Luận văn thạc sĩ luật học chế định ban kiểm soát của công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2005

NGƠ ĐÌNH LẬP BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HỒ CHÍ MINH ận Lu NGƠ ĐÌNH LẬP n vă ạc th sĩ Âm LUẬN VĂN CAO HỌC CHẾ ĐỊNH BAN KIỂM SỐT CỦA CƠNG TY CỔ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 ạc nh LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC NĂM 2014 TP HỒ CHÍ MINH, NĂM 2014 BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HỒ CHÍ MINH NGƠ ĐÌNH LẬP ận Lu n vă CHẾ ĐỊNH BAN KIỂM SOÁT CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 ạc th sĩ LUẬN VĂN THẠC SỸ LUẬT HỌC Âm ạc nh CHUYÊN NGÀNH LUẬT KINH TẾ Mã số CN : 62380107 Người hướng dẫn khoa học: Phó giáo sư – Tiến sỹ Bùi Xuân Hải TP.HỒ CHÍ MINH, NĂM 2014 LỜI CAM ĐOAN ận Lu Tôi xin cam đoan cơng trình nghiên cứu tơi sở ý tưởng tổng hợp Những luận điểm tác giả khác trích dẫn đầy đủ Đà Lạt, ngày tháng năm 2014 n vă ạc th sĩ Âm ạc nh MỤC LỤC PHẦN MỞ ĐẦU: CHƯƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ BAN KIỂM SỐT CỦA CƠNG TY CỔ PHẦN 1.1- Khái quát cấu tổ chức công ty cổ phần: 1.2- Vị trí, vai trị Ban kiểm sốt: 13 1.3- Chức năng, nhiệm vụ Ban kiểm soát: 20 Kết luận chương 1: 22 Lu CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ BAN KIỂM SỐT CỦA CƠNG TY CỔ PHẦN ận 2.1- Về thành lập Ban kiểm soát: 24 n vă 2.2- Về cấu tổ chức Ban kiểm soát: 26 2.3- Về hoạt động Ban kiểm soát 27 2.4- Về nhiệm vụ, quyền hạn Ban kiểm soát 29 ạc th 2.5- Về thành viên Ban kiểm soát: 39 Kết luận chương 2: 52 sĩ CHƯƠNG 3: ĐỊNH HƯỚNG HỒN THIỆN CHẾ ĐỊNH VỀ BAN KIỂM SỐT CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN Âm 3.1- Định hướng chung cho việc hồn thiện chế định Ban kiểm sốt: 53 3.2- Một số kiến nghị hoàn thiện quy định Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần ạc nh pháp luật doanh nghiệp 57 3.2.1- Về cấu tổ chức, hoạt động Ban kiểm soát: 57 3.2.2- Về nhiệm vụ, quyền hạn Ban kiểm soát: 58 3.2.3- Về tiêu chuẩn bầu thành viên Ban kiểm soát: 59 3.2.4- Về nghĩa vụ, trách nhiệm, chế độ thù lao lợi ích khác thành viên Ban kiểm sốt: 60 3.2.5- Về miễn nhiệm, bãi nhiệm chế pháp lý bảo vệ thành viên Ban kiểm soát: 61 Kết luận chương 3: 61 KẾT LUẬN 63 PHẦN MỞ ĐẦU 1- Lý chọn đề tài Công đổi đất nước ta đạt thành tựu to lớn kể từ sau Đại hội Đảng lần thứ VI năm 1986, nhiều năm, kinh tế Việt Nam ln trì tốc độ tăng trưởng vậy, khai thơng tiềm lực ận Lu tài tất thành phần kinh tế xã hội thu hút lượng lớn nhà đầu tư tiến hành hoạt động kinh doanh Việt Nam Bên cạnh đó, xu tồn cầu hóa kinh tế giới, việc trở thành thành viên Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO) khẳng định đắn cơng đổi nước ta qua ghi nhận thành tựu to lớn đường phát triển kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa Một thành tựu đáng ghi nhận việc tạo hành lang pháp lý an toàn hoạt động kinh doanh chủ thể Tạo thơng vă n thống mơi trường đầu tư đáp ứng kịp thời thay đổi xã hội vậy, hệ thống pháp luật nước ta không ngừng cố ngày th ạc hoàn thiện Với việc ban hành Bộ luật Dân sự; Luật Doanh nghiệp; Luật Đầu tư; Luật chứng khoán; Luật Thương mại; Luật kinh doanh bất động sản; Luật Phá sản nhiều văn quy phạm pháp luật khác có liên quan đến hoạt động doanh nghiệp nhà đầu tư nhằm thực thành cơng mục sĩ Âm nh ạc đích sách kinh tế Nhà nước “ làm cho dân giàu nước mạnh, đáp ứng ngày tốt nhu cầu vật chất tinh thần nhân dân sở phát huy lực sản xuất, tiềm thành phần kinh tế”.1 Cùng với việc xây dựng luật, chủ trương sách việc thực thi đường lối cải cách kinh tế có thay đổi đáng kể chủ trương xóa bỏ chế tập trung, bao cấp, biện pháp hành áp dụng điều hành kinh tế thời bao cấp thay đổi theo hướng tuân thủ quy luật khách quan kinh tế thị trường Việc hình thành thị trường Điều 16 Hiến pháp 1992, sửa đổi, bổ sung Nghị số 51/2001/QH 10 Quốc Hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam kỳ họp thứ 10, khóa X từ ngày 20/11 đến ngày 25/12/2001 việc sửa đổi bổ sung số điều Hiến pháp nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam năm 1992 thị trường tiền tệ, thị trường lao động, thị