NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ BAN KIỂM SOÁT CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1- Khái quát cơ cấu tổ chức công ty cổ phần
CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1- Khái quát cơ cấu tổ chức công ty cổ phần
Công ty cổ phần có lịch sử hình thành và phát triển lâu dài, xuất hiện trước công ty trách nhiệm hữu hạn và đã phát triển đa dạng trên toàn cầu, từ quy mô nhỏ đến lớn và từ đơn ngành đến đa ngành Trong bối cảnh nền kinh tế thị trường hiện nay, sự cạnh tranh giữa các doanh nghiệp thúc đẩy tự do và sáng tạo, cho phép các chủ thể lựa chọn loại hình kinh doanh phù hợp Do đó, công ty cổ phần trở thành mô hình kinh doanh phổ biến, được coi là phương thức hiệu quả nhất để huy động vốn và đóng góp vào sự phát triển kinh tế của mỗi quốc gia.
Việt Nam, với vai trò là một quốc gia đang phát triển, đã tiếp thu nhiều thành tựu văn minh nhân loại, đặc biệt trong lĩnh vực kinh tế Các loại hình doanh nghiệp, bao gồm mô hình công ty cổ phần, đã được quy định trong Luật Công ty năm 1990, Luật Doanh nghiệp 1999 và Luật Doanh nghiệp 2005 Theo Điều 95 của Luật Doanh nghiệp 2005, cơ cấu tổ chức quản lý của công ty cổ phần được quy định rõ ràng.
1.1.1 Đại hội đồng cổ đông
Đại hội đồng cổ đông là cơ quan quyết định cao nhất của công ty cổ phần, bao gồm tất cả các cổ đông có quyền biểu quyết Tương tự như cơ quan lập pháp, Đại hội đồng cổ đông chỉ tổ chức họp thường niên hoặc họp bất thường ít nhất một lần trong năm.
4 Bùi Xuân Hải (2011), Luật doanh nghiệp bảo vệ cổ đông pháp luật và thực tiễn, NXB Chính trị quốc gia, trang 58
5 Đặng Cẩm Thuý (1997) “Bàn về con đường hình thành công ty cổ phần ở các nước Tư bản và vận dụng vào Việt Nam”, T ạ p chí Nghiên c ứ u kinh t ế (số 225)
6 Nguyễn Ngọc Bích (2004), Luật Doanh nghiệp: vốn và quản lý trong công ty cổ phần, NXB Trẻ, trang 38.
Luận văn thạc sĩ Âm nhạc năm là nơi tập trung quyền lực của các cổ đông trong công ty, đóng vai trò quan trọng trong việc quyết định những vấn đề ảnh hưởng đến sự tồn tại và phát triển của doanh nghiệp.
Có thể phân định thẩm quyền của Đại hội đồng cổ đông thành các nhóm sau:
Đại hội đồng cổ đông là cơ quan có quyền quyết định về định hướng phát triển và tổ chức của công ty, bao gồm cả việc giải thể công ty Những vấn đề này liên quan mật thiết đến nền tảng của công ty, do đó chỉ Đại hội đồng cổ đông mới có thẩm quyền giải quyết.
- Hai là: Đại hội đồng cổ đông có quyền quyết định loại cổ phần và tổng số cổ phần được quyền chào bán của từng loại
- Ba là: Đại hội đồng cổ đông có quyền quyết định về mức cổ tức hằng năm của từng loại cổ phần
Đại hội đồng cổ đông có quyền thông qua báo cáo tài chính hàng năm của công ty, đồng thời cũng xem xét và đánh giá công tác quản lý và điều hành của công ty.
Đại hội đồng cổ đông có quyền quyết định mua lại trên 10% tổng số cổ phần đã bán của mỗi loại Việc quyết định loại cổ phần và tổng số cổ phần được quyền chào bán thuộc về Đại hội đồng cổ đông Khi công ty thực hiện mua lại cổ phần, đặc biệt là với số lượng lớn trên 10%, điều này có thể ảnh hưởng đến cơ cấu vốn điều lệ, do đó cần sự đồng ý của Đại hội đồng cổ đông.
Sáu là quyết định đầu tư hoặc bán tài sản có giá trị từ 50% trở lên so với tổng giá trị tài sản ghi trong báo cáo tài chính gần nhất của công ty, trừ khi Điều lệ công ty quy định khác.
Đại hội đồng cổ đông có quyền bầu, miễn nhiệm và bãi nhiệm các thành viên của Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát Ngoài ra, Đại hội cũng có quyền xem xét và xử lý các vi phạm của Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát, nhằm bảo vệ lợi ích của công ty và cổ đông.
