Pháp luật về ký kết, thực hiện hợp đồng điện tử ở việt nam

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HỒ CHÍ MINH ĐẶNG AN THANH PHÁP LUẬT VỀ KÝ KẾT, THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG ĐIỆN TỬ Ở VIỆT NAM LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC TP Hồ Chí Minh, năm 2014 BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HỒ CHÍ MINH ĐẶNG AN THANH PHÁP LUẬT VỀ KÝ KẾT, THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG ĐIỆN TỬ Ở VIỆT NAM LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Chuyên ngành : Luật kinh tế Mã số : 60380107 Người hướng dẫn khoa học: GS.TS Nguyễn Thị Mơ TP Hồ Chí Minh, năm 2014 i LỜI CAM ĐOAN Tơi xin cam đoan cơng trình nghiên cứu riêng Các số liệu thể luận án trung thực Những kết luận khoa học luận văn chưa cơng bố cơng trình nghiên cứu trước Tác giả luận văn ĐẶNG AN THANH ii MỤC LỤC PH N MỞ Đ U CHƯƠNG LÝ LUẬN CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG ĐIỆN TỬ VÀ PHÁP LUẬT VỀ KÝ KẾT, THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG ĐIỆN TỬ 1.1 Một số vấn đề lý luận hợp đồng điện tử 1.1.1 Khái niệm hợp đồng điện tử 1.1.2 Đặc điểm hợp đồng điện tử .9 1.1.3 Phân loại hợp đồng điện tử 20 1.1.4 Vai trò hợp đồng điện tử .22 1.2 Pháp luật ký kết thực hợp đồng điện tử .24 1.2.1 Khái niệm, đặc điểm pháp luật ký kết thực hợp đồng điện tử 24 1.2.2 Nội dung pháp luật ký kết thực hợp đồng điện tử 28 CHƯƠNG NHỮNG BẤT CẬP TRONG CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ KÝ KẾT VÀ THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG ĐIỆN TỬ VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN 39 2.1 Những bất cập quy định hợp đồng điện tử, nguyên tắc ký kết, quy trình, thủ tục ký kết hợp đồng điện tử giải pháp hoàn thiện 39 2.1.1 Thực trạng quy định hợp đồng điện tử, nguyên tắc, quy trình thủ tục ký kết hợp đồng điện tử 39 2.1.2 Những bất cập quy định quy trình, thủ tục ký kết hợp đồng điện tử giải pháp 47 2.2 Những bất cập quy định chữ ký điện tử, cách thức lưu trữ, điều kiện hiệu lực hợp đồng điện tử giải pháp hoàn thiện .52 iii 2.2.1 Thực trạng quy định pháp luật chữ ký điện tử, cách thức lưu trữ hợp đồng điện tử điều kiện hiệu lực hợp đồng điện tử 52 2.2.2 Những bất cập 58 2.2.3 Một số giải pháp đề xuất 60 KẾT LUẬN .63 TÀI LIỆU THAM KHẢO PH N MỞ Đ U Tính cấp thiết đề tài Bước vào kỷ XXI, với bùng nổ công nghệ thông tin (CNTT), Internet, thương mại điện tử (TMĐT) phát triển mạnh mẽ áp dụng nhiều nước giới, có Việt Nam Những tiện ích TMĐT có tác động tích cực đến mặt hoạt động đời sống xã hội có hoạt động giao dịch điện tử hợp đồng điện tử Một tác động dễ nhận thấy TMĐT dần bước hỗ trợ tích cực khơng cho doanh nghiệp mà cho người dân việc lựa chọn hình thức ký kết hợp đồng: chuyển từ hình thức ký kết hợp đồng truyền thống sang hình thức ký kết hợp đồng điện tử Hợp đồng điện tử chủ thể, từ người tiêu dùng đến doanh nghiệp sử dụng công cụ pháp lý quan trọng kinh tế tri thức nhờ ưu việt tiết kiệm thời gian đàm phán việc ký kết hợp đồng, tiết kiệm chi phí giao dịch động lực để vươn lên chinh phục thương mại điện tử Tuy nhiên, với ưu điểm nó, việc ký kết hợp đồng điện tử có nhiều điểm khác biệt so với cách ký kết hợp đồng truyền thống Sự khác biệt thể thủ tục ký kết hợp đồng, quy trình ký kết, chữ ký điện tử, tính bảo mật chữ ký điện tử an toàn hợp đồng điện tử… Điều đòi hỏi phải có quy định pháp luật phù hợp để mặt tạo sở pháp lý cho việc giao kết thực hợp đồng điện tử, mặt khác, góp phần hướng dẫn chủ thể hợp đồng điện tử tiếp cận với cách thức giao kết thực loại hợp đồng mang tính đại Ở Việt Nam, việc ký kết thực hợp đồng điều chỉnh văn pháp luật Bộ luật Dân năm 2005 (Sau viết tắt BLDS 2005), Luật Thương mại năm 2005 (Sau viết tắt LTM 2005) văn pháp luật chuyên ngành Bộ luật Hàng hải, Luật Kinh doanh bảo hiểm, Luật Đầu tư… Những văn tạo hệ thống tương