trường hàng hóa, thị trường đất đai… nâng cao tính cạnh tranh kinh tế, tạo môi trường thuận lợi đầy đủ cho hoạt động kinh doanh, phát huy nguồn lực cho tăng trưởng kinh tế Với sách phương châm thế, Luật Doanh nghiệp ban hành tạo điều kiện cho phát triển loại hình doanh nghiệp tạo mơi trường thuận lợi nhằm thu hút nhà đầu tư, tạo sân chơi bình đẳng cho thành phần kinh tế “ bước tiến lớn, tạo thay đổi hoàn thiện khung khổ pháp luật môi trường ận Lu kinh doanh nước ta, góp phần thiết lập mơi trường kinh doanh bình đẳng, công không phân biệt đối xử.” qua góp phần làm cho quyền n vă nghĩa vụ nhà đầu tư hình thức sở hữu bình đẳng Tuy nhiên, có thực tế mà phải thừa nhận là: Mặc dù ạc th đánh giá đạo luật tiến việc tạo điều kiện cho việc hình thành loại hình doanh nghiệp, nhiên, thiết chế để tạo hành lang pháp lý sĩ cho chủ thể tự bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp thách thức lớn nhà lập pháp xu với phát triển cấu trúc cơng ty “các tập đồn tồn cầu linh hoạt động thay cho tập đồn tầm khu vực; mạng lưới công ty liên minh chiến lược rộng lớn phức tạp với việc hữu sở cổ phiếu quản trị chéo lẫn nhau; nguồn vốn đầu tư mang tính đại chúng” Vì thế, mơ hình tổ chức quản trị doanh nghiệp công ty cổ phần luôn đề tài nghiên cứu hồn thiện khơng nước Âm ạc nh phát triển mà kinh tế phát triển Về chất việc phân định chức năng, nhiệm vụ quyền hạn quan cơng ty cổ phần có Ban kiểm sốt phân chia chế ước quyền lực lẫn cổ đông người quản lý/điều hành cơng ty Vì vậy, quản Bộ Kế hoạch đầu tư Ban soạn thảo dự án Luật Doanh nghiệp (sửa đổi), Báo cáo Tổng kết thi hành Luật Doanh nghiệp 2005 Bob Tricker (2012), Kiểm soát quản trị, NXB Thời Đại, trang 39 trị công ty dù tổ chức theo mơ hình hướng đến hai mục tiêu quan trọng đảm bảo cho cơng ty có hệ thống kiểm sốt chặt chẽ hoạt động nhằm đem lại lợi ích cho chủ thể khác Vì vậy, giám sát hoạt động quản lý, điều hành, phòng ngừa phát nhằm hạn chế rủi ro, tiêu cực vấn đề quan tâm hàng đầu giữ vai trò đặc biệt quan trọng doanh nghiệp nói chung cơng ty cổ phần nói riêng Để cơng ty cổ phần hoạt động có hiệu quả, phát triển bền vững theo định hướng, chiến lược kinh doanh công ty theo quy định pháp luật Điều lệ công ty, đảm ận Lu bảo lợi ích tối đa công ty, cổ đông, đăc biệt cổ đơng nhỏ đối tượng có liên quan, thúc đẩy phát triển kinh tế – xã hội việc n vă nghiên cứu hoàn thiện chế định Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần đóng vai trị quan trọng hoàn thiện chế định bảo vệ nhà đầu tư từ làm cho mơi trường kinh doanh Việt Nam ngày minh bạch Trên sĩ 2- Tình hình nghiên cứu đề tài ạc th sở đó, học viên lựa chọn “Chế định Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp 2005” làm đề tài nghiên cứu luận văn cao học luật Âm Tổ chức quản trị doanh nghiệp công ty cổ phần chế định bảo vệ cổ đông, đặc biệt cổ đông thiểu số nhiều tác giả nghiên cứu, nhiên luận văn mình, học viên tiếp cận nh ạc nghiên cứu vấn đề thơng qua chế định Ban kiểm sốt Bởi lẽ, vai trị Ban kiểm sốt ví “cơ quan tư pháp” “nhà nước thu nhỏ”, thực tế Ban kiểm sốt lại chưa hồn thành chức mà vốn có Sở dĩ có tượng chế pháp lý có việc thực thi chưa nghiêm; quan trọng quy định pháp luật vấn đề bất cập từ dẫn đến hoạt động Ban kiểm sốt giống “con rối”, thực tế diễn thời gian gần lĩnh vực ngân hàng, chứng khoán chứng minh Ban kiểm sốt khơng có vai trị hoạt động doanh nghiệp, làm chức nhà đầu tư phải biết sai phạm doanh nghiệp trước bị quan có chức điều tra làm rõ sai phạm Vì vậy, sở tiếp thu kết khoa học đề tài nghiên cứu trước đó, đồng thời đặt vấn đề nghiên cứu mối liên hệ chặt chẽ với yêu cầu thực tiễn để kiến nghị sửa đổi chế định Ban kiểm sốt từ góp phần bảo vệ tốt quyền lợi ích cho nhà đầu tư Những nội dung liên quan có nhiều tác giả nghiên cứu góc độ khác Luận văn Thạc sỹ Luật học tác giả Châu Quốc An (2006) “Chế độ pháp lý quản trị công ty theo Luật Doanh ận Lu nghiệp”; Nguyễn Hoàng Thuỳ Trang (2008) “Bảo vệ cổ đông thiểu số công ty cổ phần – So sánh pháp luật Anh pháp luật Việt Nam”; Đoàn n vă Mạnh Quỳnh (2010) “Pháp luật Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005” Các