Hiệu lực của thỏa thuận cổ đông theo pháp luật vương quốc anh và kinh nghiệm cho việt nam

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HỒ CHÍ MINH KHOA LUẬT THƯƠNG MẠI HUỲNH THỊ MỸ DUYÊN HIỆU LỰC CỦA THỎA THUẬN CỔ ĐÔNG THEO PHÁP LUẬT VƯƠNG QUỐC ANH VÀ KINH NGHIỆM CHO VIỆT NAM CHUYÊN NGÀNH LUẬT THƯƠNG MẠI TP HỒ CHÍ MINH – NĂM 2019 TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH KHOA LUẬT THƯƠNG MẠI KHÓA LUẬN TỐT NGHIỆP CỬ NHÂN LUẬT HIỆU LỰC CỦA THỎA THUẬN CỔ ĐÔNG THEO PHÁP LUẬT VƯƠNG QUỐC ANH VÀ KINH NGHIỆM CHO VIỆT NAM SINH VIÊN THỰC HIỆN: HUỲNH THỊ MỸ DUYÊN Khóa: 40 MSSV: 1553801011067 GIẢNG VIÊN HƯỚNG DẪN: ThS NGUYỄN THỊ PHƯƠNG HÀ TP HỒ CHÍ MINH – NĂM 2019 LỜI CAM ĐOAN Tơi cam đoan: Khóa luận tốt nghiệp kết nghiên cứu riêng tôi, thực hướng dẫn khoa học Thạc sĩ Nguyễn Thị Phương Hà, đảm bảo tính trung thực tuân thủ quy định trích dẫn, thích tài liệu tham khảo Tơi xin chịu hồn tồn trách nhiệm lời cam đoan Tp Hồ Chí Minh, ngày 19 tháng 05 năm 2019 Tác giả Huỳnh Thị Mỹ Duyên DANH MỤC CHỮ VIẾT TẮT CHỮ VIẾT TẮT NỘI DUNG ĐƯỢC VIẾT TẮT BLDS Bộ luật Dân CTCP Công ty cổ phần ĐHĐCĐ Đại hội đồng cổ đông MỤC LỤC PHẦN MỞ ĐẦU CHƯƠNG LÝ LUẬN CHUNG VỀ THỎA THUẬN CỔ ĐÔNG VÀ HIỆU LỰC CỦA THỎA THUẬN CỔ ĐÔNG 1.1 Khái quát chung thỏa thuận cổ đông 1.1.1 Khái niệm đặc điểm thỏa thuận cổ đông 1.1.2 Chủ thể thỏa thuận cổ đông 1.1.3 Nội dung thỏa thuận cổ đơng 10 1.1.4 Ý nghĩa thỏa thuận cổ đông 14 1.2 Khái quát chung hiệu lực thỏa thuận cổ đông 16 1.2.1 Khái niệm hiệu lực thỏa thuận cổ đông 16 1.2.2 Hiệu lực thỏa thuận cổ đông 17 KẾT LUẬN CHƯƠNG 20 CHƯƠNG HIỆU LỰC CỦA THỎA THUẬN CỔ ĐÔNG THEO PHÁP LUẬT VƯƠNG QUỐC ANH 21 2.1 Điều kiện có hiệu lực thỏa thuận cổ đông 21 2.2 Quyền tự giao kết thỏa thuận cổ đông 23 2.3 Thứ tự ưu tiên áp dụng nội dung điều lệ cơng ty xung đột/có thể xung đột với thỏa thuận cổ đông 28 2.4 Hiệu lực thỏa thuận cổ đông bên tham gia 32 2.4.1 Hiệu lực thỏa thuận cổ đông bên tham gia cổ đông 32 2.4.2 Hiệu lực thỏa thuận cổ đông bên tham gia công ty 36 2.5 Hiệu lực thỏa thuận cổ đông người nhận chuyển nhượng, đăng ký mua cổ phần 38 KẾT LUẬN CHƯƠNG 40 CHƯƠNG HIỆU LỰC CỦA THỎA THUẬN CỔ ĐƠNG THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM VÀ HƯỚNG HỒN THIỆN 41 3.1 Hiệu lực thỏa thuận cổ đông theo pháp luật Việt Nam 41 3.2 Kiến nghị hiệu lực thỏa thuận cổ đông theo pháp luật Việt Nam 43 3.2.1 Kiến nghị quyền tự giao kết thỏa thuận cổ đông 43 3.2.2 Kiến nghị thứ tự ưu tiên áp dụng nội dung thỏa thuận cổ đơng xung đột/có thể xung đột với điều lệ công ty 45 3.2.3 Kiến nghị hiệu lực thỏa thuận cổ đông bên tham gia 46 3.2.4 Kiến nghị hiệu lực thỏa thuận cổ đông người nhận chuyển nhượng, đăng ký mua cổ phần 48 KẾT LUẬN CHƯƠNG 50 KẾT LUẬN 51 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO PHẦN MỞ ĐẦU Lý chọn đề tài Bên cạnh quy định pháp luật điều lệ công ty (Articles of association), cổ đơng cơng ty cổ phần (CTCP) ký kết nhiều thỏa thuận riêng để thống vấn đề liên quan đến việc quản lý công ty liên quan đến việc bảo vệ quyền lợi ích họ Những thỏa thuận gọi thỏa thuận cổ đông Thỏa thuận cổ đông không ràng buộc tất cổ đông điều lệ cơng ty1 Có nhiều điều khoản thỏa thuận cổ đơng quy định điều lệ công ty thực tế lại tồn số trường hợp cụ thể, việc quy định điều khoản điều lệ công ty khơng phù hợp2 Chính vậy, cổ đơng cơng ty thường ký kết thỏa thuận cổ đơng thay bổ sung quy định vào điều lệ công ty Hơn nữa, nội dung thỏa thuận cổ đông trái với quy định pháp luật, trái với quy định điều lệ công ty Việc giao kết thỏa thuận cổ đông phổ biến quốc gia phát triển Anh, Mỹ, Úc,… Bên cạnh đó, Việt Nam, hoạt động mua bán sáp nhập (Mergers and Acquisitions – M&A) diễn ngày sôi động với tham gia nhà đầu tư nước ngồi việc giao kết thỏa thuận cổ đông ngày phổ biến xem điều kiện tiên để bên đàm phán, ký kết hợp đồng mua bán cổ phần phần vốn góp Tuy nhiên, khơng phải tất thỏa thuận cổ đông phát sinh hiệu lực pháp lý có giá trị ràng buộc bên tham gia thoả thuận Vấn đề đặt hiệu lực thỏa thuận cổ đông phát sinh nào? Hiệu lực thỏa thuận cổ đông chủ thể bị ràng buộc nào? Khi thỏa thuận cổ đông mâu thuẫn với điều lệ cơng ty giải sao? Khi thỏa thuận cổ đông bị xem vô hiệu? Đây vấn đề pháp lý quan trọng nhằm bảo vệ quyền lợi cổ đông đồng thời đảm bảo tính thi hành thỏa thuận cổ đơng thực tế Susan McLaughlin, Unlocking Company Law, 2nd Edition, Routledge, page 132 Xem thêm Unlocking Company