(Tiểu luận) pháp luật về dịch vụ thương mại và các hình thức trung gian thương mại – một số vấn đề thực tiễn

MỤC LỤC LỜI MỞ ĐẦU NỘI DUNG I Dịch vụ thương mại Mối quan hệ dịch vụ thương mại hoạt động thương mại khác Khái niệm dịch vụ thương mại 3 Một vài đặc trưng dịch vụ thương mại 4 Một số dịch vụ thương mại theo quy định Luật thương mại II Các hình thức trung gian thương mại Khái quát dịch vụ trung gian thương mại 1.1 Khái niệm dịch vụ trung gian thương mại 1.2 Vai trò việc sử dụng dịch vụ trung gian thương mại Các hình thức trung gian thương mại 2.1 Đại diện cho thương nhân 2.2 Môi giới thương mại 2.3 Ủy thác mua bán hàng hóa 2.4 Đại lý thương mại 10 Những đặc trưng riêng biệt hình thức trung gian thương mại đối sánh với 11 II Pháp luật dịch vụ thương mại hình thức trung gian thương mại – Một số vấn đề thực tiễn 14 Thực tiễn quy định dịch vụ thương mại 14 Thực tiễn quy định chung hoạt động trung gian thương mại 14 Thực tiễn quy định loại hoạt động trung gian thương mại 16 3.1 Đại diện cho thương nhân 16 3.2 Ủy thác mua bán hàng hóa 18 3.3 Đại lý thương mại 18 3.4 Môi giới thương mại 19 KẾT LUẬN 19 TÀI LIỆU THAM KHẢO……………………………………………………………………… 20 LỜI MỞ ĐẦU Trong kinh tế sản xuất hàng hoá, hoạt động trao đổi hàng hoá, dịch vụ thương nhân thông qua mua bán điều kiện quan trọng cho tồn phát triển xã hội Khi mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ thị trường, tuỳ thuộc vào đối tượng giao dịch, thời gian giao dịch, thị trường tính chất, thời thương vụ, thương nhân lựa chọn phương thức giao dịch cho phù hợp, phương thức giao dịch trực tiếp thực phương thức giao dịch qua trung gian Dịch vụ thương mại hình thức trung gian thương mại yếu tố tạo thuận lợi cho hoạt động mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ thương nhân thị trường Tùy thuộc vào đối tượng, thời gian giao dịch, thị trường tính chất, thời thương vụ mà thương nhân lựa chọn dịch vụ thương mại hình thức trung gian thương mại để giao dịch cho phù hợp Vậy dịch vụ thương mại hình thức trung gian thương mại gì? Nó biểu nào? Vì mà đề tài : “ Dịch vụ thương mại hoạt động trung gian” làm sáng tỏ thắc mắc NỘI DUNG I Dịch vụ thương mại Mối quan hệ dịch vụ thương mại hoạt động thương mại khác Theo khoản Điều LTM: “Hoạt động thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác” Và theo hiệp định khuôn khổ WTO Hiệp định thương mại Việt Nam - Hoa Kì (BTA), hoạt động thương mại chia thành nhóm là: thương mại hàng hố, thương mại dịch vụ, thương mại liên quan đến quyền sở hữu trí tuệ hoạt động đầu tư có tính chất thương mại Theo đó, thương mại hàng hóa có nội dung không giới hạn mua bán hàng hóa Ngồi mua bán hàng hóa nội dung chủ yếu, thương mại hàng hóa theo hiệp định bao gồm dịch vụ gắn liền với mua bán hàng hóa, dịch vụ thuộc phạm vi thương mại hàng hóa nhắc đến như: vận tải, phân phối, lưu kho, hội chợ, triển lãm… Từ khái niệm trên, ta xác định vị trí dịch vụ thương mại phạm vi hoạt động thương mại sau: Hoạt động mua bán hàng hoá Thương mại hàng hoá (gắắn liềền v ớiđốắi tượng hàng hoá) Dịch vụ thương mại Thương mại dịch vụ (gắắn liềền v ớiđốắi tượng dịch vụ) Hoạt động thương mại Th ương m i liềnạ quan đềắn quyềền sở hữu trí tuệ Ho tạđ ngộ đầều t ưcó tnh chầắt thương mại Khái niệm dịch vụ thương mại Nếu tìm hiểu khái niệm “dịch vụ thương mại” theo hướng bóc tách kết hợp việc tìm hiểu khái niệm “thương mại” “dịch vụ” ta thấy sau: Về khái niệm thương mại: Theo quy định Luật mẫu trọng tài thương mại quốc tế (được UNCITRAL – Uỷ ban Liên hợp quốc tế Luật thương mại quốc tế thông qua ngày 21/6/1985), quan hệ có chất thương mại bao gồm, không giới hạn ở: giao dịch thương mại cung cấp trao đổi hàng hoá, dịch vụ; hợp đồng phân phối; đại diện đại lí thương mại; sản xuất; cho th; xây dựng cơng trình; tư vấn; thiết kế kĩ thuật; li – xăng; đầu tư, cấp vốn; ngân hàng; bảo hiểm; hợp đồng khai thác đặc nhượng; liên doanh hình thức hợp tác công nghiệp hợp tác thương mại; vận chuyển hàng hóa hành khách đường khơng, đường biển, đường sắt đường Có thể thấy khái