sách chuyên khảo tác giả như: Mai Hồng Quỳ (2012) “Tự ạc th kinh doanh vấn đề bảo đảm quyền người Việt Nam”; Phạm Trí Hùng – Nguyễn Trung Thẳng (2012) “CEO Hội đồng quản trị”; Bob Triker sĩ (2012) “Kiểm soát quản trị – nguyên tắc, sách thực hành quản trị cơng ty chế kiểm sốt quản trị”; Bùi Xuân Hải (2011) “Luật Doanh nghiệp bảo vệ cổ đông – pháp luật thực tiễn”; Nguyễn Ngọc Bích – Nguyễn Đình Cung (2009) “Cơng ty vốn, quản lý tranh chấp theo Luật Doanh nghiệp 2005”; Ngô Văn Quế (2001) “Cơng ty cổ phần thị trường tài chính”; Đoàn Văn Trường (1996) “Thành lập, tổ chức điều hành hoạt động công ty cổ phần” Tập giảng chủ thể kinh doanh – Trường Đại học Luật Tp.Hồ Chí Minh Âm ạc nh Cùng viết tạp chí Khoa học pháp lý Phó giáo sư – Tiến sỹ Bùi Xuân Hải vào năm 2006, 2007, 2009 như: So sánh cấu trúc quản trị nội công ty cổ phần Việt Nam với mơ hình điển hình giới; Học thuyết đại diện vấn đề pháp luật công ty Việt Nam; Bảo vệ cổ đông: Mấy vấn đề lý luận thực tiễn Luật Doanh nghiệp 2005 viết tác giả khác Những cơng trình nghiên cứu tiếp cận vấn đề góc độ pháp lý khác đối tượng nghiên cứu tác giả có khác biệt; tài liệu nguồn tham khảo quan trọng để học viên hồn thành luận văn 3- Mục đích nghiên cứu đề tài Thơng qua việc nghiên cứu, học viên nêu lên bất cập chế định Ban kiểm sốt Cơng ty cổ phần; từ đề xuất số kiến nghị hoàn thiện chế định nhằm mục đích bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp cổ đông ngày hiệu thực chất hoạt động kinh doanh Lu 4- Giới hạn phạm vi nghiên cứu đề tài phương pháp nghiên cứu ận Đề tài tập trung nghiên cứu chủ yếu chế định Ban kiểm soát quy định Luật Doanh nghiệp 2005 thông qua việc so sánh Luật Doanh nghiệp 1999 Dự thảo lần Luật Doanh nghiệp 2014 từ phân tích để bất cập, hạn chế thiếu sót chế định với vai trò công cụ quan trọng nhằm bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư, đặc biệt nhà đầu tư nhỏ Một số bất cập chế định tác giả khác nghiên cứu luận văn này, bất cập nhìn nhận phân tích góc độ khác n vă ạc th sĩ Âm nh Để tiến hành nghiên cứu, học viên sử dụng phương pháp biện chứng vật chủ nghĩa Mác-LêNin kết hợp với phương pháp khác ạc phương pháp phân tích; phương pháp so sánh; phương pháp tổng hợp… để đánh giá nghiêu cứu nội dung luận văn 5- Ý nghĩa lý luận thực tiễn đề tài Đề tài nghiên cứu quy định Luật Doanh nghiệp 2005 chế định Ban kiểm soát từ rút hạn chế bất cập Luật thực định, sở thiếu sót đề xuất hướng hồn thiện chế định Kết nghiên cứu luận văn sử dụng làm tài liệu tham khảo cho cơng ty cổ phần tình hình nay, đối tượng có liên quan sinh viên trường luật 6- Bố cục luận văn Ngồi lời nói đầu, phần kết luận danh mục tài liệu tham khảo, luận văn kết cấu làm ba chương: Chương 1: Những vấn đề lý luận Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần Chương 2: Thực trạng pháp luật Ban kiểm soát cơng ty cổ phần Chương 3: Định hướng hồn thiện chế định Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần ận Lu n vă ạc th sĩ Âm ạc nh 53 CHƯƠNG 3: ĐỊNH HƯỚNG HOÀN THIỆN CHẾ ĐỊNH VỀ BAN KIỂM SỐT CỦA CƠNG TY CỔ PHẦN 3.1- Định hướng chung cho việc hoàn thiện chế định Ban kiểm soát Với chức quy định Luật Doanh nghiệp Điều lệ ận Lu cơng ty, Ban kiểm sốt thực việc giám sát Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc việc quản lý điều hành công ty, kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, tính trung thực mức độ cẩn trọng quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh, tổ chức cơng tác kế tốn, thống kê lập báo cáo tài thẩm định báo cáo tình hình kinh doanh, báo cáo tài năm sáu tháng cơng ty, báo cáo đánh giá công tác quản lý Hội đồng quản trị Nhưng thực tế, Ban kiểm soát đầy đủ chức năng, nhiệm vụ hoạt động giám sát, thẩm vă n định quyền khác quy định Luật Doanh nghiệp 2005 quy định nội cơng ty th ạc Có nhiều ngun nhân lý giải cho thực trạng nguyên nhân là: “ khoảng 72% thành viên Ban kiểm sốt người làm việc trực tiếp cơng ty, số cịn lại cổ đơng người đại diện cổ đông, người lao động cơng ty, thường họ có trình độ thấp Hội đồng sĩ Âm nh ạc quản trị Cụ thể khoảng 35% số thành viên có trình độ đại học