Law https://mgnyunt.files.wordpress.com/2014/12/unlocking-company-law-2013.pdf, truy cập ngày 04/03/2019 Trương Nhật Quang (2016), Pháp luật doanh nghiệp – Các vấn đề pháp lý bản, Nhà xuất Dân trí, trang 234 Luật Doanh nghiệp 20143 hành văn pháp luật doanh nghiệp khơng có quy định điều chỉnh thỏa thuận cổ đông vấn đề hiệu lực thỏa thuận cổ đơng Thêm vào đó, vấn đề hiệu lực thỏa thuận cổ đông nội dung quan trọng tác giả nhận thấy chưa có cơng trình nghiên cứu vấn đề hai phương diện lý luận thực tiễn Xuất phát từ thực trạng trên, việc nghiên cứu nhằm xây dựng quy định hiệu lực thỏa thuận cổ đơng mang tính cấp thiết, nhằm tạo khung pháp lý phù hợp, rõ ràng Việt Nam Để đạt mục đích đó, việc tham khảo kinh nghiệm từ quốc gia phát triển cần thiết pháp luật quản trị công ty Vương quốc Anh nguồn đáng học hỏi Theo Báo cáo môi trường kinh doanh năm 2019 (Doing Business 2019) Ngân hàng giới (World Bank) công bố, môi trường kinh doanh Vương quốc Anh đánh giá thuận lợi thứ giới4 Điều đồng nghĩa với việc Vương quốc Anh quốc gia có quy định chặt chẽ minh bạch quản trị công ty Hơn nữa, hệ thống pháp luật Vương quốc Anh lĩnh vực doanh nghiệp hệ thống pháp luật lâu đời tiến Đặc biệt vấn đề hiệu lực thỏa thuận cổ đông quy định rõ ràng chặt chẽ, có quy định thành văn tiến đầy đủ với hệ thống án lệ “đồ sộ” giải hầu hết vấn đề phát sinh liên quan đến hiệu lực thỏa thuận cổ đơng Cũng thế, pháp luật cơng ty Vương quốc Anh nguồn tham khảo quan trọng, cần thiết Do vậy, tác giả chọn đề tài “Hiệu lực thỏa thuận cổ đông theo pháp luật Vương quốc Anh kinh nghiệm cho Việt Nam” cho Khóa luận tốt nghiệp cử nhân Luật Tình hình nghiên cứu đề tài Hiệu lực thỏa thuận cổ đông vấn đề quen thuộc thực tiễn mẻ góc độ nghiên cứu Trong trình tìm kiếm tài liệu, tác giả tìm thấy: Thứ nhất, viết “Thỏa thuận cổ đông: Một nội dung cho pháp luật doanh nghiệp Việt Nam” tác giả Nguyễn Quốc Vinh5 Bài viết nêu ví Luật Doanh nghiệp (Luật số 68/2014/QH13) ngày 26/11/2014 Báo cáo môi trường kinh doanh năm 2019 (Doing Business 2019), Ngân hàng giới (World Bank) xem thêm http://www.doingbusiness.org/en/rankings, truy cập ngày 16/03/2019 Nguyễn Quốc Vinh (2009), “Thỏa thuận cổ đông: Một nội dung cho pháp luật doanh nghiệp Việt Nam”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, Văn phòng Quốc hội, Số 21 (158) dụ thỏa thuận cổ đông nguyên tắc thừa nhận tính hợp pháp thỏa thuận Thứ hai, sách “Pháp luật doanh nghiệp – Các vấn đề pháp lý bản” tác giả Trương Nhật Quang6 Cuốn sách đề cập thỏa thuận cổ đơng khía cạnh: trường hợp sử dụng thỏa thuận cổ đơng; điều khoản thỏa thuận cổ đông; vấn đề pháp lý liên quan đến thỏa thuận cổ đơng Thứ ba, khóa luận tốt nghiệp cử nhân Luật học “Thỏa thuận cổ đông theo pháp luật Hoa Kỳ kinh nghiệm cho Việt Nam”, tác giả Lê Thị Hồi Trâm7 Ở khóa luận này, tác giả nêu vấn đề lý luận chung thỏa thuận cổ đông Đồng thời, tác giả nêu hướng hoàn thiện khung pháp lý vấn đề thỏa thuận cổ đông theo kinh nghiệm pháp luật Hoa Kỳ, cụ thể Luật mẫu Công ty Kinh doanh (Model Business Corporation Act - MBCA)8, Bộ luật Công ty Bang California (BLCT California)9 Luật Công ty Bang Delaware (LCT Delaware)10 Thứ tư, cơng trình dự thi nghiên cứu khoa học sinh viên cấp trường lần XXII năm 2017 - 2018 với đề tài “Quy định thỏa thuận cổ đông pháp luật Anh kinh nghiệm cho Việt Nam” hai tác giả Trần Thị Thuý Vy Lê Trần Đức Huy11 Các tác giả phân tích vấn đề lý luận chung thỏa thuận cổ đông theo pháp luật Anh đưa phương hướng hoàn thiện khung pháp lý cho pháp luật Việt Nam Tại Vương quốc Anh, thỏa thuận cổ đông vấn đề hiệu lực thỏa thuận cổ đông thường đề cập cơng trình nghiên cứu Luận văn Trương Nhật Quang (2016), Pháp luật doanh nghiệp – Các vấn đề pháp lý bản, Nhà xuất Dân trí Lê Thị Hồi Trâm (2018), Thỏa thuận cổ đơng theo pháp luật Hoa Kỳ kinh nghiệm cho Việt Nam, Khóa luận tốt nghiệp cử nhân luật, Trường Đại học Luật Tp Hồ Chí Minh MBCA (Model Business Corporation Act) năm 1950 sửa đổi, bổ sung đến năm 2016 Xem MBCA (gồm phần bình luận thức (offical comment) Ban soạn thảo MBCA) “Model Business Corporation Act” https://www.americanbar.org/content/dam/aba/administrative/business_law/corplaws/2016_mbca.authcheckd am.pdf, truy cập ngày 12/03/2019 BLCT California 1947 sửa đổi, bổ sung đến năm 2016, có hiệu lực thi hành từ ngày 01/01/2017 Xem thêm BLCT California “California Corporations