đối đầy đủ cụ thể điều chỉnh việc ký kết thực hợp đồng Trong đó, quy định pháp luật điều chỉnh hợp đồng điện tử nói chung hướng dẫn việc ký kết thực hợp đồng điện tử nói riêng cịn thiếu, cịn hạn chế mà đặc biệt thiếu quy định hướng dẫn việc ký kết thực hợp đồng điện tử đời sống dân sự, lĩnh vực thương mại hợp đồng điện tử có yếu tố nước Năm 2005, Luật Giao dịch Điện tử đời - đạo luật đưa quy định cụ thể giao dịch điện tử - đặt sở pháp lý vững điều chỉnh giao dịch điện tử có hợp đồng điện tử Cho đến nay, nhiều văn hướng dẫn thực Luật Giao dịch Điện tử năm 2005 (Sau gọi tắt Luật GDĐT 2005) ban hành Tuy nhiên, quy định ký kết thực hợp đồng điện tử thiếu, chưa cụ thể chưa rõ ràng Điều gây khó khăn cho việc ký kết thực hợp đồng điện tử thực tế Vì vậy, cần phải có tiếp tục bổ sung để hồn thiện pháp luật ký kết thực hợp đồng điện tử Vấn đề đặt cần bổ sung hoàn thiện quy định hợp đồng điện tử, ký kết thực hợp đồng điện tử nào? Để có câu trả lời, cần phải có nghiên cứu cụ thể đầy đủ vấn đề Đó lý để người viết chọn vấn đề “Pháp luật ký kết, thực hợp đồng điện tử Việt Nam” làm đề tài Luận văn Thạc sĩ Luật học Tình hình nghiên cứu 2.1 Ở nước ngồi Ở nước ngoài, vấn đề hợp đồng điện tử, thương mại điện tử hay chữ ký điện tử nhiều tác giả nghiên cứu Tiêu biểu số cơng trình số tác giả như: Jens T Werner Legal Issues raised by online contracting London School of Economics, 2000; Michael Chissick & Alistair Keiman Electronic Commerce: Law and Practice Sweet & Mawell, third edition, London 2002; Lorna Brazell, Electronic Signatures Law and Regulation Sweet & Mawell, 2004 v.v… Những cơng trình nêu chủ yếu nghiên cứu thương mại điện tử, chữ ký điện tử số vấn đề pháp lý hợp đồng điện tử Chưa có cơng trình nghiên cứu cụ thể vấn đề pháp luật ký kết, thực hợp đồng điện tử Việt Nam 2.2 Ở Việt Nam Ở Việt Nam, vấn đề thương mại điện tử, giao dịch điện tử hợp đồng điện tử nhiều tác giả nghiên cứu Điển hình số viết đăng tải tạp chí khoa học quốc gia, bài: “Hợp đồng chữ ký điện tử theo Luật Thương mại Quốc tế Hoa Kỳ” tác giả Nguyễn Văn Thoan đăng Tạp chí Kinh tế Đối ngoại, số 13 năm 2005; Bài “Giải pháp cho hố ngăn cách số” tác giả Quốc Vinh đăng Tạp chí Tia Sáng, số 17 ngày 05 tháng 12 năm 2005… Bên cạnh đó, có số sách chuyên khảo có liên quan đến hướng nghiên cứu đề tài nhà khoa học nước công bố sách chuyên khảo “Cẩm nang pháp luật giao kết hợp đồng điện tử ” GS TS Nguyễn Thị Mơ (NXB Lao động – Xã hội, Hà Nội năm 2006); Sách có tựa đề: “Ứng dụng phát triển Công nghệ thông tin phục vụ nghiệp cơng nghiệp hóa, đại hóa đất nước” (NXB Chính trị Quốc gia, Hà Nội năm 2001)… Các cơng trình cung cấp nhiều thông tin số quan điểm khác hợp đồng điện tử phân tích số khía cạnh pháp lý hợp đồng điện tử Tuy nhiên, chưa có cơng trình nghiên cứu cụ thể pháp luật ký kết, thực hợp đồng điện tử Việt Nam Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu 3.1 Mục đích nghiên cứu Mục đích nghiên cứu đề tài tìm hiểu phân tích vấn đề ký kết, thực hợp đồng điện tử thông qua pháp luật thực định thực tiễn Việt Nam để tìm bất cập nhằm đưa số kiến nghị, giải pháp góp phần hồn thiện quy định pháp luật Việt Nam hợp đồng điện tử nói chung ký kết, thực hợp đồng điện tử nói riêng 3.2 Nhiệm vụ nghiên cứu Để đạt mục đích trên, tác giả có nhiệm vụ: - Làm rõ khái niệm, đặc điểm hợp đồng điện tử vai trị nó; - Phân tích điểm cần lưu ý mặt kỹ thuật công nghệ việc ký kết thực hợp đồng điện tử, từ có sở để xem xét vấn đề pháp lý liên quan đến ký kết thực hợp đồng điện tử; - Đánh giá thực trạng pháp luật thực định Việt Nam ký kết thực hợp đồng điện tử nhằm nêu bất cập trình áp dụng; - Đề xuất giải pháp hoàn thiện pháp luật ký kết thực hợp đồng điện tử Việt Nam điều kiện công nghệ thông tin đã, tiếp tục ảnh hưởng ngày mạnh mẽ đến giao dịch điện tử nói chung hợp đồng điện tử nói riêng Đối tượng phạm vi nghiên cứu 4.1.