niệm thương mại có phạm vi rộng, bao gồm nhiều hoạt động khác nhau, Khái niệm dịch vụ: loại sản phẩm kinh tế biểu dạng cơng việc người hình thái lao động thể lực, kiến thức kỹ chuyên nghiệp, kỹ tổ chức thương mại Nói cách khác, dịch vụ hoạt động người, kết tinh thành loại sản phẩm vơ hình khơng cầm nắm Nếu hiểu theo nghĩa hẹp tình dịch vụ hoạt động hỗ trợ cho trình kinh doanh, bao gồm hỗ trợ trước, sau bán, phần mềm sản phẩm cung ứng cho khách hàng Như vậy, khái quát khái niệm dịch vụ thương mại giao dịch thương mại, bao gồm hoạt động hỗ trợ cho trình kinh doanh sản phẩm kết tinh lại sản phẩm vơ hình, khơng cầm nắm Tuy nhiên, hiểu khái niệm “dịch vụ thương mại” mối quan hệ với hoạt động thương mại “dịch vụ thương mại dịch vụ gắn liền với mua bán hàng hóa” Có thể nói hiểu phổ biến pháp luật nước Ta biết rằng: Mua bán hàng hoá: định nghĩa khoản Điều Luật Thương Mại 2005 (LTM) là: “hoạt động thương mại, theo bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hoá cho bên mua nhận toán; bên mua có nghĩa vụ tốn cho bên bán, nhận hàng quyền sở hữu hàng hoá theo thoả thuận” Theo đó, dịch vụ thương mại dịch vụ gắn liền với trình giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa, nhận tốn bên bán nghĩa vụ toán, nhận hàng quyền sở hữu theo thỏa thuận bên mua Một vài đặc trưng dịch vụ thương mại Dịch vụ thương mại khía cạnh thương mại hàng hóa, mang đầy đủ nét đặc trưng thương mại hàng hóa Dịch vụ thương mại giao dịch thương mại hàng hóa gắn liền với đối tượng giao dịch hàng hóa – sản phẩm hữu hình Hàng hóa đối tượng dịch vụ thương mại hàng hóa mà luật thương mại có quy định Theo khoản Điều LTM quy định: “Hàng hóa bao gồm: a) Tất loại động sản, kể động sản hình thành tương lại; b) Những vật gắn liền với đất đai” Về chủ thể, chủ thể dịch vụ thương mại nói riêng hoạt động thương mại khác nói chung chủ yếu thương nhân Về hình thức, giao dịch dịch vụ thương mại lời nói, văn bản, hành vi hình thức pháp lý khác pháp luật quy định Ngồi đặc điểm thương mại hàng hóa nói chung trên, dịch vụ thương mại mang đặc điểm định hoạt động dịch vụ Dịch vụ thương mại loại sản phẩm vô hình, khơng thể sở hữu chuyển quyền sở hữu Dịch vụ thương mại có tính q trình, khơng tiêu chuẩn hóa khơng đồng nhất; cịn mang tính liên hồn, kết hợp từ sản xuất, cung cấp sử dụng dịch vụ; không cần nắm được, không lưu kho, lưu bãi Một số dịch vụ thương mại theo quy định Luật thương mại Dịch vụ thương mại dịch vụ gắn liền với mua bán hàng hóa Với đặc điểm dịch vụ thương mại trên, ta khái quát số dịch vụ thương mại theo quy định Luật thương mại 2005 sau: Thứ nhất, hoạt động cung ứng dịch vụ Theo khoản Điều LTM: “Cung ứng dịch vụ hoạt động, theo bên (sau gọi bên cung ứng dịch vụ) có nghĩa vụ thực dịch vụ cho bên khác nhận toán; bên sử dụng dịch vụ (sau gọi khách hàng) có nghĩa vụ toán cho bên cung ứng dịch vụ sử dụng dịch vụ theo thỏa thuận” Theo đó, cung ứng dịch vụ bao gồm bên chủ thể, bên có tham gia hay nhiều thương nhân với nhiều loại hợp đồng khác Đối tượng hợp đồng cung ứng dịch vụ dịch vụ, hình thức văn bản, lời nói, hành vi Như vậy, xét chất giao dịch, cung ứng dịch vụ có tính chất giao dịch mua bán (mua bán dịch vụ) hay cung ứng dịch vụ loại dịch vụ thương mại Thứ hai, dịch vụ xúc tiến thương mại Khoản 10 Điều LTM quy định: “Xúc tiến thương mại hoạt động thúc đẩy, tìm kiếm hội mua bán hàng hóa cung ứng dịch vụ, bao gồm hoạt động khuyến mại, quảng cáo thương mại, trưng bày, giới thiệu hàng hóa, dịch vụ hội chợ, triển lãm thương mại” Từ khái niệm xúc tiến thương mại ta khái quát “dịch vụ xúc tiến thương mại hoạt động kinh doanh, theo đó, thương nhân thực hành vi nhằm tìm kiếm, thúc đẩy hội thương mại cho thương nhân khác kiếm lời” Ví dụ thương nhân kinh doanh dịch vụ quảng cáo, dịch vụ hội chợ triển lãm… Dịch vụ xúc tiến thương mại coi loại dịch vụ thương mại có khả mang lại lợi nhuận cho người kinh doanh Thứ ba, dịch vụ trung gian thương mại “là hoạt động thương nhân để thực giao dịch thương mại cho thương nhân xác định, bao gồm hoạt động đại diện cho thương