tương đương kế tốn, tài chính, kinh tế pháp lý; khoảng 32% kỹ sư chuyên ngàn; khoảng 33% có trình độ trung cấp, cao đẳng tương đương” 36 Về mặt pháp lý “thành viên Ban kiểm sốt Đại hội đồng cổ đơng bầu miễn nhiệm thực tế thường thành viên Hội đồng quản trị định” 37 thành viên Hội đồng quản trị thường 36 Nguyễn Ngọc Bích Nguyễn Đình Cung (2009), Công ty, vốn, quản lý &tranh chấp theo Luật Doanh nghiệp 2005, NXB Tri Thức, Hà Nội, trang 323 37 Nguyễn Ngọc Bích Nguyễn Đình Cung (2009), Cơng ty, vốn, quản lý &tranh chấp theo Luật Doanh nghiệp 2005, NXB Tri Thức, Hà Nội, trang 323 54 cổ đơng lớn có ảnh hưởng định đến việc lựa chọn bầu thành viên Ban kiểm sốt Chính từ lép vế, có “quyền” khơng “hành”, Ban kiểm soát dẫn đến rủi ro cho cổ đông hệ tất yếu Các báo cáo Ban kiểm soát kỳ Đại hội cổ đông thường niên thường làm người ta liên tưởng “sản phẩm nhân bản” báo cáo Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc Nội dung chủ yếu “tán thành” “thống nhất” với hoạt động Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc thơng tin có ích cho cổ đơng ận Lu Sở dĩ có tình trạng Ban kiểm sốt khơng dám “phản biện” hay “tranh luận” với Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc n vă công ty dám đối đầu hay làm ngược ý kiến Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc định theo kiểu “ta một, riêng, thứ nhất” mà phải ln dè chừng Ban kiểm sốt “bắt việt vị” ạc th đó, Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc ln tìm cách để gây khó dễ hoạt động Ban kiểm soát nhiều phương thức thủ sĩ đoạn khác nhau, làm cho họ “từ từ nản” để thành viên “thơi khơng cịn máu lửa” hoạt động nửa, nguyên nhân khiến hoạt động Ban kiểm sốt khơng hiệu Mặc khác số liệu mà phịng ban cơng ty cung cấp cho Ban kiểm sốt thường phải thơng qua ý kiến Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc hay vấn đề có khác biệt thẩm định báo cáo Ban kiểm soát trao đổi lại với Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc trước trình Đại hội đồng cổ đơng vậy, đại Âm ạc nh hội, vai trị Ban kiểm sốt đọc báo cáo dự đại hội cho “xơm tụ”, cho đủ thành phần mà thơi Ngồi ra, Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc nhiều khơng phân định rõ vai trị Ban kiểm sốt, họ “khơng nhớ” hay “vờ khơng biết” chức Ban kiểm sốt để từ có cách hành xử với Ban kiểm sốt phịng, ban chuyên môn công ty Cách suy nghĩ Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc lại “hưởng ứng 55 nhiệt liệt” Ban kiểm sốt xem “cánh tay nối dài” Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc từ họ thực chức giám sát kiểm tra phịng ban chun mơn cơng ty nhiều thực giám sát Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc Vì tồn Ban kiểm sốt mang nặng tính hình thức Một thực trạng góp phần khơng nhỏ đến hoạt động yếu ớt Ban kiểm sốt theo luật định, thành viên Ban kiểm sốt khơng giữ chức vụ quản lý công ty Điều có nghĩa thành viên Ban kiểm sốt người lao động công ty Như vậy, Đại hội ận Lu đồng cổ đông bầu làm thành viên Ban kiểm soát, họ lúc đảm nhiệm hai vai trò: n vă Một vai trị người lao động làm cơng ăn lương, họ chịu điều hành quản lý người sử dụng lao động Hai vai trò cổ đơng ủy quyền họ người thực ạc th chức giám sát việc sử dụng đồng vốn cổ đơng, với vai trị Ban kiểm sốt hồn tồn độc lập với Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng sĩ giám đốc cơng ty Như vậy, người đóng hai vai liệu họ có làm trịn trách nhiệm giao hay khơng? Trong tình cảnh này, Ban kiểm sốt độc lập kiểm sốt hoạt động cơng ty khơng? Nhìn nhận thực tế để có nhìn cảm thơng thành viên Ban kiểm sốt họ chịu nhiều áp lực cơng việc ngày, làm trịn vai trị đây? vai trò ảnh hưởng đến “chất lượng, bền vững” cho “nồi cơm” họ? Vì vậy, khơng cần “q đổi ngạc nhiên” nhận thấy Âm ạc nh tâm lý “dĩ hòa vi quý” hoạt động thành viên Ban kiểm sốt Bên cạnh đó, cần phải thẳng thắn nhìn nhận Luật Doanh nghiệp 2005 chưa khẳng định đề cao vai trị quan trọng Ban kiểm sốt công ty cổ phần, cụ thể văn Ban kiểm soát ban hành việc kiểm tra, giám sát có ý nghĩa cảnh báo Ngay phát hành vi vi phạm nghĩa vụ quản lý công ty Hội đồng quản trị; Giám đốc Tổng giám