Đối tượng nghiên cứu Đối tượng nghiên cứu đề tài hợp đồng điện tử pháp luật ký kết, thực hợp đồng điện tử Đó quy định hợp đồng điện tử Luật GDĐT 2005, Luật Thương mại năm 2005, Bộ luật Dân năm 2005 văn hướng dẫn thi hành Ngoài ra, đối tượng nghiên cứu đề tài bao gồm quy định hợp đồng điện tử Luật chuyên ngành số văn pháp luật quốc tế Luật mẫu UNCITRAL hợp đồng điện tử… 4.2 Phạm vi nghiên cứu - Về mặt nội dung: Pháp luật ký kết thực hợp đồng điện tử có nội dung rộng, bao gồm quy định nguyên tắc, hình thức, chủ thể, điều kiện hiệu lực, quy trình thủ tục ký kết hợp đồng điện tử, từ giai đoạn ký kết, cách thức gửi đề nghị ký kết chấp nhận ký kết hợp đồng điện tử, chứng từ điện tử giai đoạn thực hợp đồng điện tử với kỹ thuật rủi ro phát sinh Trong khuôn khổ Luận văn Thạc sĩ Luật học, người viết khơng có tham vọng phân tích tất vấn đề có liên quan đến pháp luật ký kết thực hợp đồng điện tử Vì vậy, nội dung nghiên cứu giới hạn phân tích nguyên tắc ký kết hợp đồng điện tử, quy trình ký kết hợp đồng điện tử điều kiện hiệu lực hợp đồng điện tử Ngoài ra, hợp đồng điện tử ký kết nhiều mục đích khác mục đích dân mục đích kinh doanh thương mại, hạn chế thời gian điều kiện nghiên cứu nên nội dung đề tài giới hạn phạm vi hợp đồng điện tử nói chung, khơng phân tích hợp đồng điện tử lĩnh vực dân hay thương mại cụ thể - Về thời gian: Khi đánh giá thực trạng pháp luật Việt Nam ký kết hợp đồng điện tử, đề tài giới hạn phạm vi nghiên cứu khoảng thời gian từ năm 2005 - năm ban hành BLDS 2005, LTM 2005 Luật GDĐT 2005 - Những giải pháp tác giả kiến nghị luận văn đề xuất cho khoảng thời gian từ đến năm 2015 xa nữa, đến năm 2020 Phương pháp nghiên cứu Đề tài nghiên cứu dựa phương pháp luận chủ nghĩa Mác-Lênin vật biện chứng vật lịch sử Các quan điểm Đảng Nhà nước ta hội nhập kinh tế quốc tế cải cách tư pháp tác giả quán triệt xuyên suốt trình thực đề tài Ngồi ra, để hồn thành luận văn, tác giả sử dụng phương pháp nghiên cứu tổng hợp phương pháp hệ thống hóa phân tích, phương pháp luận giải, 54 Những quy định có hướng dẫn cụ thể để mặt vừa giúp bên ký kết hợp đồng tạo lập chữ ký điện tử mặt khác vừa đưa yêu cầu, mặt pháp lý nhằm bảo đảm an toàn cho chữ ký điện tử Đặc biệt, Luật quy định nghĩa vụ người ký chữ ký điện tử, theo đó, người ký chữ ký điện tử có nghĩa vụ: (1) Có biện pháp để tránh việc sử dụng không hợp pháp liệu tạo chữ ký điện tử mình; (2) Khi phát chữ ký điện tử khơng cịn thuộc kiểm sốt mình, phải kịp thời sử dụng phương tiện thích hợp để thơng báo cho bên chấp nhận chữ ký điện tử cho tổ chức cung cấp dịch vụ chứng thực chữ ký điện tử trường hợp chữ ký điện tử có chứng thực; (3) Áp dụng biện pháp cần thiết để bảo đảm tính xác tồn vẹn thơng tin chứng thư điện tử trường hợp chứng thư điện tử dùng để chứng thực chữ ký điện tử Về bên chấp nhận chữ ký điện tử, Luật quy định bên chấp nhận chữ ký điện tử có nghĩa vụ: (1) Tiến hành biện pháp cần thiết để kiểm chứng mức độ tin cậy chữ ký điện tử trước chấp nhận chữ ký điện tử đó; (2) Tiến hành biện pháp cần thiết để xác minh giá trị pháp lý chứng thư điện tử hạn chế liên quan tới chứng thư điện tử trường hợp sử dụng chứng thư điện tử để chứng thực chữ ký điện tử Ngoài ra, để tạo sở pháp lý chắn cho việc ký kết thực hợp đồng có yếu tố nước ngoài, Luật quy định chữ ký điện tử chứng thư điện tử nước ngồi: “Nhà nước cơng nhận giá trị pháp lý chữ ký điện tử chứng thư điện tử nước chữ ký điện tử chứng thư điện tử có độ tin cậy tương đương với độ tin cậy chữ ký điện tử chứng thư điện tử theo quy định pháp luật Việc xác định mức độ tin cậy chữ ký điện tử chứng thư điện tử nước phải vào tiêu chuẩn quốc tế thừa nhận, điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên yếu tố có liên quan khác” (Điều 27 Khoản Luật GDĐT 2005) Để cụ thể hóa quy định chữ ký điện tử, ngày 15 tháng 02 năm 2007 Chính phủ ban hành Nghị định số 26/2007/NĐ-CP quy