nhân, môi giới thương mại, ủy thác mua bán hàng hóa đại lý thương mại” (khoản 11 Điều LTM) Dịch vụ trung gian thương mại loại hoạt động cung ứng dịch vụ thương mại (nhằm mục tiêu lợi nhuận) chủ thể trung gian thực Do đó, mang chất pháp lý cung ứng dịch vụ Hơn nữa, hoạt động dịch vụ gắn liền với mua bán hàng hóa Theo đó, dịch vụ trung gian thương mại loại dịch vụ thương mại Ngoài ra, dịch vụ thương mại bao gồm hoạt động như: vận chuyển, giao nhận hàng hóa, giám định hàng hóa,… II Các hình thức trung gian thương mại Khái quát dịch vụ trung gian thương mại 1.1 Khái niệm dịch vụ trung gian thương mại Theo quy định khoản 11 Điều LTM: “Các hoạt động trung gian thương mại hoạt động thương nhân để thực giao dịch thương mại cho thương nhân xác định bao gồm hoạt động đại diện cho thương nhân, môi giới thương mại, ủy thác mua bán hàng hóa đại lý thương mại” Theo đó, dịch vụ trung gian thương mại có đặc điểm sau: Thứ nhất, hoạt động trung gian thương mại hoạt động cung ứng dịch vụ thương mại chủ thể trung gian thực lợi ích bên th dịch vụ để hưởng thù lao Dịch vụ trung gian thương mại hoạt động cung ứng dịch vụ thương mại chủ thể trung gian thực hiện: đại diện cho thương nhân, mơi giới thương mại, ủy thác mua bán hàng hóa, đại lý thương mại Vì vậy, hoạt động trung gian thương mại bao gồm ba bên: bên ủy quyền, bên thực dịch vụ bên thứ ba Trong đó, bên thực dịch vụ người trung gian nhận ủy quyền bên thuê dịch vụ thay mặt bên thuê dịch vụ thực hoạt động thương mại với bên thứ ba đồng thời hưởng thù lao hoàn thành nhiệm vụ bên ủy quyền giao phó Thứ hai, chủ thể tham gia hoạt động trung gian thương mại cụ thể là: bên ủy nhiệm, bên thực dịch vụ, bên thứ ba Trong đó, bên thực dịch vụ phải thương nhân, có tư cách pháp lý độc lập với bên thuê dịch vụ bên thứ ba Theo Điều LTM, bên trung gian thương mại phải thương nhân, dịch vụ ủy thác mua bán hàng hòa dịch vụ đại lý thương mại, thương nhân bên trung gian phải kinh doanh mặt hàng phù hợp với hàng hóa ủy thác (Điều 156) Trong quan hệ với bên thuê dịch vụ bên thứ ba, bên trung gian thực hoạt động với tư cách pháp lý hồn tồn độc lập, thực giao dịch nhân danh nhân danh bên ủy nhiệm Thứ ba, hoạt động dịch vụ trung gian thương mại song song tồn hai quan hệ: quan hệ bên ủy nhiệm bên ủy nhiệm, quan hệ bên ủy nhiệm(hoặc bên ủy nhiệm) với người thứ ba Các quan hệ dịch vụ trung gian thương mại xác lập sở hợp đồng văn hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương Các hợp đồng có tính chất hợp đồng song vụ, ưng thuận có tính đền bù Hình thức văn hình thức có giá trị pháp lý cao nhất, ngồi hình thức khác có giá trị tương đương như: điện báo, telex, fax, thông điệp liệu hình thức khác theo pháp luật quy định 1.2 Vai trò việc sử dụng dịch vụ trung gian thương mại Việc thực giao dịch thông qua bên trung gian thương nhân trung gian thường hiểu biết, nắm vững thị trường, pháp luật, tập quán địa phương, có kinh nghiệm, điều kiện thuận lợi có khả thúc đẩy việc giao lưu, buôn bán, bên, hạn chế rủi ro xảy hạn chế chi phí cho bên thuê dịch vụ với khâu trung gian khác Hơn nữa, thương nhân trung gian tổ chức, cá nhân có điều kiện định sở vật chất, nhân viên thực giao dịch kinh doanh chuyên nghiệp, việc thực giao dịch thông qua bên trung gian giúp nhà đầu tư giảm nhiều chi phí để mở rộng hoạt động kinh doanh Thơng qua việc sử dụng dịch vụ trung gian thương mại, đặc biệt hình thức đại lý thương mại nhà kinh doanh hình thành mạng lưới bn bán, tiêu thụ, cung cấp loại dịch vụ phạm vi rộng, tạo điều kiện mở rộng thị trường Hoạt động trung gian thương mại phát triển làm cho thị trường hàng hóa, dịch vụ sơi động hơn, khối lượng hàng hóa lưu thơng tăng lên, giao lưu bn bán hàng hóa dễ dàng hơn, đáp ứng nhu cầu ngày tăng người dân góp phần thúc đẩy kinh tế đất nước phát triển Các hình thức trung gian thương mại 2.1 Đại diện cho thương nhân Khái niệm: Đại diện cho thương nhân hình thức hoạt động trung gian thương mại phổ biến giới pháp luật hầu ghi nhận Theo LTM, “đại diện cho thương nhân loại hoạt động thương mại