Xây dựng hoặc sưu tầm một tình huống có tranh chấp về tổ chức hoạt động của công ty tnhh và phân tích hướng giải quyết vụ tranh chấp đó theo quy định của pháp luật hiện hành

A, Tình Cơng ty cổ phần (CTCP) An Nam thành lập tháng 8/2005, hoạt động kinh doanh thực phẩm đông lạnh Theo điều lệ, Hội đồng quản trị (HĐQT) công ty bao gồm thành viên ông Phan Xuân Nam làm chủ tịch HĐQT, ông Trần Quý An làm giám đốc, đồng thời người đại diện cơng ty Ban kiểm sốt (BKS) gồm người bà Dư Mai Phương làm trưởng ban 1, Cuối năm 2006, ông An thay mặt công ty ký hợp đồng mua gà đông lạnh dài hạn với CTCP La La mà khơng có đồng ý HĐQT, HĐQT yêu cầu tuyên bố hợp đồng vô hiệu xác đinh trách nhiệm ơng An có khơng? 2, Giai đoạn này, tình hình kinh doanh trở nên khó khăn, nội cơng ty có nhiều mâu thuẫn Ngày 13/6/2007, thành viên HĐQT làm văn yêu cầu Chủ tịch HĐQT phải triệu tập họp HĐQT để đề biện pháp thúc đẩy kinh doanh, đồng thời bầu thêm phó chủ tịch HĐQT công ty Yêu cầu không ông Nam chấp nhận Ngày 26/8/2007, nhóm thành viên tự gửi giấy mời đến thành viên HĐQT, BKS cơng ty tự nhóm họp Bảy thành viên HĐQT tham dự phiên họp, ông Nam ông An không đến dự Tại phiên họp, bảy thành viên dự họp trí định bãi miễn ông Nam ông An, bầu Chủ tịch HĐQT ông Trần Viết Phước giám đốc bà Nguyễn Thùy Linh Đồng thời, định triệu tập đại hội đồng cổ đông (ĐHĐCĐ) bất thường vào ngày 29/8/2007 Ngày 29/8/2007, ĐHĐCĐ tiến hành Tại họp, ĐHĐCĐ thông qua nghị chấp nhận định miễn nhiệm ông Nam ông An, chấp nhận việc bầu Chủ tịch HĐQT giám đốc mới, phê chuẩn việc bổ sung điều lệ, theo HĐQT có phó chủ tịch Ơng Nam ông An cho phiên họp bất hợp pháp nên không làm thủ tục bàn giao công việc cho Chủ tịch giám đốc mới, giữ lại dấu công ty Việc làm việc ông Nam không triệu tập họp theo u cầu có khơng? 3, Đầu năm 2009, BKS công ty An Nam phản ánh lãnh đạo công ty không tạo điều kiện cho BKS thực trách nhiệm Bà Linh định khơng toán lương tháng cho BKS với lý thành viên chuyên trách ban làm việc không đủ 50% thời gian quy định Vì bà Linh – giám đốc cơng ty cho việc ngưng thành tốn thù lao cho BKS hoàn toàn hợp pháp Các thành viên BKS không quyền chép số liệu tài mà xem qua Bà Phương – trưởng BKS yêu cầu Thư ký HĐQT gửi yêu cầu triệu tập họp HĐQT để trao đổi việc trên, ban giám đốc công ty không thực Theo bà Linh, điều lệ công ty không trao cho BKS quyền triệu tập họp HĐQT mà có quyền đề nghị giám đốc giải Các hành vi ban giám đốc BKS có phù hợp với quy định pháp luật không? B, Giải tình 1, HĐQT yêu cầu tuyên bố hợp đồng mua gà đông lạnh với công ty La La vô hiệu, xác định trách nhiệm ông An có khơng? Có hai trường hợp xảy ra: * Trường hợp 1: Giá trị hợp đồng ký kết với cơng ty La La có giá trị lớn 50% tổng số tài sản công ty tỷ lệ nhỏ Điều lệ công ty quy định