Code”, http://leginfo.legislature.ca.gov/faces/codesTOCSelected.xhtml?tocCode=CORP&tocTitle=+Corporations+C ode+-+CORP, truy cập ngày 10/02/2019 10 LCT Delaware thuộc Chương Mục Bộ luật bang Delaware năm 1953 sửa đổi, bổ sung đến năm 2017, có hiệu lực thi hành từ ngày 01/08/2017 Xem LCT Delaware “Delaware General Corporatipon Law”, http://delcode.delaware.gov/title8/c001/, truy cập ngày 03/03/2019 11 Lê Trần Đức Huy (Trưởng nhóm) (2018), Quy định thỏa thuận cổ đông pháp luật Anh kinh nghiệm cho Việt Nam, Đề tài nghiên cứu khoa học cấp trường, Trường Đại học Luật TP Hồ Chí Minh Thạc sĩ Suren Gomtsian “The enforcement of Shareholder’s Agreements: Comparative Analysis of English and Russian Law”12, Luận văn Thạc sĩ Yekaterina Khamidullina “Application of shareholder’s agreements: What lesons can be learned by Kazakhstan from the US”13, Luận văn Thạc sĩ Mads Andenas “Shareholders’ Agreements: Some EU and English Law Perspectives”14, Trên nguồn tài liệu tham khảo có giá trị pháp lý cho tác giả thực đề tài Tuy nhiên, nhìn chung thấy rằng, tính đến thời điểm tại, chưa có cơng trình nghiên cứu thực nhằm phân tích chuyên sâu vấn đề hiệu lực thỏa thuận cổ đông đưa giải pháp cụ thể, toàn diện cho pháp luật doanh nghiệp Việt Nam vấn đề Xuất phát từ thực tế trên, tác giả tiến hành nghiên cứu đề tài “Hiệu lực thỏa thuận cổ đông theo pháp luật Vương quốc Anh kinh nghiệm cho Việt Nam” với góc nhìn hơn, tiếp cận đề tài hai khía cạnh lý luận thực tiễn Từ đó, đưa kiến nghị để góp phần hồn thiện khung pháp lý hiệu lực thỏa thuận cổ đông cho pháp luật doanh nghiệp Việt Nam Mục đích nghiên cứu đề tài Tác giả hướng đến mục đích nghiên cứu sau: Thứ nhất, làm rõ vấn đề lý luận thỏa thuận cổ đông, đặc biệt vấn đề hiệu lực thỏa thuận cổ đông 12 Suren Gomtsian (2018), The enforcement of Shareholder’s Agreements: Comparative Analysis of English and Russian Law (Vấn đề thực thi thỏa thuận cổ đơng: Phân tích so sánh pháp luật Anh pháp luật Nga), Luận văn Thạc sĩ, Tilburg University Tilburg Law School Xem The enforcement of Shareholder’s Agreements: Comparative Analysis of English and Russian Law https://poseidon01.ssrn.com/delivery.php?ID=75602107202412309712108209300501806901503200905105 400402200411602503111909409907107800705200302303001405509011810710009306612605602208803 209312108312508607608800502505300601209208610001107309209210401607808009509710710209108 4004073022086064096118094064&EXT=pdf, truy cập ngày 02/04/2019 13 Yekaterina Khamidullina (2016), Application of shareholder’s agreements: What lesons can be learned by Kazakhstan from the US (Áp dụng thỏa thuận cổ đông: Những kinh nghiệm cho Kazakhstan từ pháp luật Hợp chủng quốc Hoa Kỳ), Luận văn Thạc sĩ, Central European University Xem thêm Application of shareholder’s agreements: What lesons can be learned by Kazakhstan from the US http://www.etd.ceu.hu/2016/khamidullina_yekat.pdf, truy cập ngày 03/04/2019 14 Mads Andenas (2007), Shareholders’ Agreements: Some EU and English Law Perspectives (Thỏa thuận cổ đông: Một số quan điểm Liên minh Châu Âu pháp luật Anh), Luận văn Thạc sĩ, University of Leicester and Senior Fellow Xêm thêm Shareholders’ Agreements: Some EU and English Law Perspectives https://tsukuba.repo.nii.ac.jp/?action=repository_action_common_download&item_id=9185&item_no=1&att ribute_id=17&file_no=1, truy cập ngày 03/04/2019 xã hội tính dự đốn pháp luật115 Do đó, thỏa thuận cổ đơng có khả bị vơ hiệu xâm phạm đến quyền lợi bên thứ ba Nhìn chung, pháp luật doanh nghiệp Việt Nam khơng tồn khung pháp lý cụ thể thỏa thuận cổ đơng nói chung hiệu lực thỏa thuận cổ đơng nói riêng Những quy định hiệu lực thỏa thuận cổ đơng phân tích tảng quy định pháp luật dân dựa đặc tính thỏa thuận cổ đơng – hợp đồng dân Chính đó, việc xây dựng khung pháp lý hoàn thiện hiệu lực thỏa thuận cổ đông thật cần thiết tác giả trình bày mục 3.2 sau 3.2 Kiến nghị hiệu lực thỏa thuận cổ đông theo pháp luật Việt Nam Tại mục này, tác giả sâu vào kiến nghị quyền tự giao kết thỏa thuận cổ đông thứ tự ưu tiên áp dụng nội dung thỏa thuận cổ đơng xung đột/có thể xung đột với điều lệ công ty Bên cạnh đó, tác giả đưa số kiến nghị hiệu lực thỏa thuận cổ đông chủ thể bị ràng buộc có khả bị ràng buộc thỏa thuận cổ đông 3.2.1 Kiến nghị quyền tự giao kết thỏa thuận cổ đông Tác giả đề xuất ghi nhận quyền tự giao kết thỏa thuận cổ đông dựa quy định pháp luật Vương quốc Anh tác giả phân tích mục 2.2 Dưới góc độ pháp luật dân