theo đó, bên (người) độc lập tham gia hoạt động kinh doanh, thường xuyên uỷ quyền để thay mặt nhân danh bên khác (bên uỷ quyền) thực việc mua bán hàng hoá cung ứng dịch vụ cho bên hưởng thù lao việc đại diện” Hiện đại diện cho thương nhân có hai loại đại diện cho thương nhân theo pháp luật đại diện cho thương nhân theo ủy quyền Đặc điểm: Thứ nhất, quan hệ đại diện cho thương nhân phát sinh bên đại diện bên giao đại diện Trong quan hệ hai bên thương nhân Bên giao đại diện thương nhân có quyền thực hoạt động thương mại định lại muốn trao quyền cho thương nhân khác, thay thực hoạt động thương mại Bên đại diện cho thương nhân thương nhân thực hoạt động đại diện cách chuyên nghiệp Khi thực giao dịch với bên thứ ba bên giao đại diện phải chịu trách nhiệm cam kết bên đại diện thực phạm vi ủy quyền Thứ hai, nội dung hoạt động đại diện cho thương nhân bên tham gia quan hệ thỏa thuận Các bên thỏa thuận việc đại diện thực phần toàn hoạt động thương mại thuộc phạm vi hoạt động bên giao đại diện Thứ ba, quan hệ đại diện cho thương nhân phát sinh sở hợp đồng đại diện Khác với hợp đồng ủy quyền dân mang tính đền bù bên thỏa thuận pháp luật quy định, hợp đồng đại diện cho thương nhân ln mang tính chất đền bù 2.2 Môi giới thương mại Khái niệm: Điều 150 LTM 2005 quy định : “Môi giới thương mại hoạt động thương mại, theo thương nhân làm trung gian ( gọi bên môi giới ) cho bên mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ ( gọi bên môi giới ) việc đàm phán, giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa, dịch vụ hưởng thù lao theo hợp đồng môi giới” Đặc điểm: Chủ thể quan hệ môi giới thương mại gồm bên môi giới bên môi giới Trong đó, bên mơi giới phải thương nhân, có đăng ký kinh doanh để thực dịch vụ mơi giới; bên mơi giới thương nhân thương nhân Khi sử dụng dịch vụ này, bên mơi giới nhân danh để quan hệ với bên môi giới làm nhiệm vụ giới thiệu bên môi giới với Sau đó, bên mơi giới trực tiếp giao kết hợp đồng với Nội dung hoạt động mơi giới rộng, chẳng hạn như: tìm kiếm cung cấp thông tin cần thiết đối tác cho bên môi giới, tiến hành hoạt động giới thiệu hàng hóa, dịch vụ cần mơi giới, thu xếp để bên môi giới tiếp xúc với Phạm vi môi giới thương mại theo LTM 2005 mở rộng không bị bó hẹp LTM 1997 Nó bao gồm tất hoạt động mơi giới có mục đích kiếm lợi mơi giới mua bán hàng hóa, mơi giới chứng khốn, mơi giới bảo hiểm, … Quan hệ mơi giới thương mại thực sở hợp đồng môi giới Đối tượng hợp đồng môi giới cơng việc mơi giới nhằm chắp nối quan hệ bên môi giới với LTM 2005 không quy định nội dung chủ yếu hợp đồng môi giới, xuất phát từ chất quan hệ môi giới để hạn chế tranh chấp xảy trình thực hợp đồng môi giới, giao kết hợp đồng bên thỏa thuận điều khoản nội dung cụ thể ,mức thù lao, thời hạn thực hợp đồng môi giới, quyền nghĩa vụ bên, trách nhiệm, hình thức giải tranh chấp phát sinh từ quan hệ hợp đồng môi giới 2.3 Ủy thác mua bán hàng hóa Khái niệm: Theo Điều 155 LTM: “Ủy thác mua bán hàng hóa hoạt động thương mại, theo bên nhận ủy thác thực việc mua bán hàng hóa với danh nghĩa theo điều kiện thỏa thuận với bên ủy thác nhận thù lao ủy thác” Đặc điểm: Về chủ thể, quan hệ ủy thác mua bán xác lập bên ủy thác bên nhận ủy thác Bên nhận ủy thác phải thương nhân kinh doanh mặt hàng phù hợp với hàng hóa ủy thác thực mua bán hàng hóa theo điều kiện thỏa thuận với bên ủy thác Thương nhân nhận ủy thác nhận ủy thác mua bán hàng hóa cho nhiều bên ủy thác khác (Điều 161 LTM năm 2005) Bên nhận ủy thác tiến hành hoạt động mua, bán hàng hóa theo ủy quyền lợi ích bên ủy thác để lấy thù lao Trong giao dịch với người thứ ba, bên nhận ủy thác nhân danh phải gánh gánh chịu hậu pháp lý từ hành vi họ từ bên ủy thác Nội dung hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa bao gồm việc giao kêt, thực hợp đồng ủy thác bên ủy thác bên nhận ủy thác giao kết thực hợp đồng mua bán hàng hóa bê nhận ủy thác với bên thứ ba theo yêu cầu bên ủy thác Việc ủy thác mua bán hàng hóa phải xác lập hợp đồng Hợp đồng phải lập thành văn hình thức có giá trị pháp