Theo quy định điểm g khoản Điều 108 HĐQT có quyền “… thơng qua hợp đồng mua, bán, vay, cho vay hợp đồng khác có giá trị lớn 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần cơng ty tỷ lệ khác nhỏ quy định Điều lệ công ty…” Sở dĩ pháp luật quy định để tránh tình trạng lạm quyền cá nhân người đại diện Bên cạnh đó, hợp đồng có giá trị vậy, có lãi đem lại hiệu kinh tế lớn, bị lỗ dẫn cơng ty tới tình trạng khó khăn, chí dẫn tới phá sản 50% tổng giá trị tài sản tỷ lệ mà nhà làm luật đặt Đây tỷ lệ mà nhà làm luật xem xét gây tình trạng khó khăn cho công ty hợp đồng giao dịch thua lỗ Bên cạnh đó, cổ đơng tự đặt tỷ lệ này, họ thấy thua lỗ hợp đồng có giá trị thấp 50% tổng giá trị tài sản công ty khiến doanh nghiệp lâm vào nguy hiểm Như vậy, thấy, trường hợp này, thẩm quyền định ký kết hợp đồng với công ty La La Ơng An hồn tồn khơng phép ký hợp đồng này, ông người đại diện theo pháp luật công ty Hợp đồng vô hiệu *Trường hợp 2: Giá trị hợp đồng ký kết với cơng ty La La có giá trị nhỏ 50% tổng số tài sản công ty tỷ lệ nhỏ Điều lệ công ty quy định Trong trường hợp lại xảy hai trường hợp nhỏ hơn: Thứ nhất, thành viên HĐQT, thành viên BKS giám đốc cơng ty An Nam có sở hữu cổ phần cơng ty La La; người có liên quan họ sở hữu sở hữu riêng cổ phần chiếm 35% vốn điều lệ công ty La La Điều 120 LDN 2005 quy định về: “1 Hợp đồng, giao dịch công ty với đối tượng sau phải ĐHĐCĐ HĐQT chấp thuận:… c,Doanh nghiệp quy định điểm a điểm b khoản Điều 118 Luật này…” Đó doanh nghiệp mà “Thành viên HĐQT, thành viên BKS, Giám đốc Tổng giám đốc người quản lý khác cơng ty…có sở hữu phần vốn góp cổ phần,…những người có liên quan họ sở hữu sở hữu riêng cổ phần phần vốn góp 35% vốn điều lệ” Đối với hợp đồng thuộc đối tượng điều chỉnh Điều này, “HĐQT chấp thuận hợp đồng giao dịch có giá trị nhỏ 50% tổng giá trị tài sản doanh nghiệp ghi báo cáo tài gần tỷ lệ khác nhỏ quy định Điều lệ công ty” (khoản Điều 120 LDN 2005) Như vậy, trường hợp này, hợp đồng mà ông An ký với công ty La La vô hiệu Vì hợp đồng thuộc đối tượng điều chỉnh Điều 120 LDN 2005, bắt buộc phải có đồng ý HĐQT Để hợp đồng có hiệu lực, ông An “phải gửi đến thành viên HĐQT; niêm yết trụ sở chính, chi nhánh cơng ty dự thảo hợp đồng thông báo nội dung chủ yếu giao dịch HĐQT định việc chấp thuận hợp đồng giao dịch thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày niêm yết; thành viên có lợi ích liên quan khơng có quyền biểu quyết” (khoản Điều 120) Thứ hai, hợp đồng mà ông An ký với công ty La La không thuộc trường hợp nêu trên, hợp đồng có hiệu lực Vì có hợp đồng có giá trị lớn 50% tổng giá trị tài sản công ty ghi báo cáo tài gần tỷ lệ khác nhỏ quy định Điều lệ cần phải có chấp thuận HĐQT Vấn đề xác định trách nhiệm ông An: Trong trường hợp hợp đồng không bị vơ hiệu