đốc, Ban kiểm sốt có quyền yêu cầu cá nhân liên quan chấm 56 dứt hành vi vi phạm có giải pháp khắc phục hậu Ban kiểm sốt khơng có quyền kiến nghị đưa hình thức xử lý để yêu cầu người có thẩm quyền áp dụng người có hành vi sai phạm Mặt khác, báo cáo Ban kiểm sốt khơng phải tài liệu bắt buộc phải nộp cho quan quản lý công bố thông tin theo quy định dù tài liệu quan trọng, giúp nhà đầu tư quan quản lý nhà nước có nhìn tồn diện doanh nghiệp từ góc độ mà báo cáo tài khơng đề cập đến vấn đề thực trạng hoạt động quản lý công ty Do đó, đến lúc nhà lập pháp cần phải xem xét quy định bắt buộc phải cơng bố báo cáo Ban ận Lu kiểm sốt với báo cáo tài văn thiếu nộp cho quan chức cổ đông công ty n vă Nghiên cứu Luật Doanh nghiệp 2005 chế định Ban kiểm soát dễ dàng nhận thấy quy định tổ chức, hoạt động Ban kiểm soát chung chung, chưa cụ thể mâu thuẩn nguyên nhân ạc th góp phần làm cho hoạt động Ban kiểm soát chưa đạt hiệu mong muốn Nhiều quy định liên quan đến Ban kiểm soát Luật Doanh sĩ nghiệp 2005 bị Điều lệ cơng ty “vơ hiệu hóa” Luật Doanh nghiệp 2005 cho phép Điều lệ công ty quy định khác với Luật giao quyền cho Đại hội đồng cổ đơng cơng ty định Nhìn nhận góc độ quyền tự kinh doanh nhận thấy Luật Doanh nghiệp 2005 trao quyền tổ chức hoạt động Ban kiểm soát cho cổ đông công ty quy định để phù hợp với cấu tổ chức quy mô hoạt động cơng ty cổ phần hồn tồn hợp lý Tuy nhiên, khơng có giám sát cổ đơng nhóm cổ đơng nắm quyền chi phối Âm ạc nh công ty thủ thuật khác đưa quy định để hạn chế hoạt động cản trở công việc Ban kiểm sốt nhằm phục vụ cho lợi ích họ Bên cạnh đó, số quy định Luật Doanh nghiệp 2005 so với quy định Luật Doanh nghiệp 1999 có nhiều điểm song cịn có hạn chế định dẫn đến hoạt động Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần chưa đáp ứng kỳ vọng, cần phải có thay đổi cho phù hợp 57 Tóm lại, với tình hình hoạt động Ban kiểm sốt nay, rõ ràng thực tế, Ban kiểm sốt khó hồn thành chức năng, nhiệm vụ chưa tương xứng với sứ mệnh pháp lý Chưa thể thể chế giám sát nội độc lập, chuyên nghiệp để cân với quyền lực Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc, vậy, kỳ vọng cổ đơng vào hoạt động Ban kiểm sốt việc thay thực quyền giám sát, thẩm định, kiểm tra hoạt động quản lý, điều hành cấp quản trị công ty để phục vụ cho lợi ích tối đa cơng ty cổ đơng cịn dấu hỏi lớn mà nguyên nhân sâu xa bất cập ận Lu hạn chế số quy định pháp luật Ban kiểm sốt Do vấn đề phân tích thực trạng đưa phương hướng hồn thiện n vă pháp luật, chế để Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần thể vai trò pháp lý yêu cầu cấp thiết công ty cho phát triển bền vững kinh tế - xã hội giai đoạn ạc th 3.2- Một số kiến nghị hoàn thiện chế định Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần pháp luật doanh nghiệp 3.2.1- Về cấu tổ chức, hoạt động Ban kiểm soát sĩ Âm Theo Điều 95 Luật Doanh nghiệp 2005, cấu tổ chức cơng ty phải có Ban kiểm sốt có mười cổ đơng cá nhân cổ đông tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần công ty Thứ nhất: Quy định bỏ sót số trường hợp số lượng cổ đông tổ chức số lượng cổ đông cá nhân mười người khơng có tổ chức nắm giữ 50% cổ phần công ty trường hợp số lượng cổ đông cá nhân mười người có cổ đơng chiếm tỷ lệ cổ phần 50% trường hợp công ty ạc nh thành lập chưa đủ điều kiện bầu Ban kiểm sốt q trình hoạt động có thay đổi dẫn đến cấu tổ chức công ty phải bầu Ban kiểm soát Trong trường hợp này, Luật Doanh nghiệp 2005 cần phải sửa đổi theo hướng quy định công ty cổ phần rơi vào trường hợp phải bắt buộc thành lập Ban kiểm soát 58 Thứ hai: Để đảm bảo quyền cổ đông việc giám sát hoạt động quản lý điều hành Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc công ty cổ phần thơng qua chế định Ban kiểm sốt phải quy định cụ thể thời gian bắt buộc phải thành lập Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần có thay đổi điều kiện phải thành lập Ban kiểm sốt cơng ty khơng có đủ số lượng thành viên Ban kiểm soát hoạt động theo quy định pháp luật, tránh trường hợp giây dưa kéo dài, làm ảnh hưởng đến quyền lợi cổ đông Thứ ba: Luật Doanh nghiệp 2005 nên bổ sung điều