lý tương đương 2.4 Đại lý thương mại Khái niệm: Theo Điều 166 LTM năm 2005: “Đại lý thương mại hoạt động thương mại, theo bên giao đại lý bên đại lý thỏa thuận việc bên đại lý nhân danh mua, bán hàng hóa cho bên giao đại lý cho khách hàng để hưởng thù lao” Đặc điểm: Bản chất đại lý mua bán hàng hóa quan hệ mang tính chất dịch vụ thương mại thể rõ thông qua hành vi mua hộ bán hộ hưởng thù lao Chủ thể đại lý mua bán hàng hóa phải thương nhân Quan hệ đại lý mua bán hàng hóa phát sinh bên giao đại lý bên đại lý Bên giao đại lý bên giao hàng hóa cho đại lý bán giao tiền cho đại lý mua bên ủy quyền thực dịch vụ cho đại lý cung ứng dịch vụ Bên đại lý bên nhận hàng hóa để làm đại lý, nhận tiền mua hàng bên nhận ủy quyền cung ứng dịch vụ Nội dung hoạt động đại lý bao gồm; giao kết, thực hợp đồng đại lý bên giao đại lý bên đại lý giao kết, sản phẩm cần phân phối quan hệ đại lý bao gồm hàng hóa dịch vụ Tư cách pháp lý giao dịch với người thứ ba, bên đại lý nhân danh mình, tự lựa chọn bên thứ ba để giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa hợp đồng cung ứng dịch vụ theo quy định cụ thể hợp đồng đại lý Hình thức hợp đồng đại lý phải văn hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương Các hình thức đại lý: Theo Điều 169 LTM năm 2005, đại lý bao gồm hình thức sau: đại lý bao tiêu; đại lý độc quyền; tổng đại lý mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ; hình thức đại lý khác mà bên thỏa thuận Đại lý bao tiêu hình thức đại lý mà bên đại lý thực việc mua, bán trọn vẹn khối lượng hàng hóa cung ứng đầy đủ dịch vụ cho bên giao đại lý Trong hình thức này, bên giao đại lý ấn định giá giao đại lý, bên đại lý định giá bán cho khách hàng, đó, thù lao mà bên đại lý hưởng mức chênh lệch giá giá mua, giá bán thực tế so với giá mua, giá bán bên giao đại lý quy định Đại lý độc quyền hình thức đại lý mà khu vực định bên giao đại lý giao cho đại lý mua bán mặt hàng cung ứng số loại dịch vụ định Tổng đại lý mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ hình thức đại lý mà bên đại lý tổ chức hệ thống đại lý trực thuộc để thực việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cho bên giao đại lý Tổng đại lý đối tác trực tiếp bên giao đại lý Tổng đại lý đại diện cho hệ thống đại lý trực thuộc Các đại lý trực thuộc hoạt động quản lý tổng đại lý với danh nghĩa tổng đại lý Hình thức đại lý khác mà bên thỏa thuận: Các bên quan hệ đại lý thỏa thuận hình thức đại lý khác như: đại lý hoa hồng, đại lý đảm bảo toán… 1 Những đặc trưng riêng biệt hình thức trung gian thương mại đối sánh với Từ khái niệm đặc điểm hình thức trung gian thương mại trên, ta thấy điểm khác biệt hình thức Đó nét đặc trưng riêng hình thức trung gian thương mại nhìn đối sánh hình thức với Để thấy rõ điều ta có bảng sau: Tiêu chí Đại diện cho thương nhân Bản chất Là hành vi thực pháp lý công theo Môi giới thương Là mại hoạt ủy thương mại hệ Là quan hệ mang mang tính chất tính chất dịch vụ mại, dịch vụ thương thương mại, thể nhiệm để hưởng nhằm thực thù lao công việc theo mại, thể rõ Bên đại diện hưởng thù lao hưởng thù lao Bên môi giới Bên ủy thác ủy quyền Chủ thể bên giao đại diện phải thương nhân - Bên diện phải môi bên môi thực hoạt thương mại mại định phải thương nhân nhân hàng thiết phải có phù hợp hàng hịa không ủy thác - Bên đại diện ngành nghề đăng thực hoạt ký động đại diện trùng với kinh ủy bên đại lý phải thương đại lý để kinh doanh mặt giới thương với Bên giao giới - Bên nhận ủy doanh bán hộ để hưởng thù lao nhận thương thác thực dịch vụ động mơi mua hộ, thác Trong đó: giao đại nhân, có đăng ký có quyền kinh quan hành vi qua hành vi mua có hộ, bán hộ để giới Trong đó: Trong đó: - Bên bên Đại lý thương mại quan động Là việc mang tính dịch vụ Ủy thác thương - Bên ủy thác không thiết doanh phải thương ngành nhân cách chuyên nghề ĐKKD nghiệp bên mơi giới - Bên mơi giới thương nhân không Bên môi Tư cách Bên đại diện pháp lý nhân giao giao đại diện danh bên nhân giới Bên nhận danh thác nhân để quan hệ dịch với giao dịch giao với bên giao