sự, khoản Điều BLDS 2015 quy định cá nhân có quyền xác lập, thực hiện, chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sở tự do, tự nguyện cam kết, thỏa thuận Theo đó, chủ thể có quyền tự giao kết thỏa thuận cổ đông, nội dung thỏa thuận không vi phạm điều cấm luật không trái đạo đức xã hội Như vậy, khía cạnh pháp luật dân sự, thỏa thuận cổ đông đơn hợp đồng dân đó, chủ thể có quyền tự giao kết, đàm phán thỏa thuận cổ đông nội dung thỏa thuận không vi phạm điều cấm luật không trái đạo đức xã hội Dưới góc độ pháp luật doanh nghiệp, khoản Điều 17 Luật Doanh nghiệp 2014 nghiêm cấm hành vi ngăn cản cổ đông doanh nghiệp thực quyền nghĩa vụ theo Luật Doanh nghiệp điều lệ công ty Theo quy định Luật Doanh nghiệp, quyền luật định cổ đông tự chuyển nhượng cổ 115 Nguyễn Quốc Vinh, tlđd (05), Số 21 (158) 43 phần Điều thể điểm d khoản Điều 114 Luật Doanh nghiệp 2014 Cụ thể, cổ đơng có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác, trừ trường hợp quy định khoản Điều 119 khoản Điều 126 Luật quy định trường hợp hạn chế chuyển nhượng cổ phần sau: Thứ nhất, khoản Điều 113 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định vấn đề hạn chế chuyển nhượng cổ phần ưu đãi biểu Theo đó, thời hạn 03 năm kể từ ngày công ty cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu không phép chuyển nhượng cổ phần116 Thứ hai, khoản Điều 119 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định vấn đề hạn chế chuyển nhượng cổ phần cổ đông sáng lập Cụ thể, thời hạn 03 năm, kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cổ đơng sáng lập có quyền chuyển nhượng cổ phần cho cổ đơng sáng lập khác chuyển nhượng cổ phần phổ thông cho người khơng phải cổ đơng sáng lập chấp thuận ĐHĐCĐ 117 Thứ ba, khoản Điều 126 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định vấn đề hạn chế chuyển nhượng cổ phần theo quy định điều lệ cơng ty Theo đó, cổ đông không chuyển nhượng cổ phần điều lệ cơng ty có quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần quy định nêu rõ cổ phiếu cổ phần tương ứng118 Như vậy, theo Luật Doanh nghiệp Việt Nam, ba trường hợp cổ đơng phải tự chuyển nhượng cổ phần Tuy nhiên, tham khảo từ pháp luật Vương quốc Anh, cổ đơng thỏa thuận để hạn chế quyền tự chuyển nhượng hạn chế quyền tự định cách thức thực quyền biểu Mục đích việc quy định điều khoản hạn chế chuyển nhượng cổ phần pháp luật Vương quốc Anh nhằm bảo vệ nhà đầu tư, hạn chế 116 Nguyễn Ngọc Bích Nguyễn Đình Cung (2009), Công ty - Vốn, quản lý tranh chấp theo Luật Doanh nghiệp 2005, Nhà Xuất Tri thức, trang 34 117 Khoản Điều 23 Nghị định 120/2010/NĐ-CP quy định cổ đông sáng lập phải đăng ký mua 20% tổng số cổ phần quyền chào bán thời điểm đăng ký doanh nghiệp Hạn chế chuyển nhượng cổ phần cổ đông sáng lập áp dụng cho 20% số cổ phần bắt buộc phải mua thời điểm đăng ký doanh nghiệp, không áp dụng với cổ phần mà cổ đơng sáng lập có thêm sau đăng ký thành lập doanh nghiệp hay cổ phần mà cổ đông sáng lập chuyển nhượng cho người khác cổ đơng sáng lập cơng ty 118 Phạm Hồi Huấn tác giả khác (2015), Luật Doanh nghiệp Việt Nam: Tình - Dẫn giải - Bình luận, Nhà xuất Chính trị quốc gia 44 trường hợp cổ đông tháo chạy khỏi công ty ngăn chặn việc chuyển nhượng cổ phần cho đối thủ cạnh tranh doanh nghiệp chuyển nhượng cổ phần cho người mà khơng có mối liên hệ với cổ đơng tại119 Chính lẽ trên, tác giả đề xuất sửa đổi Luật Doanh nghiệp 2014 theo hướng bổ sung quy định Khoản Điều 17 Luật Doanh nghiệp 2014: “2 Ngăn cản chủ sở hữu, thành viên, cổ đông doanh nghiệp thực quyền, nghĩa vụ theo quy định Luật Điều lệ công ty, trừ trường hợp cổ đông tự nguyện hạn chế quyền mình” 3.2.2 Kiến nghị thứ tự ưu tiên áp dụng nội dung thỏa thuận cổ đơng xung đột/có thể xung đột với điều lệ công ty Về thứ tự ưu tiên áp dụng nội dung thỏa thuận cổ đơng xung đột/có thể xung đột với điều lệ công ty, tác giả đề xuất ghi nhận trường hợp nội dung thỏa thuận cổ đông xung đột với điều lệ cơng ty tùy vào trường hợp cụ thể phát sinh thực tế mà ưu tiên áp dụng thỏa thuận cổ đông điều lệ công ty Cụ thể, trường hợp thỏa thuận cổ đông không chứa điều khoản bị coi vi phạm pháp luật, không ảnh hưởng đến quyền lợi ích bên thứ ba thỏa thuận cổ đông nên ưu tiên áp dụng so với điều lệ công ty Kiến nghị tác giả đề xuất dựa việc phân tích quy định pháp luật hướng giải Toà án án lệ Vương quốc Anh tác giả phân tích mục 2.3 Như phân tích, pháp luật Vương quốc Anh không