ơng An khơng phải chịu nghĩa vụ pháp lý Vì hành vi ký kết hợp đồng ông không trái với quy định pháp luật Trong trường hợp hợp đồng vô hiệu xử lý theo quy định pháp luật ơng An phải “bồi thường thiệt hại phát sinh, hồn trả cho cơng ty khoản lợi thu từ việc thực hợp đồng, giao dịch đó” (khoản Điều 120 LDN 2005) 2, Ơng Nam ông An cho phiên họp bất hợp pháp nên không làm thủ tục bàn giao công việc cho Chủ tịch giám đốc mới, giữ lại dấu công ty Việc làm việc ông Nam không triệu tập họp theo u cầu có khơng? 2.1, Việc ơng Nam không triệu tập họp theo yêu cầu Theo quy định khoản Điều 112 LDN 2005 “Chủ tịch HĐQT phải triệu tập họp HĐQT có trường hợp sau đây:…c, Có đề nghị hai thành viên HĐQT…” Trong tình này, có thành viên HĐQT u cầu ơng Nam – Chủ tịch HĐQT triệu tập phiên họp HĐQT, việc ông Nam từ chối trái với quy định pháp luật Hơn nữa, thành viên yêu cầu triệu tập phiên họp để đề biện pháp thúc đẩy kinh doanh bầu thêm phó chủ tịch HĐQT Hai vấn đề thuộc thẩm quyền HĐQT: “Quyết định chiến lược, kế hoạch phát triển trung hạn kế hoạch kinh doanh năm công ty…Quyết định cấu tổ chức, quy chế quản lý nội công ty…” (khoản Điều 108 LDN 2005) Điều phù hợp với quy định khoản Điều 112 LDN 2005: “mục đích, vấn đề cần thảo luận định thuộc thẩm quyền HĐQT” Đề nghị cần phải lập thành văn bản, nêu rõ mục đích, vấn đề thảo luận Như vậy, việc ông Nam không triệu tập họp HĐQT bất thường theo yêu cầu ba thành viên HĐQT trái với quy định pháp luật vấn đề 2.2, Phiên họp HĐQT ngày 26/8/1007 Thứ nhất, thời gian triệu tập: Phiên họp phiên họp định kỳ công ty Tuy nhiên, Điều 112 LDN 2005 quy định: “HĐQT họp định kỳ bất thường…” Như vậy, phiên họp bất thường công ty An Nam, hoàn toàn phù họp với quy định pháp luật Bên cạnh đó, yêu cầu thành viên HĐQT đưa từ 13/6/2007, song ông Nam không triệu tập phiên họp bất thường Đến 26/8/2007, tức hai tháng sau ngày đưa yêu cầu, thành viên tự gửi giấy mời họp Mà theo quy định Điều LDN 2005 cần chủ tịch HĐQT khơng triệu tập phiên họp thời hạn 15 ngày kể từ ngày nhận yêu cầu, thành viên kiến nghị có quyền thay chủ tịch triệu tập họp Như vậy, thời gian mà thành viên HĐQT công ty An Nam gửi giấy mời triệu tập phiên họp HĐQT phù hợp với quy định pháp luật Thứ hai, xét thẩm quyền triệu tập họp, trường hợp họp bất thường, Chủ tịch HĐQT có thẩm quyền triệu tập, “trường hợp Chủ tịch khơng triệu tập họp HĐQT theo đề nghị thì… người đề nghị có quyền thay HĐQT triệu tập họp HĐQT” (khoản Điều 112 LDN 2005) Khi nhận đề nghị thành viên HĐQT, ông Nam – Chủ tịch HĐQT không tiến hành họp HĐQT Như vậy, thành viên hồn tồn có thẩm quyền triệu tập phiên họp bất thường công ty An Nam Thứ ba, xét thủ tục tiến hành phiên họp: việc gửi thông báo mời họp Thông báo mời họp gửi tới tất thành viên HĐQT BKS, phù hợp với