Chế độ pháp lý về hợp đồng xây dựng và thực tiễn áp dụng trong công ty cổ phần kết cấu thép cơ khí ht – steel

1 Mở đầu Đầu tư xây dựng lĩnh vực kinh tế quan trọng kinh tế quốc dân Nó có nhiệm vụ đầu tư mới, tái tạo phát triển lực sản xuất cho tất ngành lĩnh vực sản xuất Với việc tham gia tất giai đoạn trình tái sản xuất, đầu tư xây dựng sử dụng khối lượng lớn nguồn vốn kinh tế Bởi vậy, hoạt động đầu tư xây dựng ngày ngành nghề phát triển mạnh mẽ quan tâm quyền cấp Chính vậy, việc củng cố hồn thiện hệ thống pháp luật xây dựng vấn đề cần thiết cấp bách Hợp đồng xây dựng yếu tố quan trọng hoạt động xây dựng Việc kí kết, thực hợp đồng phải tuân theo quy định pháp luật giúp gắn chặt mối quan hệ hợp tác, bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp bên, đồng thời góp phần tăng cường hiệu quản lý kinh tế nhà nước lĩnh vực xây dựng Những văn pháp luật ban hành hướng dẫn việc thực hợp đồng xây dựng cấp quyền quan tâm trọng thời điểm sửa đổi bổ sung nhiều lần, đường hoàn thiện Tuy nhiên việc áp dụng sách việc kí kết thực hợp đồng có nhiều vấn đề cần bàn luận Bài viết “Chế độ pháp lý hợp đồng xây dựng thực tiễn áp dụng công ty cổ phần kết cấu thép khí HT – steel” trình bày cách khái quát tình hình áp dụng pháp luật việc thực hợp đồng xây dựng công ty cổ phần kết cấu thép khí – HT steel Hàn Mai Lê Luật kinh doanh - K45 Bài viết bao gồm ba phần chính: Chương I: Chế độ pháp lý hợp đồng xây dựng Chương II: Thực tiễn áp dụng chế độ pháp lý hợp đồng xây dựng cơng ty cổ phần kết cấu thép khí – HT steel Chương III: Những thuận lợi khó khăn việc kí kết hợp đồng xây dựng việc nâng cao hiệu kí kết hợp đồng xây dựng cơng ty cổ phần kết cấu thép khí – HT steel Em xin chân thành cảm ơn Tiến sĩ Trần Thị Hồ Bình, Thạc sĩ Nguyễn Anh Tú Ban lãnh đạo công ty tạo điều kiện cho em hoàn thành đợt thực tập Hàn Mai Lê Luật kinh doanh - K45 Chương I Chế độ pháp lý hợp đồng xây dựng Khái niệm hợp đồng xây dựng 1.1 Hợp đồng xây dựng Hợp đồng hoạt động xây dựng xác lập cho công việc lập quy hoạch xây dựng, lập dự án đầu tư xây dựng cơng trình, khảo sát xây dựng, thiết kế cơng trình, giám sát, thi cơng xây dựng cơng trình , quản lý dự án xây dựng cơng trình cơng việc khác hoạt động xây dựng Hợp đồng xây dựng thỏa thuận văn bên giao thầu bên nhận thầu để thực toàn hay một, số công việc họat động xây dựng Hợp đồng xây dựng văn có giá trị pháp lý ràng bộc quyền nghĩa vụ bên tham gia hợp đồng phải có trách nhiệm thực điều khoản kí kết, để tốn phân xử tranh chấp (nếu có) quan hệ hợp đồng (Điều 107 Luật xây dựng 2003, điểm Thông tư 02/2005/TT-BXD) Trong chế độ hợp đồng kinh tế pháp lệnh hợp đồng kinh tế, hợp đồng xây dựng chủng loại hợp đồng kinh tế Hiện nay, pháp lệnh hợp đồng kinh tế hết hiệu lực, điều chỉnh Luật thương mại 2005, hợp đồng xây dựng xem hợp đồng thương mại luật thương mại điều chỉnh Các quy định hợp đồng xây dựng bắt buộc áp dụng dự án lấy từ nguồn vốn ngân sách nhà nước nguồn vốn vay nhà nước bảo lãnh, từ nguồn vốn doanh nghiệp nhà nước đầu tư dự án mà vốn nhà nước chiếm từ 30% trở lên Còn nguồn vốn khác khuyến