định chi tiết thi hành Luật Giao dịch điện tử chữ ký số dịch vụ chứng thực chữ ký số (Dưới 55 viết Nghị định số 26), đưa hướng dẫn, giải thích chữ ký số giá trị pháp lý chữ ký số giao dịch điện tử nói chung ký kết, thực hợp đồng điện tử nói riêng Điều Khoản Nghị định số 26 quy định: "Chữ ký số" dạng chữ ký điện tử tạo biến đổi thông điệp liệu sử dụng hệ thống mật mã không đối xứng theo người có thơng điệp liệu ban đầu khóa cơng khai người ký xác định xác: a) Việc biến đổi nêu tạo khóa bí mật tương ứng với khóa cơng khai cặp khóa; b) Sự tồn vẹn nội dung thơng điệp liệu kể từ thực việc biến đổi nêu Điều Khoản quy định "Chữ ký số nước ngoài" chữ ký số thuê bao sử dụng chứng thư số nước tạo Ngày 23 tháng 11 năm 2011, Chính phủ ban hành Nghị định số 106/2011/NĐ-CP sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định số 26 ngày 13/11/2013, Chính phủ ban hành Nghị định số 170/2013/NĐ-CP sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định số 26/2007/NĐ-CP ngày 15 tháng 02 năm 2007 Chính phủ quy định chi tiết thi hành Luật giao dịch điện tử chữ ký số dịch vụ chứng thực chữ ký số Nghị định số 106/2011/NĐ-CP ngày 23 tháng 11 năm 2011 Chính phủ sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định số 26/2007/NĐ-CP ngày 15 tháng 02 năm 2007 Việc liên tiếp ban hành Nghị định chữ ký số cho thấy phát triển nhanh chóng công nghệ thông tin công nghệ tạo lập chữ ký điện tử Những văn tạo tảng pháp lý quan trọng phù hợp cho việc sử dụng chữ ký điện tử nói chung chữ ký số nói riêng việc ký kết thực hợp đồng điện tử Những phân tích cho thấy pháp luật ký kết thực hợp đồng điện tử Việt Nam quy định cụ thể chữ ký điện tử điện tử, chữ ký số Các quy định chữ ký điện tử thường xuyên sửa đổi cập nhật cho phù hợp với thực tiễn phát triển công nghệ thơng tin Đây mặt tích cực khung pháp luật Việt Nam ký kết thực hợp đồng điện tử 56 2.2.1.2 Các quy định cách thức lưu trữ hợp đồng điện tử bước đầu luật hóa nhằm tạo sở pháp lý vững cho việc lưu trữ hợp đồng điện tử Mặc dù hợp đồng điện tử loại hợp đồng “phi giấy tờ” Tuy nhiên, pháp luật ký kết thực hợp đồng điện tử Việt Nam có quy định hướng dẫn cách thức lưu trữ Điều 15 Luật GDDT 2005 quy định cách thức lưu trữ hợp đồng điện tử sau: Trường hợp pháp luật yêu cầu chứng từ, hồ sơ thông tin phải lưu trữ chứng từ, hồ sơ thơng tin lưu trữ dạng thông điệp liệu đáp ứng điều kiện sau đây: a) Nội dung thông điệp liệu truy cập sử dụng để tham chiếu cần thiết; b) Nội dung thông điệp liệu lưu khn dạng mà khởi tạo, gửi, nhận khn dạng cho phép thể xác nội dung liệu đó; c) Thơng điệp liệu lưu trữ theo cách thức định cho phép xác định nguồn gốc khởi tạo, nơi đến, ngày gửi nhận thông điệp liệu Đặc biệt, nhằm giúp cho lưu trữ hợp đồng điện tử dễ dàng thuận lợi, Khoản Điều 15 Luật GDĐT 2005 quy định nội dung thời hạn lưu trữ, theo đó: “nội dung, thời hạn lưu trữ thông điệp liệu thực theo quy định pháp luật lưu trữ” Đây quy định tạo tảng pháp lý quan trọng cho việc lưu trữ hợp đồng điện tử Tuy nhiên, với điều khoản việc lưu trữ hợp đồng điện tử thực tế khó thực 2.2.1.3 Các quy định điều kiện hiệu lực hợp đồng điện tử Như phân tích, việc ký kết thực hợp đồng điện tử trước tiên phải vào điều kiện hiệu lực hợp đồng nói chung gồm chủ thể hợp 57 đồng, hình thức hợp đồng, nội dung hợp đồng nguyên tắc tự nguyện hợp đồng Pháp luật ký kết thực hợp đồng điện tử Việt Nam đưa quy định chi tiết cụ thể hình thức hợp đồng điện tử giá trị pháp lý chúng, chữ ký điện tử giá trị pháp lý chúng, nguyên tắc tự nguyện việc lựa chọn sử dụng phương tiện điện tử để thực ký kết hợp đồng điện tử Tuy nhiên, pháp luật ký kết thực hợp đồng điện tử Việt Nam thiếu quy định chủ thể ký kết hợp đồng, nội dung hợp đồng, hợp đồng điện tử vô hiệu hậu việc không tuân thủ quy định chủ thể nội dung hợp đồng điện tử vi phạm điều cấm pháp luật Để bổ sung cho điểm khuyết này, Nghị