học thuyết của

nguyên tắc luật có mối liên hệ gắn bó nhất, ý nghĩa vai trò của nguyên tắc

trong việc xác định luật áp dụng trong các quan hệ của tư pháp quốc tế Tiếp

đến, dé tìm hiểu việc xây dựng và áp dụng nguyên tắc này trong thực tiễn, đềtai tập trung nghiên cứu các quy định của luật pháp quốc tế cụ thé là pháp luật

của Liên minh châu Âu và pháp luật một số quốc gia như các nước Anh- Mỹ,

Nhật bản, Trung Quốc, CH Pháp, Bi việc nghiên cứu tim hiểu các quy định,

thực tiễn giải thích và áp dụng hệ thuộc luật này nhằm đóng góp không chỉ về