đưa nguyên tắc cụ thể nên áp dụng điều lệ công ty hay thỏa thuận cổ đơng có xung đột hai tài liệu lẽ áp dụng cứng nhắc nguyên tắc thỏa thuận phải coi trọng hay điều lệ công ty coi trọng Chính vậy, dựa kinh nghiệm pháp luật Vương quốc Anh, pháp luật doanh nghiệp Việt Nam nên xây dựng khung pháp lý phù hợp, tuỳ vào trường hợp cụ thể để định thứ tự ưu tiên áp dụng thỏa thuận cổ đông điều lệ cơng ty, có vậy, quyền lợi chủ thể đảm bảo Trên thực tế, bên tham gia giao kết thỏa thuận cổ đông thường ghi nhận trực tiếp vào thỏa thuận cổ đông cổ đông tham gia giao kết có 119 Chris Owen Manches, tlđd (20), page 45 xung đột thỏa thuận cổ đông điều lệ cơng ty ưu tiên áp dụng thỏa thuận cổ đơng Hay nói cách khác, cổ đông tham gia giao kết, hiệu lực thỏa thuận cổ đông cao (prevail) so với điều lệ công ty hai xảy mâu thuẫn120 Theo quan điểm tác giả, thỏa thuận cổ đông không chứa đựng điều khoản trái pháp luật, trái đạo đức xã hội hay ảnh hưởng đến quyền lợi ích bên thứ ba thỏa thuận cổ đơng cần tơn trọng quyền tự thỏa thuận cổ đơng Chính vậy, tác giả đề xuất ghi nhận trường hợp ưu tiên áp dụng thỏa thuận cổ đông so với điều lệ công ty thỏa thuận cổ đông không chứa điều khoản bị coi vi phạm pháp luật, khơng ảnh hưởng đến quyền lợi ích bên thứ ba Đề xuất tác giả không mâu thuẫn với pháp luật Việt Nam hành pháp luật Việt Nam hành quy định thỏa thuận cổ đông vô hiệu vi phạm điều cấm luật, trái đạo đức xã hội121 không vô hiệu mâu thuẫn với điều lệ công ty 3.2.3 Kiến nghị hiệu lực thỏa thuận cổ đông bên tham gia Với chất hợp đồng, thỏa thuận cổ đông mang đặc trưng hợp đồng dân Tức, thời điểm thỏa thuận cổ đơng có hiệu lực bên thỏa thuận phải thực quyền nghĩa vụ theo cam kết122 Tuy nhiên, có khả thỏa thuận cổ đông bị coi vi phạm quy định pháp luật doanh nghiệp, thỏa thuận vơ hiệu khơng có khả thi hành bên có liên quan Do đó, hiệu lực thỏa thuận cổ đông vấn đề pháp lý quan trọng, liên quan đến khả thi hành thỏa thuận cổ đông thực tế 3.2.3.1 Kiến nghị hiệu lực thỏa thuận cổ đông bên tham gia người quản lý công ty Đối với trường hợp người quản lý công ty trở thành thành viên thỏa thuận cổ đông, tác giả đề xuất ghi nhận hiệu lực thỏa thuận cổ đơng trường hợp có hiệu lực đặc biệt Tức, thỏa thuận cổ đơng có hiệu lực người quản lý công ty thỏa thuận cổ đơng khơng vi phạm nghĩa vụ luật định 120 Trương Nhật Quang, tlđd (06), trang 250 Trương Hữu Ngữ, tlđd (112), trang 229 122 George Mitchell (Chesterhall) Ltd v Finney Lock Seeds Ltd [1982] EWCA Civ and [1983] AC 803 121 46 người quản lý công ty Điều 160 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định nghĩa vụ người quản lý công ty: “a) Thực quyền nghĩa vụ giao theo quy định Luật này, pháp luật có liên quan, Điều lệ cơng ty, nghị ĐHĐCĐ; b) Thực quyền nghĩa vụ giao cách trung thực, cẩn trọng, tốt nhằm bảo đảm lợi ích hợp pháp tối đa cơng ty; c) Trung thành với lợi ích cơng ty cổ đơng; khơng sử dụng thơng tin, bí quyết, hội kinh doanh công ty, địa vị, chức vụ sử dụng tài sản công ty để tư lợi phục vụ lợi ích tổ chức, cá nhân khác; d) Thông báo kịp thời, đầy đủ, xác cho cơng ty doanh nghiệp mà họ người có liên quan họ làm chủ có phần vốn góp, cổ phần chi phối; thơng báo niêm yết trụ sở chi nhánh cơng ty” Theo đó, cổ đơng người quản lý công ty tham gia thỏa thuận vừa tuân thủ quy định pháp luật nghĩa vụ vừa phải tuân thủ điều khoản thỏa thuận cổ đơng Chính vậy, tác giả đề xuất thỏa thuận cổ đông cổ đông người quản lý công ty phát sinh hiệu lực ràng buộc họ nội dung thỏa thuận cổ đông không chứa đựng điều khoản vi phạm nghĩa vụ luật định người quản lý công ty Đề xuất phù hợp với quy định BLDS 2015123 3.2.3.2 Kiến nghị hiệu lực thỏa thuận cổ đông công ty Thứ nhất, tác giả đề xuất thỏa thuận cổ đông bên tham gia cơng ty có hiệu lực đặc biệt Tức, thỏa thuận cổ đông tồn rủi ro xem hạn chế quyền theo luật định cơng ty thỏa thuận cổ đơng bị coi vơ hiệu Đề xuất tác giả học hỏi pháp luật cơng ty Vương quốc Anh phân tích mục 2.4.2 Thứ hai, tác giả đề xuất ghi nhận thỏa thuận cổ đông tất cổ đông CTCP có hiệu lực ràng buộc CTCP Quy định khơng có pháp luật cơng ty Vương quốc Anh có lẽ “xa hơn” so với BLDS hành lẽ khoản Điều 401 BLDS 2015 quy định hợp đồng có hiệu lực 123 Điều 123 Bộ luật Dân 2015 47 với bên giao kết, nhiên, cần thiết quy định Luật Doanh nghiệp 2014 lý do: Về vấn đề kiến nghị “xa hơn” quy định BLDS hành: Dựa bối cảnh Việt Nam đề xuất phù hợp có số