định 52 có quy định chủ thể nội dung hợp đồng thương mại điện tử Ví dụ, Điều 24 liệt kê 06 loại chủ thể hoạt động thương mại điện tử sau: Các thương nhân, tổ chức, cá nhân tự thiết lập website thương mại điện tử để phục vụ hoạt động xúc tiến thương mại, bán hàng hóa cung ứng dịch vụ (người sở hữu website thương mại điện tử bán hàng) Các thương nhân, tổ chức thiết lập website thương mại điện tử để cung cấp môi trường cho thương nhân, tổ chức, cá nhân khác tiến hành hoạt động xúc tiến thương mại, bán hàng hóa cung ứng dịch vụ (thương nhân, tổ chức cung cấp dịch vụ thương mại điện tử) Các thương nhân, tổ chức, cá nhân sử dụng website thương nhân, tổ chức cung cấp dịch vụ thương mại điện tử để phục vụ hoạt động xúc tiến thương mại, bán hàng hóa cung ứng dịch vụ (người bán) Các thương nhân, tổ chức, cá nhân mua hàng hóa dịch vụ website thương mại điện tử bán hàng website cung cấp dịch vụ thương mại điện tử (khách hàng) 58 Các thương nhân, tổ chức cung cấp hạ tầng kỹ thuật cho người sở hữu website thương mại điện tử bán hàng cho thương nhân, tổ chức cung cấp dịch vụ thương mại điện tử (thương nhân, tổ chức cung cấp hạ tầng) Các thương nhân, tổ chức, cá nhân sử dụng thiết bị điện tử có nối mạng khác để tiến hành hoạt động thương mại Tuy nhiên, quy định chủ thể hoạt động thương mại điện tử, quy định chủ thể hợp đồng điện tử nói chung Tương tự, quy định nội dung hợp đồng thương mại điện tử liên quan đến hợp đồng điện tử lĩnh vực thương mại Và bất cập pháp luật ký kết thực hợp đồng điện tử Về bất cập quy định lưu trữ hợp đồng điện tử điều kiện hiệu lực hợp đồng điện tử, phần 2.2.2 phân tích để làm rõ 2.2.2 Những bất cập Những bất cập quy định lưu trữ hợp đồng điện tử điều kiện hiệu lực hợp đồng điện tử là: - Pháp luật ký kết thực hợp đồng điện tử chưa có hướng dẫn cụ thể cách thức lưu trữ hợp đồng điện tử Cụ thể, Điều 15 Khoản Mục a Luật GDĐT 2005 quy định rằng, hồ sơ thơng tin lưu trữ dạng thông điệp liệu khi: “Nội dung thơng điệp liệu truy cập sử dụng để tham chiếu cần thiết” Với quy định này, bên ký kết gặp khó khăn chưa có giải thích nội dung thơng điệp liệu truy cập sử dụng để tham chiếu cần thiết, hợp đồng điện tử hợp đồng “phi giấy tờ” thường ký kết hình thức e-mail, EDI, điện tín… làm để tham chiếu truy cập mà e-mail bị xóa sau thời gian định, có hợp đồng mà thời gian từ ký kết đến thực xong trải qua nhiều tháng, chí nhiều năm? Tương tự vậy, quy định Điều 15 Khoản Mục b: “Nội dung thơng điệp liệu lưu 59 khn dạng mà khởi tạo, gửi, nhận khn dạng cho phép thể xác nội dung liệu đó” phải hiểu khn dạng mà thơng điệp liệu khởi tạo, gửi, nhận khuôn dạng cho phép thể xác nội dung liệu đó? Với nhiều chủ thể hợp đồng điện tử cá nhân, cơng dân bình thường, việc hiểu cách thức lưu trữ quy định thật khơng đơn giản Vì vậy, thực tế cần cung cấp chứng hợp đồng điện tử, chủ thể ký kết bên yếu thế, người tiêu dùng đơn lẻ… gặp khó khăn họ nên lưu trữ hợp đồng điện tử Đây bất cập quy định cách thức lưu trữ hợp đồng điện tử pháp luật ký kết thực hợp đồng điện tử chưa có hướng dẫn cụ thể cách thức lưu trữ hợp đồng điện tử - Pháp luật ký kết thực hợp đồng điện tử thiếu nhiều quy định liên quan đến điều kiện hiệu lực hợp đồng điện tử Như phân tích, Luật GDĐT 2005 có chương - Chương IV - để quy định giao kết thực hợp đồng điện tử Tuy nhiên, Chương IV toàn quy định Luật GDĐT 2005 khơng có quy định nói điều kiện hiệu lực hợp đồng điện tử Không quy định Luật dẫn chiếu tới quy định pháp luật hợp đồng nói chung liên quan đến điều kiện hiệu lực hợp đồng điện tử Ngoài ra, hầu hết văn luật ban hành để hướng dẫn thực Luật GDĐT 2005 không quy định điều kiện hiệu lực hợp đồng điện tử Đây bất cập đáng lưu ý pháp luật ký kết thực hợp đồng điện tử Ngay Nghị định 52 Thương mại điện tử vừa ban hành năm 2013 không đưa quy định điều kiện hiệu lực hợp đồng điện tử Tương tự vậy, pháp luật ký kết thực