khích áp dụng Hàn Mai Lê Luật kinh doanh - K45 1.2 Phạm vi đối tượng áp dụng 1.2.1 Phạm vi áp dụng Theo Thông tư 02/2005/TT-BXD phạm vi áp dụng hợp đồng xây dựng dự án đầu tư xây dựng cơng trình, gói thầu tư vấn thi cơng xây dựng cơng trình có sử dựng nguồn vốn đầu tư theo quy định nghị định số 16/2005/NĐ-CP ngày 07/02/2005 phủ quản lý dự án đầu tư xây dựng cơng trình nguồn vốn: - Dự án sử dụng vốn ngân sách nhà nước - Dự án sử dụng vốn tín dụng Nhà nước bảo lãnh, vốn tín dụng đầu tư phát triển Nhà nước - Dự án sử dụng vốn đầu tư phát triển doanh nghiệp nhà nước - Dự án sử dụng vốn khác bao gồm vốn tư nhân sử dụng hỗn hợp nhiều nguồn vốn Trường hợp dự án đầu tư nguồn tài trợ nước ngồi hợp đồng xây dựng phải phù hợp với quy định Hiệp định tài trợ kí kết 1.2.2 Đối tượng áp dụng Đối tượng áp dụng hợp đồng xây dựng Bên giao thầu Bên nhận thầu tổ chức, cá nhân ngồi nước có đủ lực điều kiện họat động, lực hành nghề tham gia kí kết hợp đồng thực họat động xây dựng Việt Nam Khuyến khích chủ đầu tư thực dự án đầu tư xây dựng cơng trình nguồn vốn khác kí kết thực hợp đồng xây dựng theo hướng dẫn Thông tư 02/2005/TT-BXD Phân loại Tùy theo quy mơ, tính chất cơng trình, loại cơng việc, mối quan hệ bên, hợp đồng xây dựng có nhiều lọai với nội dung khác Hàn Mai Lê Luật kinh doanh - K45 nhau, cụ thể quy định Thông tư 02/2005/TT-BXD sau: - Hợp đồng tư vấn: kí kết bên giao thầu bên nhận thầu để thực công việc tư vấn như: lập quy hoạch xây dựng, lập dự án đầu tư xây dựng cơng trình, khảo sát xây dựng, thiết kế xây dựng cơng trình, lựa chọn nhà thầu, giám sát thi công xây dựng cơng trình, quản lý dự án đầu tư xây dựng cơng trình, thẩm tra thiết kế, tổng dự tốn, dự tốn hoạt động tư vấn khác có liên quan đến xây dựng cơng trình Hợp đồng tư vấn bao gồm loại sau:  Hợp đồng tư vấn lập dự án đầu tư vốn khảo sát, báo cáo quy hoạch, tổng sơ đồ phát triển, kiến trúc, báo cáo nghiên cứu tiền khả thi, báo cáo nghiên cứu khả thi  Hợp đồng tư vấn thiết kế, tổng dự toán dự toán, lập hồ sơ mời thầu, đánh giá hồ sơ dự thầu, giám sát thi công xây dựng lắp đặt thiết bị  Hợp đồng tư vấn để lựa chọn nhà thầu, điều hành quản lý dự án, thu xếp tài chính, đào tạo, chuyển giao công nghệ dịch vụ tư vấn khác - Hợp đồng thi công xây lắp: Xây lắp gồm cơng việc thuộc q trình xây dựng lắp đặt thiết bị cơng trình, hạng mục cơng trình, cải tạo, sửa chữa Hợp đồng thi công xây lắp kí kết bên giao thầu bên nhận thầu để thực việc thi công xây dựng công trình, hạng mục cơng trình phần việc xây dựng theo thiết kế, dự tốn xây dựng cơng trình - Hợp đồng tổng thầu xây dựng: Hợp đồng tổng thầu xây dựng kí kết cơng ty với chủ đầu tư để thực loại công việc, số loại cơng việc tồn cơng việc dự án đầu tư xây dựng Hình thức hợp đồng Do tính phức tạp đối tượng hợp đồng nội dung hợp đồng, thời gian hợp đồng… nên hợp đồng hoạt động xây dựng phải xác lập Hàn Mai Lê Luật kinh doanh - K45 văn phù hợp với quy định pháp luật Hồ sơ hợp đồng Hồ sơ hợp đồng bao gồm: - Hợp đồng - Các tài liệu kèm theo hợp đồng: phận tách rời hợp đồng Tùy theo quy mô, tính chất cơng việc hình