quy định pháp luật Theo quy định khoản Điều 112 LDN 2005, người triệu tập phiên họp phải “gửi thông báo mời họp chậm năm ngày làm việc trước ngày họp Điều lệ cơng ty khơng có quy định khác…” Do tình khơng đề cập đến thời gian cụ thể mà phiên họp tiến hành, nên xảy hai trường hợp: thông báo mời họp gửi đến thành viên HĐQT, thành viên BKS ông An – giám đốc công ty An Nam sớm năm ngày làm việc trước ngày họp thủ tục tiến hành họp phù hợp với quy định pháp luật Nếu thông báo mời họp gửi đến muộn hơn, phiên họp không công nhận Mọi định phiên họp khơng có giá trị pháp lý Hành vi không chấp nhận định họp đưa ơng Nam ơng An có pháp luật Thứ tư, xét số lượng thành viên dự họp: trường hợp này, có bảy chín thành viên HĐQT tham gia phiên họp, tức có 77% thành viên tham gia Mà theo khoản Điều 112 LDN 2005 “cuộc họp HĐQT tiến hành có từ ba phần tư tổng số thành viên trở lên dự họp” Như vậy, phiên họp tiến hành hợp lệ dù khơng có tham gia ông Nam – Chủ tịch HĐQT ông An – giám đốc người đại diện cơng ty Nói tóm lại, họp HĐQT vào ngày 26/8/2007 cơng ty An Nam hồn tồn hợp lệ, trừ trường hợp có sai sót thủ tục tiến hành phiên họp Về định đưa phiên họp, người tham gia phiên họp trí định bãi miễn ơng Nam ông An, bầu Chủ tịch HĐQT ông Trần Viết Phước giám đốc bà Nguyễn Thùy Linh Tức định đạt đồng thuận người Vấn đề bãi miễn chức giám đốc ông An thuộc thẩm quyền HĐQT “bổ nhiệm, miễn nhiệm…giám đốc” (điểm h khoản Điều 108) Quyết định bãi nhiệm ông An bầu bà Linh đảm nhiệm chức giám đốc phù hợp với thẩm quyền HĐQT Tuy nhiên, cịn phải xét đến việc bà Linh có đáp ứng đủ tiêu chuẩn để trở thành giám đốc công ty An Nam hay không? Nếu bà Linh “sở hữu 5% số cổ phần phổ thơng” khơng phải thành viên phải có trình độ chuyên môn, kinh nghiệm thực tế quản trị kinh doanh ngành nghề kinh doanh thực phẩm đông lạnh tiêu chuẩn, điều kiện khác quy định Điều lệ công ty An Nam (Điều 13 Nghị định 139/2007/NĐ-CP), định phiên họp HĐQT có giá trị pháp lý Nếu bà Linh khơng đáp ứng điều kiện định khơng có giá trị pháp lý Song, vấn đề bầu miễn nhiệm chủ tịch HĐQT thuộc thẩm quyền ĐHĐCĐ HĐQT tùy vào quy định Điều lệ công ty Như vậy, Điều lệ công ty quy định HĐQT có quyền bầu chủ tịch HĐQT định bãi nhiệm ơng Nam bầu ơng Phước chủ tịch HĐQT phiên họp HĐQT ngày 26/8/2007 cơng ty An Nam có giá trị pháp lý Nếu Điều lệ công ty quy định ĐHĐCĐ có thẩm quyền định bãi nhiệm chủ tịch HĐQT cũ bầu chủ tịch phiên họp HĐQT khơng có giá trị pháp lý Mà phải đến triệu tập phiên họp ĐHĐCĐ vấn đề bãi nhiệm chủ tịch HĐQT cũ bầu chủ tịch mới đặt 2.3, Cuộc họp ĐHĐCĐ 29/8/2007 Thứ nhất, xét thời gian triệu tập họp ĐHĐCĐ: phiên họp bất thường ĐHĐCĐ, đó, khơng bị quy định thời gian ấn định Điều lệ Thứ hai, xét thẩm quyền triệu tập họp ĐHĐCĐ: trường hợp này, thẩm quyền triệu