hợp đồng điện tử nói chung Luật GDĐT 2005 nói riêng khơng quy định trường hợp mà hợp đồng điện tử bị coi vô hiệu, hậu pháp lý hợp đồng điện tử vô hiệu chế tài áp dụng vi phạm hợp đồng điện tử Luật không quy định 60 miễn trách nhiệm vi phạm hợp đồng điện tử Đây bất cập quy định thực hợp đồng điện tử 2.2.3 Một số giải pháp đề xuất Để tạo môi trường pháp lý phù hợp cho việc ký kết thực hợp đồng điện tử nói chung, quy định pháp luật ký kết thực hợp đồng điện tử cần hoàn thiện cụ thể sau: - Bổ sung quy định hướng dẫn cách thức lưu trữ hợp đồng điện tử: Theo quan điểm người viết, kiến nghị Mục 2.1.2.2 việc cần thiết phải ban hành Nghị định riêng hợp đồng điện tử Về lâu dài, dù Nghị định riêng hợp đồng điện tử có ban hành hay không, cần bổ sung hướng dẫn cách thức lưu trữ hợp đồng điện tử Cụ thể, bổ sung thêm vào Điều 15 Luật GDDT 2005 quy định cách thức lưu trữ hợp đồng điện tử sau: Trường hợp chưa thể đáp ứng điều kiện quy định Khoản Điều 15, bên nên có biện pháp lưu trữ liệu điện tử dạng văn hữu hình (In giấy đề nghị ký kết hợp đồng, chấp nhận đề nghị ký kết hợp đồng, chí e-mail trao đổi sửa đổi, bổ sung hợp đồng trình trao đổi đàm phán phương tiện điện tử) - Bổ sung quy định điều kiện hiệu lực hợp đồng điện tử: Người viết cho rằng, cần phải bổ sung quy định điều kiện hiệu lực hợp đồng điện tử pháp luật ký kết thực hợp đồng điện tử Về vấn đề này, người viết đề nghị hai phương án sau Phương án thứ nhất: Bổ sung vào Luật GDĐT 2005 (Hoặc quy định cụ thể Nghị định hợp đồng điện tử) quy định cụ thể chủ thể hợp đồng điện tử, nội dung hợp đồng điện tử, trường hợp hợp đồng điện tử bị vô hiệu cách xử lý hợp đồng điện tử vô hiệu; Phương án thứ hai, cần bổ sung Điều 39 vào Chương IV Luật GDĐT 2005 với nội dung sau: “Những vấn đề điều kiện hiệu lực hợp đồng điện tử, hợp đồng điện tử vô hiệu cách xử lý hợp đồng điện tử vô hiệu áp dụng quy định có liên quan Bộ luật Dân hành.” 61 - Bổ sung quy định cụ thể trách nhiệm vi phạm hợp đồng điện tử: Luật GDĐT 2005 quy định về: Trách nhiệm quan Nhà nước trường hợp hệ thống thông tin điện tử bị lỗi (Điều 42), Trách nhiệm quan, tổ chức, cá nhân giao dịch điện tử với quan Nhà nước (Điều 43), Trách nhiệm tổ chức cung cấp dịch vụ mạng (Điều 47), Xử lý vi phạm pháp luật giao dịch điện tử (điều 50)… Luật GDĐT 2005 văn luật có liên quan không đưa quy định trách nhiệm pháp lý bên (Ví dụ trách nhiệm người bán người mua họ vi phạm hợp đồng điện tử), không quy định chế tài cụ thể áp dụng trường hợp có vi phạm hợp đồng điện tử ký kết Nếu việc vi phạm hợp đồng điện tử ký kết khơng có chế tài xử lý nghiêm khắc dẫn đến việc bên bị thiệt hại không muốn ký kết hợp đồng điện tử mà quay với hợp đồng truyền thống, làm giao dịch điện tử nói chung hợp đồng điện tử nói riêng khó phát triển Đây bất cập pháp luật ký kết thực hợp đồng điện tử Do người viết cho pháp luật ký kết thực hợp đồng điện tử Việt Nam phải bổ sung quy định cụ thể trách nhiệm vi phạm hợp đồng điện tử Khi bổ sung trách nhiệm cụ thể vi phạm hợp đồng điện tử, cần lưu ý điểm khác biệt mang tính kỹ thuật ký kết thực hợp đồng điện tử, ý đến khác chế độ trách nhiệm, chế tài áp dụng có vi phạm hợp đồng điện tử lĩnh vực dân với hợp đồng điện tử lĩnh vực thương mại nước ta nay, trách nhiệm vi phạm hợp đồng dân quy định BLDS 2005, trách nhiệm vi phạm hợp đồng thương mại quy định LTM 2005 luật chuyên ngành có liên quan đến lĩnh vực hoạt động thương mại cụ thể - Bổ sung quy định hướng dẫn chi tiết giải tranh chấp phát sinh liên quan đến ký kết thực hợp đồng điện tử: Liên quan đến tranh chấp hợp đồng điện tử, Luật GDĐT 2005 quy định cụ thể Điều 51 Tranh chấp giao dịch điện tử: tranh chấp giao dịch điện tử tranh chấp phát sinh trình giao dịch phương tiện điện tử Tuy nhiên, Luật lại không quy 62 định tranh chấp liên quan đến ký kết thực hợp đồng điện tử Ngoài ra, quy định giải tranh chấp giao dịch