- Tám là: Đại hội đồng cổ đông có quyền quyết định việc sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty
Luận văn thạc sĩ Âm nhạc
Đại hội đồng cổ đông đóng vai trò quan trọng trong sự tồn tại và phát triển của công ty cổ phần, vì vậy Luật Doanh nghiệp quy định chặt chẽ về thẩm quyền triệu tập họp Đại hội thường niên phải được tổ chức trong vòng bốn tháng, nhưng không quá sáu tháng kể từ ngày kết thúc năm tài chính Tại cuộc họp này, các vấn đề quan trọng sẽ được thảo luận và thông qua, bao gồm báo cáo tài chính hàng năm, báo cáo của Hội đồng quản trị, báo cáo của Ban kiểm soát, quyết định mức cổ tức cho từng loại cổ phần và các vấn đề khác thuộc thẩm quyền.
Cuộc họp bất thường của Đại hội đồng cổ đông được tổ chức khi Hội đồng quản trị nhận thấy cần thiết vì lợi ích công ty, khi số thành viên Hội đồng quản trị ít hơn quy định pháp luật, theo yêu cầu của cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu trên 10% tổng số cổ phần phổ thông trong ít nhất sáu tháng, hoặc theo yêu cầu của Ban kiểm soát.
Cuộc họp Đại hội đồng cổ đông chỉ được tiến hành khi ít nhất 65% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết được đại diện Nếu cuộc họp lần thứ nhất không diễn ra, cuộc họp lần thứ hai sẽ được triệu tập trong vòng 30 ngày với yêu cầu tối thiểu là 51% cổ phần biểu quyết Nếu cuộc họp này cũng không thành công, cuộc họp lần ba sẽ được tổ chức mà không cần quan tâm đến số cổ đông tham dự hoặc tỷ lệ cổ phần trong vòng 20 ngày kể từ cuộc họp lần thứ hai.
Quyết định của Đại hội đồng cổ đông chỉ được thông qua khi có ít nhất 65% tổng số phiếu biểu quyết chấp thuận Đối với các quyết định quan trọng như loại cổ phần, tổng số cổ phần chào bán, sửa đổi Điều lệ công ty, tổ chức lại hoặc giải thể công ty, và các giao dịch tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản trong báo cáo tài chính gần nhất, cần ít nhất 75% phiếu biểu quyết đồng ý.
Luận văn thạc sĩ Âm nhạc đồng quản trị và Ban kiểm soát được thực hiện qua phương thức bầu dồn phiếu Quyết định của Đại hội đồng cổ đông chỉ có giá trị khi có ít nhất 75% tổng số phiếu biểu quyết đồng ý bằng hình thức văn bản.
Việc triệu tập, tham dự và thông qua quyết định của Đại hội đồng cổ đông phải tuân thủ nghiêm ngặt các quy định pháp luật và Điều lệ công ty Nếu có vi phạm trong quy trình triệu tập hoặc nội dung quyết định, cổ đông, thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc, Tổng giám đốc và Ban kiểm soát có quyền yêu cầu Tòa án hoặc Trọng tài hủy bỏ quyết định đó, trừ khi quyết định được thông qua với 100% số phiếu cổ phần hợp lệ.
THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ BAN KIỂM SOÁT CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN 2.1- Về thành lập Ban kiểm soát
CÔNG TY CỔ PHẦN 2.1- Về thành lập Ban kiểm soát
Theo Luật Doanh nghiệp 2005, công ty cổ phần cần có Ban kiểm soát khi số lượng cổ đông cá nhân vượt quá mười một hoặc có tổ chức sở hữu trên 50% tổng số cổ phần Nếu số lượng cổ đông cá nhân từ mười một trở xuống và không có tổ chức nào nắm giữ trên 50% cổ phần, việc thành lập Ban kiểm soát không bắt buộc Quyết định thành lập Ban kiểm soát trong trường hợp này sẽ dựa vào nhu cầu và thực tế hoạt động của công ty, do Đại hội đồng cổ đông quyết định.
Luật Doanh nghiệp 2005 đã có sự thay đổi đáng kể so với Điều 69 của Luật Doanh nghiệp 1999, trong đó quy định rằng công ty cổ phần có trên mười một cổ đông phải thành lập Ban kiểm soát.
Dự thảo lần 5 Luật Doanh nghiệp 2014 tại Điều 138 quy định rằng công ty cổ phần có quyền lựa chọn tổ chức quản lý theo hai cách, trừ khi có quy định khác từ pháp luật chứng khoán Cách thứ nhất bao gồm Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát và Giám đốc, Tổng Giám đốc, trong đó nếu công ty có dưới mười một cổ đông và các cổ đông tổ chức sở hữu dưới 50% tổng số cổ phần, không bắt buộc phải có Ban kiểm soát Cách thứ hai chỉ bao gồm Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị và Giám đốc, Tổng Giám đốc, yêu cầu ít nhất 30% thành viên Hội đồng quản trị là thành viên không điều hành và có Ban kiểm toán nội bộ Các thành viên không điều hành thực hiện chức năng giám sát và kiểm soát việc quản lý điều hành công ty.
Việc thành lập Ban kiểm soát theo Luật Doanh nghiệp 1999 chỉ dựa vào tiêu chí số lượng cổ đông, trong khi Luật Doanh nghiệp 2005 và Dự thảo lần 5 Luật Doanh nghiệp 2014 đã mở rộng quy định này, cho phép công ty cổ phần lựa chọn mô hình quản lý linh hoạt hơn.