tập họp ĐHĐCĐ thuộc HĐQT Theo quy định khoản Điều 97 LDN 2005: “HĐQT phải triệu tập họp bất thường ĐHĐCĐ trường hợp sau đây: a, HĐQT xét thấy cần thiết lợi ích cơng ty…” HĐQT cơng ty An Nam triệu tập họp ĐHĐCĐ sau họp HĐQT bất thường để đưa hướng phát triển cho công ty thay đổi đội ngũ đứng đầu Đây vấn đề quan trọng có ảnh hưởng đến lợi ích cơng ty Do đó, thẩm quyền triệu tập thuộc HĐQT với quy định pháp luật Thứ ba, xét thủ tục tiến hành họp: Theo quy định khoản Điều 100 LDN 2005: “Người triệu tập họp ĐHĐCĐ phải gửi thông báo mời họp đến tất cổ đơng có quyền dự họp chậm bảy ngày làm việc trước ngày khai mạc Điều lệ công ty không quy định thời hạn Thông báo gửi phương thức bảo đảm đến địa thường trú cổ đông…” Nếu HĐQT công ty An Nam thực quy định pháp luật việc triệu tập họp ĐHĐCĐ họp phù hợp với quy định pháp luật Nếu thủ tục thực họp khơng đúng, họp bất hợp pháp Các định ĐHĐCĐ phiên họp khơng có giá trị pháp lý Sự phản đối ơng Nam ơng An có Tuy nhiên, định thông qua họp ĐHĐCĐ có trình tự thủ tục triệu tập, nội dung chương trình họp tể thức tiến hành họp khơng thực quy định định hợp pháp có hiệu lực “được thông qua họp ĐHĐCĐ với số cổ đông trực tiếp ủy quyền tham dự đại diện 100% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết” Trong trường hợp công ty An Nam, ngoại lệ xảy hai ơng An Nam khơng có cổ phần cơng ty mà người có trình độ chun mơn, kinh nghiệm lĩnh vực kinh doanh thực phẩm đông lạnh Thứ tư, xét số lượng cổ đông dự họp ĐHĐCĐ: Cuộc họp công ty An Nam coi hợp pháp “được tiến hành có số cổ đơng dự họp đại diện 65% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết; tỷ lệ cụ thể Điều lệ công ty quy định” (khoản Điều 102 LDN 2005) Nếu số cổ đông dự họp khơng đủ họp lần thứ không phép tiến hành mà phải triệu tập họp lần thứ hai, lần thứ ba họp lần thứ hai khơng có đủ số cổ đông theo quy định pháp luật Thứ năm, nội dung phiên họp: nội dung phiên họp: “thông qua nghị chấp nhận định miễn nhiệm ông Nam ông An, chấp nhận việc bầu Chủ tịch HĐQT giám đốc mới, phê chuẩn việc bổ sung điều lệ, theo HĐQT có phó chủ tịch” với quy định pháp luật Vì theo quy định khoản Điều 104 LDN 2005: “Trừ trường hợp Điều lệ công ty không quy định định ĐHĐCĐ vấn đề sau phải thơng qua hình thức biểu họp ĐHĐCĐ: a, Sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty…” Như vậy, việc ông An ông Nam không bàn giao công việc giữ lại dấu công ty trường hợp phiên họp HĐQT phiên họp ĐHĐCĐ không thực theo quy định pháp luật Còn trường hợp hai phiên họp có đủ điều kiện để tiến hành việc làm ơng An ông Nam sai Hai ông phải chịu hồn 10 tồn trách nhiệm cơng ty An Nam việc làm gây thiệt hại cho công ty 3, Các hành vi ban giám đốc BKS có phù họp với quy định pháp luật khơng? 