điện tử chung chung (Điều 52 quy định nội dung liên quan đến giải tranh chấp giao dịch điện tử: (1) Nhà nước khuyến khích bên có tranh chấp giao dịch điện tử giải thơng qua hịa giải; (2) Trong trường hợp bên khơng hịa giải thẩm quyền, trình tự, thủ tục giải tranh chấp giao dịch điện tử thực theo quy định pháp luật) Sự chung chung quy định Điều 52 thể chỗ: Thế hòa giải? Hòa giải có phải thương lượng hay khơng? Nếu bên khơng hịa giải thẩm quyền, trình tự, thủ tục giải tranh chấp giao dịch điện tử thực theo quy định pháp luật? Nó ghi văn nào? Bên cạnh đó, quy định chưa có thống với Luật Thương mại năm 2005 (Điều 317 Luật Thương mại năm 2005 quy định hình thức giải tranh chấp hợp đồng thương mại là: (1) Thương lượng bên; (2) Hòa giải bên quan, tổ chức cá nhân bên thỏa thuận chọn làm trung gian hòa giải; (3) Giải Trọng tài Tòa án Sự chung chung, chưa thống bất cập pháp luật ký kết thực hợp đồng điện tử Vì vậy, người viết cho cần phải bổ sung quy định hướng dẫn chi tiết giải tranh chấp phát sinh liên quan đến ký kết thực hợp đồng điện tử Theo quan điểm người viết, cần bổ sung khái niệm tranh chấp liên quan đến ký kết thực hợp đồng điện tử, bổ sung hình thức giải tranh chấp hợp đồng điện tử quy định Điều 317 Luật Thương mại năm 2005 63 KẾT LUẬN Cùng với phát triển công nghệ thông tin, Internet thương mại điện tử, hợp đồng điện tử sử dụng ngày phổ biến Việt Nam Vì vậy, pháp luật hợp đồng điện tử nói chung pháp luật ký kết thực hợp đồng điện tử nói riêng bước hình thành khơng ngừng hồn thiện Bên cạnh đó, pháp luật Việt Nam ký kết thực hợp đồng điện tử bất cập cần phải sử đổi, bổ sung để hoàn thiện nhằm tạo khung pháp luật phù hợp cho ký kết thực hợp đồng điện tử thời gian tới Trong q trình nghiên cứu hồn thành Luận văn, người viết làm rõ nội dung pháp luật ký kết thực hợp đồng điện tử, nhấn mạnh vào vấn đề thuộc nội dung pháp luật ký kết thực hợp đồng điện tử là: (1) Nguyên tắc ký kết hợp đồng điện tử; (2) Giá trị pháp lý hợp đồng điện tử; (3) Hình thức hợp đồng điện tử; (4) Quy trình, thủ tục ký kết hợp đồng điện tử; (5) Những vấn đề tạo lập, bảo mật chữ ký hợp đồng điện tử; (6) Vấn đề lưu trữ hợp đồng điện tử thực tế; (7) Vấn đề giải tranh chấp ký kết thực hợp đồng điện tử Trên sở vấn đề này, Luận văn phân tích để làm rõ thực trạng pháp luật Việt Nam ký kết thực hợp đồng điện tử theo nội dung dồn vào mục đánh giá thực trạng quy định hợp đồng điện tử, nguyên tắc, quy trình thủ tục ký kết hơp đồng điện tử thực trạng quy định pháp luật chữ ký điện tử, cách thức lưu trữ hợp đồng điện tử điều kiện hiệu lực hợp đồng điện tử Khi đánh giá thực trạng pháp luật Việt Nam ký kết thực hợp đồng điện tử, Luận văn khẳng định điểm ưu việt bật pháp luật Việt Nam ký kết thực hợp đồng điện tử là: (1) Bằng việc ban hành Luật Giao dịch điện tử, Việt Nam luật hóa khái niệm hợp đồng điện tử đưa hướng dẫn cụ thể nhằm tạo sở pháp lý quan trọng cho việc ký kết thực hợp đồng 64 điện tử Việt Nam; (2) Các nguyên tắc ký kết hợp đồng điện tử pháp luật ấn định đầy đủ, cụ thể rõ ràng nhằm hướng dẫn bên ký kết thực hợp đồng tuân thủ từ bước đầu muốn sử dụng thông điệp liệu việc ký kết thực hợp đồng điện tử; (3) Pháp luật ký kết thực hợp đồng điện tử bước đưa quy định hướng dẫn cụ thể hình thức, quy trình thủ tục ký kết hợp đồng điện tử (Bên cạnh Luận văn nêu bật bất cập quy định vấn đề pháp lý liên quan đến ký kết thực hợp đồng điện tử); (4) Pháp luật ký kết thực hợp đồng điện tử Việt Nam quy định cụ thể chữ ký điện tử điện tử; (5) Các quy định cách thức lưu trữ hợp đồng điện tử bước đầu luật hóa nhằm tạo sở pháp lý vững cho việc lưu trữ hợp đồng điện tử Luận văn phân tích để làm rõ bất cập quy định pháp luật ký kết thực hợp đồng điện tử Việt Nam là: (1) Bất cập quy định liên quan đến quy trình, thủ tục pháp lý đề nghị ký kết chấp nhận đề nghị ký kết hợp đồng điện tử lĩnh vực dân sự; (2) Chưa có