thức lựa chọn nhà thầu thực hiện, tài liệu kèm theo hợp đồng bao gồm toàn phần nội dung sau: + Thông báo trúng thầu văn định thầu + Điều kiện riêng điều kiện chung hợp đồng + Đề xuất nhà thầu + Các dẫn kĩ thuật + Các vẽ thiết kế + Các sửa đổi, bổ sung văn + Các bảng, biểu, bảo lãnh thực hợp đồng, bảo lãnh tiền tạm ứng bảo lãnh khác có + Các biên đàm phán hợp đồng + Các tài liệu khác có liên quan Các bên tham gia hợp đồng thỏa thuận thứ tự ưu tiên áp dụng tài liệu hợp đồng Khuyến khích bên tham gia hợp đồng tham khảo áp dụng tài liệu hướng dẫn hợp đồng xây dựng Hiệp hội quốc tế kĩ sư tư vấn (FIDIC) biên soạn Nội dung hợp đồng Nội dung hợp đồng quy định Điều 108 Luật xây dựng 2003 chi tiết Thông tư 02/2005/TT-BXD hướng dẫn hợp đồng hoạt động xây dựng Theo đó, hợp đồng xây dựng bao gồm hợp đồng với đầy Hàn Mai Lê Luật kinh doanh - K45 đủ nội dung điều khoản pháp luật quy định tài liệu bắt buộc phải có kèm theo như: thông báo trúng thầu, thiết kế, giải trình kèm theo giấy tờ bảo đảm thực hợp đồng… Những tài liệu xem phận gắn liền với hợp đồng Các bên xác định nội dung hợp đồng phải sở quy định pháp luật tiêu chuẩn quy chuẩn xây dựng, dự án duyệt, phương pháp đánh giá chất lượng, phương pháp định giá… Cụ thể, bao gồm nội dung sau: 5.1 Nội dung công việc phải thực hiện, hay khối lượng công việc chủ yếu tiêu chuẩn áp dụng Tùy theo sản phẩm hợp đồng xây dựng, phải quy định rõ nội dung khối lượng công việc chủ yếu tiêu chuẩn áp dụng 5.2 Chất lượng yêu cầu kĩ thuật khác công việc 5.3 Thời gian tiến độ thực hiện: Hợp đồng phải ghi rõ: thời gian bắt đầu, thời gian hoàn thành bàn giao sản phẩm hợp đồng, tiến độ thực hạng mục, công việc phải phù hợp với tổng tiến độ dự án Trường hợp bên giao thầu kí nhiều hợp đồng với bân nhận thầu để thực công việc xây dựng tiến độ họp đồng phải phối hợp để thực tổng tiến độ dự án Các bên hợp đồng phải thiết lập phụ lục phần không tách rời để ghi rõ yêu cầu tiến độ công việc phải thực 5.4 Điều kiện nghiệm thu, bàn giao 5.5 Giá Giá hợp đồng giá thỏa thuận bên giao thầu bên nhận thầu để thực khối lượng công việc theo nội dung hợp đồng Theo quy định Thông tư 02/2005/TT-BXD, loại hợp Hàn Mai Lê Luật kinh doanh - K45 đồng, bên giao thầu bên nhận thầu thỏa thuận giá hợp đồng phương thức tốn theo hình thức sau: + Giá hợp đồng trọn gói (giá khốn gọn): Giá trọn gói giá trị hợp đồng xác định bên ký hợp đồng xây dựng để thực phần tồn cơng trinhg, hạng mục cơng trình xây dựng ghi hợp đồng khơng thay đổi suốt trình thực hợp đồng, trừ trường hợp quy định trong… Giá hợp đồng trọn gói thường áp dụng trường hợp:  Cơng trình gói thầu xác định rõ khối lượng, chất lượng thời gian thực  Bên nhận thầu phải có đủ lực, kinh nghiêm, có đủ tài liệu thiết kế tính tốn xác định giá trọn gói rủi ro liên quan đến xác định giá trọn gói  Hợp đồng có thời gian thực 12 tháng dài tình hình thị trường có khả ổn định giá + Giá hợp đồng theo đơn giá cố định: Đơn giá cố định đơn giá xác định cho đơn vị công việc đơn vị khối lượng cần thực hợp đồng xây dựng khơng thay đổi suốt q trình thực hợp đồng xây dựng, trừ trường