luật quy định ận Lu nguyên tắc tổ chức hoạt động Ban kiểm soát cách thức thông qua định Ban kiểm soát; quyền hạn trách nhiệm n vă Trưởng ban kiểm soát điều hành hoạt động Ban kiểm soát; trách nhiệm thành viên Ban kiểm sốt định thơng qua họp…có làm cho hoạt động Ban kiểm ạc th soát phát huy hiệu cơng tác đảm bảo tính độc lập thành viên Ban kiểm soát định mình, từ hạn chế sĩ can thiệp tác động vào hoạt động Ban kiểm soát Tất nhiên, quy định nguyên tắc hoạt động Ban kiểm soát định hướng để công ty cổ phần tùy thuộc vào quy mơ tính chất hoạt động mà cụ thể hóa quy định nội cơng ty nhằm phát huy vai trị Ban kiểm soát, giúp hoạt động Ban kiểm soát ngày hiệu hơn, sở để quy trách nhiệm pháp lý định thành viên Ban kiểm soát, đồng thời giúp cổ đông đánh giá lực thành viên Ban kiểm sốt có nhìn Âm ạc nh xác định Ban kiểm soát, tạo điều kiện sở để giám sát lẫn thành viên Ban kiểm soát từ phát ngăn chặn kịp thời hành vi sai trái hoạt động thành viên Ban kiểm sốt, qua làm cho hoạt động Ban kiểm soát ngày đáp ứng kỳ vọng cổ đông 3.2.2- Về nhiệm vụ, quyền hạn Ban kiểm soát 59 Thứ nhất: Để kết hoạt động kiểm tra, giám sát Ban kiểm sốt tơn trọng có ý nghĩa cảnh báo Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc thiết nghĩ nên bắt buộc báo cáo Ban kiểm soát phải cung cấp cho quan nhà nước phải công khai cơng ty cổ phần có thành lập Ban kiểm sốt, điều góp phần làm cho cơng ty cổ phần phải nhanh chóng thành lập Ban kiểm soát hội đủ điều kiện theo quy định pháp luật doanh nghiệp Thứ hai: Cần có chế tài cụ thể biện pháp hữu hiệu để thực thi cảnh báo Ban kiểm soát phát hành vi vi phạm ận Lu thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc mà Ban kiểm sốt có văn thông báo cho Hội đồng quản trị yêu cầu người có n vă hành vi vi phạm chấm dứt hành vi vi phạm mà họ không thực Hội đồng quản trị khơng có giải pháp để xử lý Ban kiểm sốt quyền triệu tập Đại hội đồng cổ đông để xem xét miễn nhiệm trường hợp ạc th Luật Doanh nghiệp 2005 cần sửa đổi theo hướng trình tự thủ tục triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông Ban kiểm soát phải đơn giản gọn sĩ nhẹ so với thủ tục thông thường Ban kiểm soát phải chịu trách nhiệm việc triệu tập họp Thứ ba: Cần mở rộng quyền cảnh báo Ban kiểm sốt đến tồn phịng ban người quản lý khác công ty Để giám sát việc tuân thủ pháp luật họp Đại hội đồng cổ đông, Luật nên quy định cho phép thành viên Ban kiểm soát đương nhiên có mặt họp, Ban kiểm sốt có quyền yêu cầu quan tài phán xem xét tính hợp pháp định Đại hội đồng cổ đông Âm ạc nh 3.2.3- Về tiêu chuẩn bầu thành viên Ban kiểm soát Thứ nhất: Luật Doanh nghiệp 1999 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định việc bầu thành viên Ban kiểm soát sở đề cử hai văn không quy định việc tự ứng cử làm thành viên Ban kiểm soát, hạn chế cần khắc phục việc tự ứng cử tạo điều kiện cho nguồn ứng cử viên phong phú khắc phục tình trạng đề cử khơng đủ số lượng 60 thành viên Ban kiểm soát, quy định quyền tự ứng cử vào Ban kiểm soát tăng cường quyền giám sát quyền lợi cổ đông đảm bảo Thứ hai: Để hoạt động Ban kiểm sốt dần trở nên chun nghiệp cần quy định 2/3 thành viên Ban kiểm sốt có Trưởng ban kiểm sốt phải hoạt động chun trách, có hoạt động Ban kiểm soát đáp ứng chức nhiệm vụ giao kịp thời chấn chỉnh vi phạm hoạt động quản lý điều hành công ty Dự thảo lần Luật Doanh nghiệp 2014 tiệm cận theo đề xuất quy định Trưởng ban kiểm soát hoạt động chuyên trách chưa đầy đủ ận Lu Thứ ba: Luật Doanh nghiệp cần bỏ giới hạn độ tuổi để bầu thành viên Ban kiểm soát mà nên quy định cá nhân đáp ứng đầy đủ n vă quy định lực pháp luật lực hành vi có khả ứng cử đề cử làm thành viên Ban kiểm soát Thứ tư: Tiêu chuẩn đạo đức thực nhiệm vụ thành sĩ kiểm soát ạc th viên Ban kiểm soát cần quy định cụ thể, có có sở để cổ đông giám sát đánh giá hiệu hoạt động thành viên Ban Âm 3.2.4- Về nhiệm vụ, trách nhiệm, chế độ thù lao lợi ích khác thành viên Ban kiểm soát nh Thứ nhất: Việc quy định trách nhiệm hoạt động thành viên Ban kiểm soát quy định Điều 126 Luật Doanh nghiệp 2005, ạc nhiên theo phân tích phần thực trạng việc quy định lại mang