bên thứ kết hợp đồng với mơi giới, nói cách bên thứ ba người thứ ba khác ba ủy Bên đại lý nhân danh danh dịch giao dịch với với bên thứ ba bên nhân danh tư cách pháp lý Nội Do bên dung thỏa thuận, tự Gồm nhiều bên động, hoạt Bao gồm việc Bao gồm việc bên giao kết, thực giao kết, thực hợp đồng hợp đồng đại lý bên hoạt đại diện có động thực bên thể môi giới giúp việc ủy thác bên phần toàn gặp nhau, đàm ủy thác hoạt động thương phán, ký kết hợp mại đồng bên giao đại lý bên nhận ủy thác đại lý giao kết, giao kết, thực thực thuộc phạm vi hợp đồng đồng mua bán hoạt động mua bán hàng hàng hóa hóa bên giao đại diện Phạm vi Bên đại diện có Bao gồm tất hợp bên cung ứng dịch vụ nhận ủy thác với bên đại lý bên thứ ba theo với bên ba yêu cầu bên theo yêu cầu ủy thác Bên nhận thứ bên giao đại lý ủy Có thể thực 13 thể hoạt động thác giao đại diện ủy mơi giới có mục quyền thực đích nhiều hành vi (mua kiếm bán hóa, dịch vụ, xúc tiến thiết lập diện cho thương quan hệ nhân cung ủy thác ủy vực ứng thể bên thứ ba thương mại,…) đại Hợp đồng môi Hợp giới nhiều hàng bán hàng hóa cụ đồng bên lợi quyền mua thương mại khác Cơ sở để Hợp II bên thác đồng mua lĩnh hoạt động thương mại (mua với hóa, bán hàng cung ứng dịch vụ, …) ủy Hợp đồng đại lý bán thương mại hàng hóa Pháp luật dịch vụ thương mại hình thức trung gian thương mại – Một số vấn đề thực tiễn Thực tiễn quy định dịch vụ thương mại Dịch vụ thương mại vấn đề quan trọng hệ thống pháp luật thương mại nói chung Tuy nhiên quy định pháp luật dịch vụ thương mại cịn chưa rõ ràng Trong LTM 2005 gần khơng có quy định cụ thể, rõ ràng khái niệm, đặc trưng dịch vụ thương mại Theo vấn đề xung quanh dịch vụ thương mại cịn tồn nhiều quan điểm khác Vì vậy, cần phải xem xét có sửa đổi, bổ sung hợp lý vấn đề Thực tiễn quy định chung hoạt động trung gian thương mại Thứ nhất, theo khoản 11 Điều 3, hoạt động trung gian thương mại phát sinh thương nhân với nhau, số thương nhân thực giao dịch thương mại cho thương nhân xác định Đặc điểm chung chủ thể quan hệ bên ủy quyền bên ủy quyền hoạt động trung gian thương mại phải thương nhân lại mâu thuẫn với quy định chủ thể quan hệ ủy thác hàng hóa Điều 155 Điều 157 LTM 2005 Bởi hoạt động ủy thác hàng hóa bên ủy thác khơng thiết phải thương nhân Theo quy định khoản 11 Điều thực hoạt động trung gian thương mại, thương nhân trung gian thực giao dịch thương mại cho bên ủy quyền, lợi ích bên ủy quyền Điều lại mâu thuẫn với quy định môi giới thương mại quy định Điều 150 LTM Trong hoạt động môi giới thương mại, bên trung gian thực chức giới thiệu bên môi giới với không thực giao dịch thay mặt cho bên mơi giới Do đó, cần phải có bổ sung khái niệm hoạt động trung gian thương mại để đảm bảo thống với quy định hình thức trung gian thương mại cụ thể Thứ hai, đặc trưng quan trọng hoạt động trung gian thương mại song song tồn hai mối quan hệ: bên ủy quyền với bên trung gian ngược lại Tuy nhiên hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa hoạt động đại lý thương mại, pháp luật hành chưa có quy định xác định mối quan hệ bên trung gian với bên thứ ba Mặc dù biết hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa hay đại lý thương mại bên trung gian nhân danh để thực hoạt động thương mại với bên thứ ba Trên thực tế xảy trường hợp bên nhận ủy thác không trả tiền mua hàng cho bên thứ ba bên nhận ủy thác không trả được tiền bán hàng cho bên ủy thác bên thứ ba khơng tốn Vậy bên thứ ba có trực tiếp đòi bên ủy quyền hay ngược lại bên bên ủy thác địi bên thứ ba? Theo cần bổ sung quy định quyền, nghĩa vụ bên thứ mối quan hệ với chủ thể tham gia hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa đại lý thương mại Thứ ba, theo luật bên thực dịch vụ phải thương nhân, khoản Điều quy định đăng kí kinh doanh điều kiện bắt buộc để trở thành thương nhân Tuy nhiên Điều lại quy định: thương nhân có nghĩa vụ đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật Trường hợp chưa đăng ký kinh doanh thương nhân phải chịu trách nhiệm theo quy định luật quy định khác pháp luật Điều dẫn cách hiểu cho đăng đăng ký kinh doanh nghĩa vụ điều kiện để trở thành thương nhân Vì với tư cách đạo luật điều chỉnh hoạt động thương mại cần phải đưa tiêu chí lĩnh vực trung gian thương mại chấp nhận thương nhân thực tế lĩnh vực phải đăng ký kinh doanh Thứ tư, quy định quyền nghĩa vụ phát sinh quan hệ hợp đồng bên thuê dịch vụ bên trung gian thực dịch vụ hoạt động trung gian thương mại phải đảm bảo thống Các quy định LTM 2005 không quán việc thể quyền nghĩa vụ bên hoạt động trung gian thương mại Đối với hoạt động đại diện cho thương nhân hoạt động môi giới thương mại, luật tập trung quy định nghĩa vụ bên đại diện hay bên môi giới, bên giao đại diện hay bên môi giới quyền hưởng thù lao bên trung gian (bên đại diện bên môi giới) mà không quy định quyền khác bên Đối với hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa hoạt động đại lý thương mại, có quy định tương đối chi tiết quyền nghĩa vụ bên tham gia quan hệ Mà hoạt động trung gian thương mại có tính chất chung giống nên cách quy định quyền nghĩa vụ quy định cần có thống Các hợp đồng phát sinh hoạt động trung gian thương mại hợp đồng song vụ, có tính chất đền bù nên quyền bên nghĩa vụ bên Do đó, quy định quyền nghĩa vụ bên thuê dịch vụ bên trung gian thực dịch vụ tất hoạt động trung gian thương mại cần tập trung quy định nghĩa vụ bên quyền hưởng thù lao bên trung gian (vì quyền quan trọng bên thực dịch vụ cần phải quy định cụ thể văn pháp luật) Thực tiễn quy định loại hoạt động trung gian thương mại 3.1 Đại diện cho thương nhân Thứ nhất, thẩm quyền đại diện bên đại diện Trong quan hệ đại diện cho thương nhân, việc quy định thẩm quyền bên đại diện thay mặt bên giao đại diện thực hoạt động thương mại có ý nghĩa quan trọng Nếu quy định không hợp lý cản trở đến việc xác lập quan hệ, đồng thời hạn chế việc mở rộng hoạt động kinh doanh thơng qua loại hình dịch vụ So với Luật Thương mại năm 1997, LTM năm 2005 mở rộng phạm vi đại diện mà bên thỏa thuận hợp đồng đại diện cho thương nhân đồng thời bỏ quy định hạn chế cạnh tranh bên đại diện với bên giao đại diện Điều 141,142,143 BLDS 2015 quy định rõ, chi tiết cụ thể, đó, để đảm bảo quyền tự định đoạt vấn đề kinh doanh cần quy định rõ, bên đại diện cần xác lập giao dịch dân với người thứ ba mà đại diện người (trừ trường hợp bên có thỏa thuận khác) Thứ hai, trách nhiệm bên giao đại diện bên đại diện bên thứ ba trường hợp bên đại diện thực giao dịch không nằm lĩnh vực kinh doanh bên giao đại diện Trong thực tế nảy sinh trường hợp bên đại diện biết buộc phải biết bên giao đại diện khơng có lực thực lực thực hoạt động giao cho bên đại diện chấp nhận ủy quyền thực công việc giao Hành vi đem lại hậu bất lợi cho bên thứ ba bên giao đại diện phải chịu trách nhiệm hợp đồng mà bên đại diện giao dịch lại khả thực Do đó, để bảo vệ quyền lợi bên thứ ba ràng buộc trách nhiệm bên giao đại diện, pháp luật thương mại cần quy định trường hợp này, bên đại diện bên giao đại diện phải liên đới chịu trách nhiệm với bên thứ ba hậu pháp lý với công việc thực theo hợp đồng đại diện cho thương nhân Thứ tư, vấn đề liên quan đến việc chấm dứt hợp đồng đại diện cho thương nhân Nên bỏ quy định thời hạn đại diện bên thỏa thuận, trường hợp khơng có thỏa thuận, thời hạn đại diện chấm dứt bên giao đại diện thông báo việc chấm dứt hợp đồng bên đại diện thông báo cho bên giao đại diện việc chấm dứt hợp đồng LTM năm 2005 không quy định thời hạn định bên phải thông báo cho biết việc đơn phương chấm dứt hợp đồng đại diện không hợp lý trái với thông lệ quốc tế Trong quan hệ đại diện cho thương nhân bên chấm dứt hợp đồng gây xáo trộn định hoạt động linh doanh bên Do đó, LTM cần quy định thời gian cụ thể hợp lý để bên thông báo cho trước chấm dứt hợp đồng để tạo diều kiện cho bên có thời gian thu xếp cơng việc kinh doanh LTM cần quy định cụ thể nghĩa vụ tài bên giao đại diện bên đại diện bên giao đại diện đơn phương chấm dứt hợp đồng đặc biệt nghĩa vụ bồi hoàn cho bên đại diện sau hợp đồng chấm dứt bên đại diện mang lại cho bên giao đại diện khách hàng làm tăng