Để thành lập Ban kiểm soát trong luận văn thạc sĩ Âm nhạc, cần tuân thủ hai tiêu chí chính: một là dựa vào số lượng cổ đông, hai là dựa vào số lượng cổ phần mà tổ chức sở hữu trong công ty.
Tuy nhiên nếu đọc kỹ quy định của Luật Doanh nghiệp 2005 cũng như
Dự thảo lần 5 Luật Doanh nghiệp 2014 vẫn tồn tại những cách hiểu khác nhau và một số vấn đề chưa được quy định rõ ràng, đặc biệt là yêu cầu thành lập Ban kiểm soát.
Nếu số lượng cổ đông tổ chức và cá nhân vượt quá mười một, nhưng không có tổ chức nào sở hữu hơn 50% cổ phần của công ty, thì tình hình cổ đông sẽ được xem xét theo quy định hiện hành.
Trong trường hợp có dưới mười một cổ đông cá nhân nhưng một cổ đông nắm giữ hơn 50% cổ phần, có khả năng chi phối và điều hành công ty, liệu có cần thành lập Ban kiểm soát hay không?
Khi thành lập công ty cổ phần, nếu không thuộc trường hợp phải thành lập Ban kiểm soát theo quy định pháp luật, nhưng trong quá trình hoạt động công ty lại đáp ứng đủ điều kiện để thành lập Ban kiểm soát, thì cần nắm rõ trình tự, thủ tục và thời gian thực hiện việc này.
Luật Doanh nghiệp 2005 chưa quy định cụ thể về một số trường hợp, dẫn đến việc cổ đông có ảnh hưởng có thể lợi dụng lỗ hổng này để thao túng và gây thiệt hại cho các cổ đông khác Điều này cũng tạo ra cảm giác phân biệt giữa nhà đầu tư tổ chức và cá nhân, khi luật chỉ yêu cầu tổ chức nắm 50% cổ phần phải thành lập Ban kiểm soát, trong khi cá nhân không bị bắt buộc Cổ đông cá nhân có lợi thế hơn trong việc thực hiện thao túng, vì họ có thể quyết định và tự chịu trách nhiệm về hành động của mình, trong khi tổ chức phải tuân thủ nhiều thủ tục pháp lý phức tạp hơn.
Luận văn thạc sĩ Âm nhạc cần phải được xây dựng dựa trên biên bản nội dung cuộc họp, đồng thời yêu cầu ủy quyền cho cá nhân thực hiện các công việc của tổ chức liên quan.
Dự thảo Luật Doanh nghiệp 2014 vẫn giữ quy định về Ban kiểm soát, nhưng các hạn chế hiện tại vẫn chưa được giải quyết, dẫn đến việc hoàn thiện quy trình thành lập Ban kiểm soát vẫn còn nhiều vấn đề chưa được giải quyết thỏa đáng.
2.2- Về cơ cấu tổ chức của Ban kiểm soát
Theo Điều 121 Luật Doanh nghiệp 2005, nếu Điều lệ công ty không quy định khác, Ban kiểm soát phải có từ ba đến năm thành viên, tức là số lượng thành viên tối thiểu là ba và tối đa là năm.
Nếu Điều lệ công ty quy định khác, việc thành lập Ban kiểm soát sẽ tuân theo quy định đó Luật Doanh nghiệp 2005 không xác định số lượng tối thiểu hay tối đa thành viên Ban kiểm soát, do đó, nếu Điều lệ quy định chỉ một thành viên, điều này là hợp lệ Trong trường hợp này, không thể có Trưởng ban kiểm soát theo quy định tại khoản 2 Điều 121, vì Trưởng ban phải được bầu từ các thành viên Dự thảo Luật Doanh nghiệp 2014 tại Điều 167 chỉ làm rõ việc bầu Trưởng ban theo nguyên tắc đa số và yêu cầu Trưởng ban phải là kế toán viên hoặc kiểm toán viên chuyên nghiệp Nếu Ban kiểm soát chỉ có một người, Luật Doanh nghiệp 2005 và Dự thảo 2014 không đưa ra quy định rõ ràng về việc người đó có phải là Trưởng ban hay không Ngoài ra, quy định về việc "Ban kiểm soát phải có hơn một nửa thành viên thường trú ở Việt Nam" chỉ áp dụng cho các công ty có tối thiểu ba thành viên trở lên.
Cơ cấu và điều kiện thường trú tại Việt Nam chỉ áp dụng khi công ty có tối thiểu ba thành viên Ban kiểm soát Nếu công ty có dưới ba thành viên theo quy định của Điều lệ, thì quy định này không được áp dụng Đây là một bất cập trong Luật Doanh nghiệp.
Luận văn thạc sĩ Âm nhạc
2005 khi quy định về cơ cấu tổ chức của Ban kiểm soát nhưng những bất cập này cũng không được Dự thảo Luật Doanh nghiệp 2014 điều chỉnh