quyền nghĩa vụ cổ đơng gắn liền với cơng ty ví dụ cơng ty mua lại cổ phần cổ đông muốn thỏa thuận cổ đông tiếp tục thi hành thỏa thuận cổ đơng phải phát sinh hiệu lực ràng buộc cơng ty Chính vậy, tác giả đưa đề xuất ghi nhận hiệu lực thỏa thuận cổ đông công ty trường hợp 3.2.4 Kiến nghị hiệu lực thỏa thuận cổ đông người nhận chuyển nhượng, đăng ký mua cổ phần Tác giả đề xuất thỏa thuận cổ đơng có hiệu lực bên mua cổ phần phần vốn góp cổ đơng tham gia thỏa thuận cổ đông trước thời điểm thực giao dịch mua cổ phần, người mua cổ phần phần vốn góp biết phải biết thỏa thuận cổ đông Đề xuất “xa hơn” so với BLDS hành lẽ khoản Điều 401 BLDS 2015 quy định hợp đồng có hiệu lực với bên giao kết hợp đồng Đồng thời, pháp luật công ty Vương quốc Anh quy định, thỏa thuận cổ đông không phát sinh hiệu lực người nhận chuyển nhượng đăng ký mua cổ phần, trừ họ tham gia giao kết thỏa thuận cổ đông Tuy nhiên, tác giả đưa kiến nghị lẽ: Về vấn đề kiến nghị “xa hơn” quy định BLDS hành: Trong trường hợp bên mua cổ phần phần vốn góp cổ đông tham gia thỏa thuận cổ đông theo pháp luật công ty Vương quốc Anh, thỏa thuận cổ đông không phát sinh hiệu lực cổ đơng Do cổ đơng khơng có nghĩa vụ thực nghĩa vụ quy định thỏa thuận cổ đơng trước đó, trừ họ tham gia giao kết thỏa thuận cổ đông Tuy nhiên, thực tế, có nhiều trường hợp, trước thời điểm thực giao dịch mua cổ phần, người mua cổ phần phần vốn góp biết thỏa cổ đông đồng ý với điều khoản quy định thỏa thuận cổ đơng Về ngun tắc, cổ đông muốn gia nhập, trở thành bên thỏa thuận cổ đơng bên phải giao kết thỏa thuận cổ đông với nội dung tương tự, điều dẫn đến tốn thời gian, cơng sức chi phí cổ đơng Chính vậy, tác giả đề xuất ghi nhận thỏa 48 thuận cổ đơng có hiệu lực bên mua cổ phần phần vốn góp cổ đơng tham gia thỏa thuận cổ đơng trước thời điểm thực giao dịch mua cổ phần, người mua cổ phần phần vốn góp biết phải biết thỏa thuận cổ đông 49 KẾT LUẬN CHƯƠNG Trong chương này, tác giả vào phân tích khung pháp lý điều chỉnh vấn đề thỏa thuận cổ đông hiệu lực thỏa thuận cổ đông theo pháp luật Việt Nam hành Pháp luật doanh nghiệp Việt Nam không tồn khung pháp lý hiệu lực thỏa thuận cổ đông, vấn đề quy định dựa pháp luật dân hành, cụ thể BLDS 2015 văn hướng dẫn thi hành Theo quan điểm tác giả, việc xây dựng khung pháp lý hoàn thiện hiệu lực thỏa thuận cổ đơng thật cần thiết Chính vậy, tác giả đưa làm rõ cần thiết hoàn chỉnh khung pháp lý hiệu lực thỏa thuận cổ đông theo pháp luật hành Không dừng lại đó, tác giả cịn đưa đề xuất, kiến nghị nhằm hoàn thiện quy định hiệu lực thỏa thuận cổ đông theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam Tác giả đưa số kiến nghị sau: Thứ nhất, kiến nghị quyền tự giao kết thỏa thuận cổ đông Thứ hai, kiến nghị thứ tự ưu tiên áp dụng nội dung thỏa thuận cổ đơng xung đột/có thể xung đột với điều lệ công ty Thứ ba, kiến nghị hiệu lực thỏa thuận cổ đông đối bên tham gia thỏa thuận cổ đông Thứ tư, kiến nghị hiệu lực thỏa thuận cổ đông đối người nhận chuyển nhượng, đăng ký mua cổ phần Những đề xuất tác giả đưa dựa tảng sở lý luận pháp luật hiệu lực thỏa thuận cổ đông theo pháp luật Vương quốc Anh Đồng thời, tác giả rõ điểm khác biệt, vấn đề kiến nghị “xa hơn” quy định pháp luật hành nhằm xây dựng, hoàn thiện khung pháp lý phù hợp hiệu lực thỏa thuận cổ đông pháp luật doanh nghiệp Việt Nam 50 KẾT LUẬN Hiệu lực thỏa thuận cổ đông vấn đề pháp lý quan trọng nhằm hạn chế trường hợp thỏa thuận cổ đông không phát sinh hiệu lực ràng buộc bên tham gia, dẫn đến ảnh hưởng thời gian, công sức chi phí bên tham gia giao kết Chính vậy, chương 1, tác giả phân tích lý luận chung thỏa thuận cổ đơng hiệu lực thỏa thuận cổ đông, tạo sở để nghiên cứu, phân tích quy định hiệu lực thỏa thuận cổ đông theo pháp luật Vương quốc Anh pháp luật Việt Nam chương Tại chương 2, tác giả tập trung phân tích hiệu lực thỏa thuận cổ đơng dựa quy định cụ thể pháp luật Vương quốc Anh Điểm bật chương tác giả lồng ghép số án lệ điển hình vấn đề cụ thể liên quan đến hiệu lực thỏa thuận cổ đơng Đồng thời, tác giả cịn đưa quan điểm cá nhân số vấn đề cụ thể, quan điểm cá nhân nhằm mục đích định hướng cho tác giả trình bày nội dung chương Tại chương 3, dựa quy định phân tích pháp luật Vương quốc Anh, tác giả đưa số kiến nghị nhằm hoàn thiện khung pháp lý vấn đề hiệu lực thỏa thuận cổ đông pháp luật doanh nghiệp Việt Nam Những kiến nghị tiếp thu có chọn lọc quy định pháp luật Vương quốc