đáng kể khối lượng giao dịch với khách hàng có bên giao đại diện tiếp tục thu lại lợi nhuận đáng kể từ khách hàng Cần quy đinh rõ trường hợp bên giao đại diện đơn phương chấm dứt hợp đồng sau bên giao đại diện tiếp tục quan hệ với bên thứ ba khách hàng mà bên đại diện giao dịch bên giao đại diện phải bồi hồn khoản định trả thù lao khoản quy định Điều 144 khoản LTM 2005 3.2 Ủy thác mua bán hàng hóa Thứ nhất, khắc phục mâu thuẫn quy định điều kiện chủ thể tham gia quan hệ ủy thác, nhập hàng hóa LTM năm 2005 với Nghị định 12/2006/NĐCP ngày 23/1/2006 Chính phủ Ủy thác xuất nhập, hàng hóa loại ủy thác mua bán hàng hóa chịu điều chỉnh LTM khơng có luật riêng điều chỉnh quan hệ Vì vậy, Điều 17 Nghị định 12/2006/NĐ-CP cho phép thương nhân nhận ủy thác xuất, nhập loại hàng hóa (khơng thuộc mặt hàng đăng ký kinh doanh thương nhân đó) trừ hàng hóa thuộc danh mục cấm xuất, nhập khẩu, tạm ngừng xuất nhập mẫu thuẫn với quy định điều kiện bên nhận ủy thác LTM Theo quy định LTM năm 2005 bên nhận ủy thác phải thương nhân có đăng ký mặt hàng kinh doanh phù hợp với mặt hàng nhận ủy thác Do đó, NĐ số 12/NĐ-CP cần phải sửa đổi quy định nói để tránh mâu thuẫn với LTM năm 2005 Thứ hai, pháp luật hành cần quy định cụ thể chi tiết vấn đề liên quan đến quyền nghĩa vụ bên nhận ủy thác trình thực hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa Quy định cụ thể để xử lý trường hợp bên nhận ủy thác bán (hoặc mua) hàng hóa với giá cao (hoặc thấp hơn) giá quy định hợp đồng ủy thác lợi ích bên ủy thác Theo lý thuyết hợp đồng bên ủy thác phải thực việc mua bán hàng hóa theo điều kiện thỏa thuận hợp đồng Vì bên nhận ủy thác mua hàng với giá cao thấp giá quy định hợp đồng ủy thác xét khía cạnh nghĩa vụ hợp đồng bên nhận ủy thác vi phạm hợp đồng khơng lợi ích bên ủy thác nên cần phải áp dụng chế tài riêng để xử lý trường hợp vi phạm Luật cần quy định nghĩa vụ bên ủy thác nghĩa vụ nhận hàng Vì luật khơng quy định bên ủy thác có nghĩa vụ nhận hàng nên nhiều tranh chấp xảy khó giải 3.3 Đại lý thương mại Trong thời hạn đại lý quy định Điều 177 LTM, luật quan tâm đến bên chấm dứt, không quan tâm đến lỗi Điều không hợp lý, theo quy định pháp luật thông thường, bên có lỗi bên phải bồi thường Nếu quy định vậy, bên giao đai lý dễ dàng lạm dụng để ép bên đại lý không làm đại lý ảnh hưởng đến quyền bên đại lý Vì giá trị bồi thường tháng đại lý trung bình theo năm, không đủ lớn để ràng buộc trách nhiệm bên giao đại lý bên nhận đại lý Luật thương mại cần mở rộng hình thức đại lý quy định luật để đảm bảo khả áp dụng thực tế LTM năm 1997 có quy định hình thức đại lý hoa hồng, LTM năm 2005 bỏ qua hình thức Thiết nghĩ, việc thiết lập hình thức đại lý thỏa thuận bên, đặc thù luật Việt Nam không ghi nhận khó có sở áp dụng thực tế Bởi vậy, LTM năm 2005 cần thêm vào hình thức như: Đại lý hoa hồng, đại lý bảo đảm tốn… 3.4 Mơi giới thương mại Theo quy định khoản Điều 153: quyền hưởng thù lao môi giới phát sinh bên môi giới ký hợp đồng với Điều 154 quy định: dù việc môi giới không đạt kết bên môi giới u cầu bên mơi giới tốn chi phí phát sinh hợp lý liên quan đến việc môi giới Các doanh nghiệp hoạt động môi giới cho rằng, họ hưởng (chi phí hợp lý) nên khơng nỗ lực cơng việc, ảnh hưởng kết công việc KẾT LUẬN Từ điều phân tích trên, nhận thấy vai trò quan trọng dịch vụ thương mại hình thức trung gian thương mại Thơng qua đó, hoạt động trao đổi hàng hóa diễn cách thuận lợi, dễ dàng, dễ áp dụng cho thương nhân Điều tạo điều kiện kích thích phát triển kinh tế xã hội Không thương nhân có tiếng, quy mơ lớn xã hội sử dụng dịch vụ thương mại hình thức trung gian thương mại; mà thương nhân nhỏ, bước vào giới thương nhân, hình thức trung gian thương mại lựa chọn tối ưu cho việc giảm thiểu rủi ro TÀI LIỆU THAM KHẢO Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình luật thương mại (tập 2), Nguyễn Viết Tý (chủ biên), Nxb CAND, Hà Nội, 2006 Bùi Ngọc Cường (chủ biên), Giáo trình luật thương mại (tập 2), Nxb Giáo dục, 2008 Luật thương mại 2005 Bộ luật dân 2015 Một số website tham khảo