hợp quy định tại… Đơn giá cố định xác định kí hợp đồng xây dựng để tốn cơng việc khối lượng xây dựng hồn thành Giá trị tốn tính cách nhân khối lượng cơng việc hồn thành xác định với đơn giá cố định ghi hợp đồng Giá hợp đồng theo đơn giá cố định thường áp dụng trường hợp:  Cơng trình gói thầu có cơng việc mang tính chất lặp lại, có đủ điều kiện để xác định đơn giá cho loại công việc cần thực Hàn Mai Lê Luật kinh doanh - K45 không lường hết khối lượng công việc  Bên nhận thầu phải có đủ lực, kinh nghiêm, có đủ tài liệu thiết kế tính tốn xác định giá trọn gói rủi ro liên quan đến xác định giá cố định  Hợp đồng có thời gian thực 12 tháng dài tình hình thị trường có khả ổn định giá + Giá hợp đồng theo giá điều chỉnh: Giá điều chỉnh giá tạm tính cho khối lượng cơng việc thực hợp đồng xây dựng mà thờ điểm kí hợp đồng xây dựng khơng đủ điều kiện xác định xác khối lượng cơng việc xây dựng phải thực hiện, yếu tố chi phí để xác định đơn giá hai trường hợp Giá hợp đồng theo giá điều chỉnh thường áp dụng trường hợp sau:  Cơng trình gói thầu khơng thể xác định xác khối lượng, chất lượng thời gian thực  Hợp đồng có thời gian thực 12 tháng  Các cơng việc hợp đồng chưa có đơn giá Giá hợp đồng kết hợp loại theo quy định sau: bên vào loại công việc theo hợp đồng để thỏa thuận, có loại cơng việc xác định theo giá trọn gói, có loại cơng việc xác định giá theo đơn giá điều chỉnh Hợp đồng theo loại giá kết hợp thường áp dụng cơng trình gói thầu quy mơ lớn, kĩ thuật phức tạp, thời gian thực dài Nếu có điều chỉnh giá hợp đồng việc điều chỉnh phải ghi rõ hợp đồng điều chỉnh trường hợp sau:  Bổ sung, điều chỉnh khối lượng thực so với hợp đồng: - Nếu khối lượng cơng việc phát sinh có đơn giá hợp đồng Hàn Mai Lê Luật kinh doanh - K45 10 giá trị phần khối lượng phát sinh tính theo đơn giá - Nếu khối lượng cơng việc phát sinh khơng có đơn giá ghi hợp đồng giá trị phần khối lượng phát sinh tính theo đơn giá địa phương nơi xây dựng cơng trình thời điểm phát sinh, khơng có đơn giá địa phương hai bên thống xây dựng mức giá trình cấp có thẩm quyền phê duyệt để áp dụng - Nếu khối lượng công việc thay đổi (tăng giảm) 20% so với khối lượng công việc ghi hợp đồng hai bên thỏa thuận xác định đơn giá  Nhà nước thay đổi sách: thay đổi tiền lương, thay đổi giá nguyên vật liệu nhà nước quản lý giá, thay đổi tỷ giá hối phần vốn có sử dụng ngoại tệ thay đổi chế độ sách làm thay đổi mặt giá đầu tư xây dựng cơng trình Trong trường hợp điều chỉnh cấp có thẩm quyền cho phép  Trường hợp bất khả kháng thiên tai, lũ lụt, bão, lốc, sóng thần, lở đất, hỏa hoạn, chiến tranh có nguy xảy chiến tranh… thảm họa khác chưa lường hết Khi bên tham gia hợp đồng thương thảo để xác định giá trị hợp đồng điều chỉnh phù hợp với quy định pháp luật 5.6 Phương thức toán 5.6.1 Tạm ứng Việc tạm ứng vốn theo hai bên thỏa thuận thực sau hợp đồng xây dựng có hiệu lực 5.6.2 Thanh tốn hợp đồng Căn vào giá hợp đồng thỏa thuận hợp đồng, sở khối lượng thực hiện, hai bên tốn theo giai đoạn, theo phần cơng việc hồn thành tốn lần hoàn thành toàn hợp Hàn Mai Lê Luật kinh doanh - K45