Anh điều chỉnh phù hợp với bối cảnh Việt Nam Ở chương này, tác giả không lý giải nguyên nhân đưa kiến nghị mà rõ kiến nghị tiếp thu kinh nghiệm từ pháp luật Vương quốc Anh, kiến nghị có điều chỉnh để có phù hợp với hệ thống pháp luật Việt Nam lúc Bản thân tác giả hy vọng rằng, khóa luận tốt nghiệp cử nhân luật góp phần làm rõ quy định pháp luật doanh nghiệp hành vấn đề hiệu lực thỏa thuận cổ đông Đồng thời, tác giả mong đề xuất, kiến nghị vấn đề hiệu lực thỏa thuận cổ đông trở thành nguồn tham khảo định, gợi mở hướng nghiên cứu cho tác giả tương lai vấn đề vấn đề khác có liên quan 51 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO A Văn quy phạm pháp luật Văn quy phạm pháp luật Việt Nam Hiến pháp nước Cộng Hoà Xã Hội Chủ Nghĩa Việt Nam ngày 28/11/2013 Bộ luật Dân (Luật số 91/2015/QH13) ngày 24/11/2015 Luật Doanh nghiệp (Luật số 60/2005/QH11) ngày 29/11/2005 Luật Doanh nghiệp (Luật số 68/2014/QH13) ngày 26/11/2014 Luật Chứng khoán (Luật số 70/2016/QH11) ngày 29/06/2006 sửa đổi, bổ sung Luật số 62/2010/QH12 ngày 24/11/2010 Nghị số 03/2015/NQ-HĐTP Hội đồng Thẩm phán Toà án nhân dân tối cao ngày 28/10/2015 Về quy trình lựa chọn, cơng bố áp dụng án lệ Văn quy phạm pháp luật nước Companies Act 2006 (as amended until 2019) Explaination notes Companies Act 2006 The Companies Act 2006 (Extension of Takeover Panel Provisions) (Isle of Man) Order 2019 10 Companies Act 1948 (as amended until 1948) 11 International Bar Association Guide on Shareholders’ Agreement England and Wales (as amended until 2018) B Bản án nước 12 Allen v Gold Reefs of West Africa Ltd (1900) Ch 656 (CA) 13 Bell v Lever Brothers Ltd [1932] AC 161 14 Bushell v Faith [1969] Ch 438 (HL) 15 Brown v British Abrasive Wheel Co (1919) Ch 290 16 Eley v Positive Government Security Life Assurance Co Ltd (1875) EX D 88 17 Fulham Football Club v Carba Estates Plc (1992) BCCC 863 18 George Mitchell (Chesterhall) Ltd v Finney Lock Seeds Ltd [1982] EWCA Civ and [1983] AC 803 19 Greenhalgh v Arderne Cinemas Ltd [1946] All E.R.512 20 Hutton v West Cork Railway Co (1883) Ch D 654 (CA) 21 Hampson v Imperial Hydropathic Hotel Co, Blackpool (1883) 23 Ch D 22 Jobson v Johnson (1989) WLR 1026 23 National Power Plc v United Gas Co Ltd [1998] 24 Pender v Lushington (1877) Ch D 70 25 Puddephatt v Leith [1916] Ch.200, 2002 26 Re Discoverers Finance Corporation Ltd, Lindlar’s Case [1910] Ch 312 at 316 27 Re Peveril Gold Mines Ltd [1898] Ch 122 28 Russell v Northern Bank Development Corporation Ltd [1992] WLR 588 29 Walker v London Tramways [1879] 12 Ch D 705 30 Welton v Saffery [1897] A.C 299 at p 331 C Tài liệu tham khảo Tài liệu tham khảo Tiếng Việt 31 Bùi Xuân Hải (2005), “Người quản lý công ty theo Luật Doanh nghiệp 1999 - Nhìn từ góc độ Luật so sánh”, Tạp chí khoa học pháp lý, (04), tr 15 32 Đỗ Văn Đại (2013), Luật Hợp đồng Việt Nam: Bản án bình luận án, tập 1, Nhà xuất Chính trị quốc gia 33 Đỗ Văn Đại (2013), Luật Hợp đồng Việt Nam: Bản án bình luận án, tập 2, Nhà xuất Chính trị quốc gia 34 Lê Thị Hồi Trâm (2018), Thỏa thuận cổ đơng theo pháp luật Hoa Kỳ kinh nghiệm cho Việt Nam, Khóa luận tốt nghiệp cử nhân luật, Trường Đại học Luật Tp Hồ Chí Minh 35 Lê Trần Đức Huy (Trưởng nhóm) (2018), Quy định thỏa thuận cổ đơng pháp luật Anh kinh nghiệm cho Việt Nam, Đề tài nghiên cứu khoa học cấp trường, Trường Đại học Luật TP Hồ Chí Minh 36 Nguyễn Ngọc Bích (2016), Tư pháp lý luật sư, Nhà xuất Trẻ 37 Nguyễn Ngọc Bích Nguyễn Đình Cung (2009), Công ty - Vốn, quản lý tranh chấp theo Luật Doanh nghiệp 2005, Nhà Xuất Tri thức 38 Nguyễn Quốc Vinh (2009), “Thỏa thuận cổ đông: Một nội dung cho pháp luật doanh nghiệp Việt Nam”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, Văn phịng Quốc hội, Số 21 (158), tr 46-51 39 Phạm Hoài Huấn tác giả khác (2015), Luật Doanh nghiệp Việt Nam: Tình - Dẫn giải - Bình luận, Nhà xuất Chính trị quốc gia 40 Phạm Hồi Huấn tác giả khác (2016), Tranh chấp điển hình quản trị doanh nghiệp, Nhà xuất Chính trị quốc gia - Sự thật 41 Phạm Thái Việt (1993), Những quy định chung Luật Hợp đồng Pháp, Đức, Anh, Mỹ (bản dịch), Nhà xuất Chính trị quốc gia, Hà Nội 42 Trương Hữu Ngữ (2018), Pháp lý M&A bản, Nhà xuất Công thương 43 Trương Nhật Quang (2016), Pháp luật doanh nghiệp: Các vấn đề pháp luật bản, Nhà xuất Dân trí 44 Trương Thanh Đức (2016), Luận giải Luật Doanh nghiệp năm 2014, Nhà xuất Chính trị quốc gia - Sự thật 45 