tính chung chung, cảm tính từ làm cho việc xác định vi phạm nghĩa vụ thành viên Ban kiểm sốt có khó khăn định, cần phải có định nghĩa chung, rõ ràng văn pháp luật để có cách hiểu thống nhất, có vậy, việc quy trách nhiệm thành viên Ban kiểm soát dễ dàng Thứ hai: Chế tài việc xác định thiệt hại chế yêu cầu thành viên Ban kiểm soát/Ban kiểm soát thực việc bồi thường chưa quy định cụ thể, nhận thấy quy định tồn mặt lý thuyết, vậy, cần có quy định cụ thể việc thực 61 quyền yêu cầu bồi thường sai phạm thành viên Ban kiểm sốt cơng ty Thứ ba: Với xu hướng chuyên nghiệp hóa hoạt động Ban kiểm soát luật cần quy định chế độ tiền lương Ban kiểm soát việc định tổng chi phí hoạt động Ban kiểm sốt Đại hội đồng cổ đông định mà không ủy quyền cho Hội đồng quản trị định Vì vậy, quy định Dự thảo lần Luật Doanh nghiệp 2014 phù hợp 3.2.5- Về miễn nhiệm, bãi nhiệm chế pháp lý bảo vệ thành viên Ban kiểm soát ận Lu Thứ nhất: Mặc dù Luật Doanh nghiệp 2005 quy định trường hợp miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên Ban kiểm soát, nhiên Điều 122 Luật Doanh nghiệp 2005 cịn số thiếu sót, cần phải quy định Đại hội đồng cổ đơng có quyền bãi nhiệm thành viên Ban kiểm soát vă n vi phạm nghiêm trọng nghĩa vụ theo đề nghị Hội đồng quản trị, đồng thời luật quy định người bị bãi nhiệm thành viên Ban kiểm soát cơng ty th ạc khơng làm thành viên Ban kiểm sốt cơng ty khác cơng ty đó, có nâng cao trách nhiệm thành viên Ban kiểm soát Thứ hai: Để phù hợp với quy định thành viên Ban kiểm sốt hoạt động chun trách, cần có sửa đổi việc thành viên Ban kiểm soát sĩ Âm nh ạc không hoạt động liên tục thời hạn sáu tháng cộng dồn/năm bị bãi nhiệm không cần phải sáu tháng liên tục Thứ ba: Để đảm bảo an tồn tính mạng sức khỏe cho thành viên Ban kiểm soát thực thi nhiệm vụ cần có quy định xử lý hành vi cản trở hoạt động Ban kiểm soát thực nhiệm vụ KẾT LUẬN CHƯƠNG Xuất phát từ bất cập thiếu sót Luật Doanh nghiệp 2005 chế định Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần, chương 3, tác giả đề xuất số giải pháp nhằm hoàn thiện tổ chức thành lập, hoạt động Ban kiểm soát; Cơ cấu tổ chức nguyên tắc hoạt động Ban kiểm 62 soát; Kiến nghị quyền; tiêu chuẩn bầu thành viên Ban kiểm soát; Nghĩa vụ, trách nhiệm, chế độ thù lao lợi ích khác quy định miễn nhiệm, bãi nhiệm chế pháp lý bảo vệ thành viên Ban kiểm sốt Thơng qua kiến nghị góp phần làm cho vị trí vai trị, chức Ban kiểm sốt quyền trách nhiệm thành viên Ban kiểm soát công ty cổ phần ngày khẳng định vị trí mình, tạo an tâm nhà đầu tư ận Lu n vă ạc th sĩ Âm ạc nh 63 KẾT LUẬN Để bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp cổ đơng; người có liên quan lợi ích Nhà nước địi hỏi hoạt động cơng ty cổ phần phải đảm bảo tính minh bạch có bảo tồn phòng ngừa rủi ro nguồn vốn đầu tư vào công ty Đồng thời, để kỳ vọng cổ đông vào hoạt động Ban kiểm soát chế phù hợp để họ tự bảo vệ hoạt động Ban kiểm soát phải điều chỉnh quy định khung pháp lý rõ ràng cụ thể Bên cạnh cổ đơng phải biết, hiểu vận dụng quyền thơng qua ận Lu vai trị Ban kiểm sốt Mặc khác, tín nhiệm bầu thành viên Ban kiểm sốt phải thể cá tính độc lập dám đấu tranh n vă với biểu hành vi xâm phạm có nguy ảnh hưởng đến quyền lợi ích hợp pháp cổ đơng Để đạt u cầu đó, Luật Doanh nghiệp 2005 có quy ạc th định tiến cấu tổ chức hoạt động giám sát công ty cổ phần thông qua chế định Ban kiểm soát, với chế định này, cổ đơng ủy sĩ quyền cho thành viên Ban kiểm sốt thay giám sát hoạt động điều hành quản lý công ty Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc, nhiên để chế pháp lý ngày phát huy vai trị địi hỏi phải có sửa đổi thời gian tới, có vậy, tạo an tâm thu hút nhiều nguồn vốn đầu tư vào công ty cổ phần Thiết nghĩ dự thảo lần Luật Doanh nghiệp 2014 có số sửa đổi chế định Ban kiểm soát, nhiên, để chế định hồn thiện Âm ạc nh cần phải có sửa đổi tồn diện triệt để phải làm sáng tỏ nguyên tắc tổ chức hoạt động Ban kiểm soát, quyền Trưởng ban kiểm soát chế pháp lý đảm bảo cho việc thực thi kiến nghị Ban kiểm sốt hoạt động thực tiễn Có vậy, chế định Ban kiểm soát thật tạo tin tưởng cổ đông Tuy nhiên, việc sửa đổi, bổ sung chế định Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần phải đảm bảo hài hịa lợi ích doanh nghiệp, cổ 64 đông bên liên quan phải phù hợp với định hướng chung phát triển thành kinh tế xã hội, từ tạo an tâm thu hút nguồn vốn đầu tư Phải có chọn lọc “tinh hoa pháp lý” trường phái pháp luật khác kết hợp với định hướng phát triển đất nước xu hòa nhập kinh tế quốc tế Việc sửa đổi chế định Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần phải xuất phát từ nhu cầu thực tiễn, nhằm khắc phục tháo gỡ hạn chế, bất cập hoạt động thực tiễn, đảm bảo tính đồng thống nội quy định tổng thể hệ thống pháp luật có ận Lu liên quan, tránh trường hợp mâu thuẩn chồng chéo đa nghĩa quy định luật để hướng đến mục đích cuối làm cho hoạt động Ban kiểm n vă soát thật tạo an tâm cổ đông đầu tư vào công ty cổ phần ạc th sĩ Âm ạc nh TÀI LIỆU THAM KHẢO I- Danh mục văn pháp luật: 1- Hiến pháp 1992, sửa đổi, bổ sung Nghị số 51/2001/QH 10 Quốc Hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam kỳ họp thứ 10, khóa X từ ngày 20/11 đến ngày 25/12/2001 việc sửa đổi bổ sung số điều Hiến pháp nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam năm 1992 2- Bộ luật Dân năm 2005 3- Luật Doanh nghiệp 1999 Lu 4- Luật Doanh nghiệp 2005 ận 5- Luật Hình 1999 sửa đổi năm 2009 vă 6- Luật Các tổ chức tín dụng n ạc th 7- Nghị định 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 hướng dẫn thi hành số điều Luật Doanh nghiệp 2005 sĩ 8- Quyết định số 15/2006/QĐ-BTC ngày 20/3/2006 việc Ban hành chế độ kế toán doanh nghiệp Âm ạc 10- Dự thảo lần Luật Doanh nghiệp 2014 nh 9- Quyết định số 48/2006/QĐ-BTC ngày 14/9/2006 việc ban hành chế độ kế toán doanh nghiệp nhỏ vừa Bộ Tài 11- Báo cáo Tổng kết thi hành Luật Doanh nghiệp 2005 Ban soạn thảo dự án Luật Doanh nghiệp (sửa đổi) – Bộ Kế hoạch đầu tư 12- Tờ trình số 166/TTr-CP ngày 22/5/2014 Chính phủ Dự án Luật Doanh nghiệp (sửa đổi) II- Danh mục tài liệu tham khảo: 1- Mai Hồng Quỳ (2012), Tự kinh doanh vấn đề bảo đảm quyền người Việt Nam, NXB Lao động 2- Phạm Trí Hùng, Nguyễn Trung Thắng (2012), CEO hội đồng quản trị, NXB Lao động – Xã hội 3- Bob Triker (2012), Kiểm sốt quản trị – ngun tắc, sách thực hành quản trị công ty chế kiểm soát quản trị, NXB Thời Đại 4- Bùi Xuân Hải (2011), Luật doanh nghiệp bảo vệ cổ đông pháp luật thực tiễn, NXB Chính trị quốc gia 5- Nguyễn Ngọc Bích Nguyễn Đình Cung (2009), Cơng ty: vốn, quản lý tranh chấp theo Luật Doanh nghiệp 2005, NXB Tri Thức ận động Lu 6- Ngô Văn Quế (2001), Công ty cổ phần thị trường tài chính, NXB Lao vă 7- Đồn Văn Trường (1996), Thành lập, tổ chức điều hành hoạt động công ty cổ phần, NXB Khoa học kỹ thuật n th 8- Tập giảng chủ thể kinh doanh – Trường Đại học Luật Tp.Hồ Chí Minh ạc 9- Bùi Xuân Hải (2012), “Lý luận mơ hình quản trị Cơng ty nước sĩ vấn đề tiếp nhận vào Việt Nam”, Tạp chí Nhà nước pháp luật, (05) vấn đề lý luận thực tiễn” Âm 10- Bùi Xuân Hải (2011), Hội thảo khoa học: “Pháp luật quản trị công ty – ạc nh 11- Bùi Xuân Hải (2009), “Bảo vệ cổ đông: Mấy vấn đề lý luận thực tiễn Luật Doanh nghiệp 2005”, Tạp chí khoa học pháp lý, (01) 12- Bùi Xuân Hải (2007), “Học thuyết đại diện vấn đề pháp luật công ty Việt Nam”, Tạp chí Khoa học pháp lý, (04) 13- Bùi Xuân Hải (2006), “So sánh cấu trúc quản trị nội cơng ty cổ phần Việt Nam với mơ hình điển hình giới”, Tạp chí Khoa học pháp lý, (06) 14- Bùi Ngọc Cương (2002), “Vai trò pháp luật kinh tế việc bảo đảm quyền tự kinh doanh”, Tạp chí khoa học pháp lý, (07) 15- Đặng Cẩm Thuý (1997) , “Bàn đường hình thành cơng ty cổ phần nước Tư vận dụng vào Việt Nam”, Tạp chí Nghiên cứu kinh tế (225) 16- Đoàn Mạnh Quỳnh (2010), Pháp luật Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005, Luận văn Thạc sỹ Luật học, Đại học Luật Tp.HCM 17- Nguyễn Hồng Thuỳ Trang (2008), Bảo vệ cổ đơng thiểu số công ty cổ phần – So sánh pháp luật Việt Nam pháp luật Vương Quốc Anh, Luận văn Thạc sỹ Luật học, Đại học Luật Tp.HCM Lu ận 18- Châu Quốc An (2005), Chế độ pháp lý quản trị Công ty theo Luật Doanh nghiệp, Luận văn Thạc sỹ Luật học, Trường Đại học Luật TP.HCM n vă ạc th sĩ Âm ạc nh