3.1, Quyết định khơng tốn lương tháng 1/2009 cho BKS Theo quy định Điều 125 LDN 2005: “Trong trường hợp Điều lệ công ty quy định thù lao lợi ích khác thành viên BKS thực theo quy định sau đây: Thành viên BKS trả thù lao theo cơng việc hưởng lợi ích khác theo định ĐHĐCĐ…” Như vậy, có hai trường hợp xảy ra: Trường hợp 1: Điều lệ công ty khơng có quy định vấn đề Trong trường hợp này, định khơng tốn lương cho BKS bà Linh sai thẩm quyền HĐQT ban giam đốc khơng thể cắt lương kiểm sốt viên Thẩm quyền thuộc ĐHĐCĐ Trường hợp 2: Điều lệ cơng ty có quy định Nếu điều lệ công ty quy định thẩm quyền cho ban giám đốc định khơng tốn lương cho BKS bà Linh hợp lệ 3.2, Các thành viên BKS không quyền chép số liệu tài mà xem qua Vị BKS LDN 2005 nâng cao đáng kể Điều 124 LDN 2005 quy định: “Thành viên BKS có quyền tiếp cận hồ sơ, tài liệu công ty lưu giữ trụ sở chính, chi nhánh địa điểm khác…” Đồng thời “HĐQT, thành viên HĐQT, Giám đốc Tổng giám đốc, người quản lý khác phải cung cấp đầy đủ, xác kịp thời thơng tin, tài liệu công tác quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh công ty theo yêu cầu BKS” Như vậy, BKS hồn tồn có đủ thẩm quyền để 11 chép số liệu tài phục vục cho hoạt động kiểm tra, giám sát Việc ban lãnh đạo cơng ty An Nam khơng cho BKS chép số liệu tài mà xem qua trái với quy định pháp luật Trường hợp phát thấy có tư lợi hoạt động BKS, sử dụng thơng tin cơng ty bất hợp pháp HĐQT công ty An Nam phải triệu tập ĐHĐCĐ bất thường để xem xét miễn nhiệm BKS đương nhiệm bầu BKS thay 3.3, HĐQT không triệu tập họp HĐQT theo yêu cầu BKS Điều 112 LDN 2005 quy định “Chủ tịch HĐQT phải triệu tập họp HĐQT có trường hợp sau đây: a, Có đề nghị BKS…” “Chủ tịch phải triệu tập họp HĐQT phải triệu tập họp HĐQT thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày nhận đề nghị…Trường hợp Chủ tịch không triệu tập họp HĐQT theo đề nghị Chủ tịch phải chịu trách nhiệm thiệt hại xảy công ty…” Như vậy, thấy, họp HĐQT ln ln phải triệu tập trường hợp có yêu cầu BKS, dù điều lệ cơng ty có quy định hay không Việc làm công ty An Nam trái với quy định pháp luật Và Điều lệ công ty cần phải sửa đổi quy định BKS khơng có quyền u cầu triệu tập họp HĐQT mà có quyền đề nghị giám đốc giải Vì quy định bất hợp pháp, trái với tinh thần LDN 2005 Pháp luật quy định cho BKS quyền lực lớn, “kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, tính trung thực mức độ cẩn trọng quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh, cơng tác kế tốn, thống kê lập báo cáo tài chính” (Khoản Điều 123 LDN 2005) 12 Hoạt động BKS nhằm mục đích hạn chế tình trạng lạm quyền cơng ty, ngăn chặn vi phạm hoạt động tư lợi… Có thể ngăn chặn hành vi trái pháp luật bảo vệ lợi ích tồn cơng ty, tránh rủi ro đáng tiếc Chính tầm quan trọng BKS mà đòi hỏi kiểm sốt viên cơng tâm trung thành tuyệt công ty 13