hướng dẫn cụ thể cách thức lưu trữ hợp đồng điện tử; (3) Chưa có kết nối pháp luật ký kết thực hợp đồng điện tử với văn pháp luật hành Việt Nam hợp đồng nói chung ký kết thực hợp đồng nói riêng; (4) Thiếu nhiều quy định liên quan đến điều kiện hiệu lực hợp đồng điện tử; (5) Thiếu quy định chủ thể ký kết hợp đồng, nội dung hợp đồng hợp đồng điện tử vô hiệu hậu việc không tuân thủ quy định chủ thể nội dung hợp đồng điện tử vi phạm điều cấm pháp luật Trên sở đánh giá thực trạng pháp luật Việt Nam ký kết thực hợp đồng điện tử, Luận văn đề xuất giải pháp hoàn thiện pháp luật Việt Nam ký kết thực hợp đồng điện tử là: (1) Giải pháp ban hành Nghị định riêng hợp đồng điện tử; (2) Giải pháp “kết nối” quy định pháp luật ký kết thực hợp đồng điện tử với quy định ký kết thực hợp đồng pháp luật hợp đồng nói chung; (3) Giải pháp bổ sung quy định hướng 65 dẫn cách thức lưu trữ hợp đồng điện tử; (4) Giải pháp bổ sung quy định điều kiện hiệu lực hợp đồng điện tử; (5) Giải pháp bổ sung quy định cụ thể trách nhiệm vi phạm hợp đồng điện tử; (6) Giải pháp bổ sung quy định hướng dẫn chi tiết giải tranh chấp phát sinh liên quan đến ký kết thực hợp đồng điện tử TÀI LIỆU THAM KHẢO I Các văn pháp luật Bộ luật Dân Việt Nam năm 2005 Bộ luật Hàng hải Việt Nam năm 2005 Luật Giao dịch điện tử Việt Nam năm 2005 Luật Thương mại Việt Nam năm 2005 Luật Công nghệ thông tin Việt Nam năm 2006 Luật mẫu thương mại điện tử UNCITRAL năm 1996 Luật mẫu chữ ký điện tử UNCITRAL năm 2001 Luật mua bán hàng hóa năm 1979 Anh (Có sách: Luật mua bán hàng hóa quốc tế NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội năm 1993 - Đã dịch tiếng Việt tác giả Nguyễn Đức Hưởng - trang 12-55) Nghị định số 26/2007/NĐ-CP Chính phủ ngày 15 tháng 02 năm 2007 quy định chi tiết thi hành Luật Giao dịch điện tử chữ ký số dịch vụ chứng thực chữ ký số 10 Nghị định số 106/2011/NĐ-CP Chính phủ ngày 23 tháng 11 năm 2011, sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định số 26 11 Nghị định số 52/2013/NĐ-CP Chính phủ ngày 16 tháng năm 2013 Thương mại điện tử 12 Nghị định số 170/2013/NĐ-CP Chính phủ ngày 13/11/2013 sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định số 26/2007/NĐ-CP ngày 15 tháng 02 năm 2007 Chính phủ quy định chi tiết thi hành Luật giao dịch điện tử chữ ký số dịch vụ chứng thực chữ ký số Nghị định số 106/2011/NĐ-CP ngày 23 tháng 11 năm 2011 Chính phủ sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định số 26/2007/NĐ-CP ngày 15 tháng 02 năm 2007 II Các tài liệu tiếng Việt 13 Bộ Công thương (2013), Báo cáo Thương mại Điện tử Việt Nam năm 2012, NXB Bộ Thương mại, Hà Nội 14 Hiệp hội TMĐT (2013), Báo cáo Chỉ số thương mại điện tử Việt Nam năm 2013 15 Hướng dẫn sử dụng Incoterms 1990 Đã dịch tiếng Việt tác giả Nguyễn Thị Mơ Nguyễn Văn Chân, NXB Khoa học Kỹ thuật, Hà nội 1995 16 Kỷ yếu Hội thảo Pháp - Việt (1999), Khoảng không vũ trụ mạng không gian thông tin viễn thông, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội 17 Mác, Ănghen (1969), Tuyên ngôn Đảng Cộng Sản, NXB Sự thật, Hà Nội 18 Nguyễn Thị Mơ (2006), Cẩm nang pháp luật giao kết hợp đồng điện tử, NXB Lao động - Xã hội, Hà Nội 19 Nguyễn Văn Thoan (2005), “Hợp đồng chữ ký điện tử theo Luật Thương mại Quốc gia Quốc tế Hoa Kỳ”, Tạp chí kinh tế đối ngoại, (12) 20 Nguyễn Văn Thoan (2005), “Quy trình vận tải giao nhận điện tử hệ thống Bolero.net”, Tạp chí Kinh tế đối ngoại, (13) III Tài liệu tiếng nước 21 Jens T Werner (2000), Legal Issues raised by online contracting, London School of Economics 22 Law of Commercial Contract- LST 11 LCC - School of Law and Legal Studies - Latrobe University 2004 23 Michael Chissick & Alistair Kelman (2002), Electronic Commerce: Law and Practice, Sweet & Maxwell, third edition, London 24 UETA- Uniform Electronic Transaction Act 1999 IV Các trang web 25 www.ictsb.org 26 www.idc.com 27 www.visa.com.au