Trường Đại học Luật Tp Hồ Chí Minh (2016), Giáo trình Pháp luật chủ thể kinh doanh, Nhà xuất Hồng Đức 46 Vũ Văn Mẫu, Việt Nam Dân luật - lược khảo, Quyển II “Nghĩa vụ khế ước”, Phần thứ nhất: Nguồn gốc nghĩa vụ, Nhà xuất Bộ quốc gia giáo dục Tài liệu tham khảo Tiếng Anh 47 Alan Dignam, John Lowry, Company Law, Oxford university Press 48 Allan Zeffertt, “Shareholders’ agreements – What are they and when would you need one, Anthony Gold 49 Bryan A Garner (2007), Black’s Law Dictionary, 8th edition, Thomson West 50 Ellis Ferran, The Decision of the House of Lords in Russell v Northern Bank Development Corporation Limited, Cambridge Law Journal, LIII (1994) 51 John Cadman (2004), Shareholders Agreements, 4th edition, Sweet &Maxwell 52 Mads Andenas (2007), Shareholders’ Agreements: Some EU and English Law Perspectives, University of Leicester and Senior Fellow 53 Michael Bogdan (1994), Comparative Law, Norstedts Juridik 54 Michael Bogdan (2013), Concise Introduction to Comparative Law, Europa Law Publishing 55 Michael J Duffy, Shareholders' Agreements and Shareholders' Remedies: Contract Versus Statute?, Bond Law Review, XX (2008) 56 Sarah Worthington, Text, Cases and Materials in Company Law, Oxford University Press 57 Sean FitzGerald and Graham Muth (2012), Shareholders’ Agreement, Sweet & Maxwell 58 Sebastian Mock, Kristian Csach, Bohumil Havel, International Handbook on Shareholders’ Agreements – Regulation, Practice and Comparative Analysis, 2018, Walter de Gruyter GmbH 59 Sir Peter Benson Maxwell, On the Interpretation of Statutes, 12th ed (London; Lexis Nexis Butterworths) 60 Suren Gomtsian (2018), The enforcement of Shareholder’s Agreements: Comparative Analysis of English and Russian, Tilburg University Tilburg Law School 61 Varghese George Thekkel, Shareholder’s agreement: the uncertain case of enforceability in India, Company Lawyer 2017 62 Yekaterina Khamidullina (2016), Application of shareholder’s agreements: What lesons can be learned by Kazakhstan from the US, Central European University Tài liệu từ internet 63 Allan Zeffertt, “Shareholders’ agreements – What are they and when would you need one?”, https://www.anthonygold.co.uk/latest/blog/shareholders-agreements-whatare-they-and-when-would-you-need-one/, truy cập ngày 02/3/2019 64 “California Corporations Code”, http://leginfo.legislature.ca.gov/faces/codesTOCSelected.xhtml?tocCode=C ORP&tocTitle=+Corporations+Code+-+CORP, truy cập ngày 10/02/2019 65 “Companies Act 2006”, http://www.legislation.gov.uk/ukpga/2006/46/contents, 29/4/2019 truy cập ngày 66 Chris Owen Manches, “International Bar Association Guide on Shareholders’ Agreement England and Wales”, https://www.ibanet.org/Document/Default.aspx?DocumentUid=631BAF777CC7-44BD-8A93-095F671C4EE3, truy cập ngày 03/04/2019 67 “Delaware General Corporatipon Law”, http://delcode.delaware.gov/title8/c001/, truy cập ngày 03/03/2019 68 “Doing Business 2019”, http://www.doingbusiness.org/en/rankings, truy cập ngày 16/3/2019 69 “Legislation of UK”, http://www.legislation.gov.uk/, truy cập ngày 24/9/2019 70 Mads Andenas, “Shareholders’ Agreements: Some EU and English Law Perspectives”, https://tsukuba.repo.nii.ac.jp/?action=repository_action_common_downloa d&item_id=9185&item_no=1&attribute_id=17&file_no=1, truy cập ngày 03/04/2019 71 “Model Business Corporation Act” https://www.americanbar.org/content/dam/aba/administrative/business_law/ corplaws/2016_mbca.authcheckdam.pdf, truy cập ngày 12/03/2019 72 Suren Gomtsian, “The enforcement of Shareholder’s Agreements: Comparative Analysis of English and Russian Law”, https://poseidon01.ssrn.com/delivery.php?ID=75602107202412309712108 2093005018069015032009051054004022004116025031119094099071078 0070520030230300140550901181071000930661260560220880320931210 8312508607608800502505300601209208610001107309209210401607808 0095097107102091084004073022086064096118094064&EXT=pdf, truy cập ngày 02/04/2019 73 “The Companies Act 2006 (Extension of Takeover Panel Provisions) (Isle of Man) Order 2019”, http://www.legislation.gov.uk/uksi/2019/567/contents/made, truy cập ngày 24/4/2019 74 “World Bank”, http://www.worldbank.org/, truy cập ngày 16/3/2019 75 Yekaterina Khamidullina, “Application of shareholder’s agreements: What lesons can be learned by Kazakhstan from the US”, http://www.etd.ceu.hu/2016/khamidullina_yekat.pdf, truy cập ngày 03/04/2019