Phân tích trách nhiệm tài sản của công ty hợp danh và thành viên công ty hợp danh so sánh với pháp luật nước ngoài

Đỗ Hồng Nhung – HC33D057 Nội dung I/ Khái niệm đặc điểm pháp lý công ty hợp danh theo Luật DN năm 2005 1/ Khái niệm công ty hợp danh: Khái niệm CTHD pháp luật Việt Nam mà cụ thể LDN năm 2005 xây dựng dạng liệt kê đặc điểm công ty hợp danh (Điều 130 LDN năm 2005) Theo đó, CTHD doanh nghiệp, đó: - Phải có hai thành viên chủ sở hữu chung công ty, kinh doanh tên chung (sau gọi thành viên hợp danh); thành viên hợp danh có thành viên góp vốn; - Thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ cơng ty; - Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ cơng ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty Có thể thấy, nội hàm khái niệm CTHD Việt Nam tương đối rộng Căn vào tính chất thành viên chế độ chịu trách nhiệm tài sản CTHD theo LDN năm 2005 chia làm hai loại: cơng ty hợp danh có thành viên hợp danh; cơng ty hợp danh có thành viên hợp danh thành viên góp vốn 2/ Đặc điểm pháp lý công ty hợp danh: Theo LDN năm 2005, CTHD doanh nghiệp thỏa mãn đặc trưng pháp lý sau: Thứ nhất, thành viên công ty CTHD phải có hai thành viên hợp danh chủ sở hữu chung công ty, kinh doanh tên chung, thành viên hợp danh có thành viên góp vốn CTHD Việt Nam có loại thành viên thành viên hợp danh có thành viên hợp danh thành viên góp vốn Theo quy định nay, CTHD dù có hay hai loại thành viên phải có thành viên hợp danh LDN năm 2005 không quy định số lượng tối thiểu thành viên góp vốn Thứ hai, chế độ chịu trách nhiệm Các thành viên hợp danh phải chiu trách nhiệm liên đới vô hạn với khoản nợ công ty, chế độ trách nhiệm vơ hạn; cịn thành viên góp vốn hưởng chế độ trách nhiệm hữu hạn Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm phạm vi phần vốn cam kết góp vào cơng ty Những CTHD có thành viên góp vốn tồn hai chế độ trách nhiệm công ty Đây Bài tập học kì – Mơn luật thương mại Module 1 Đỗ Hồng Nhung – HC33D057 điểm khác biệt rõ ràng để phân biệt CTHD với loại hình khác mà cơng ty ln tồn chế độ trach nhiệm chung cho tồn thành viên cơng ty Thứ ba, chuyển nhượng phần vốn góp Vốn CTHD số vốn mà thành viên góp vào vốn điều lệ CTHD CTHD công ty đối nhân, yếu tố nhân thân đóng vai trị chủ đạo Khác với công ty đối vốn, tài sản góp vốn vào CTHD đa dạng khơng tài sản mang giá trị vật chất thông thường, tài sản góp vào CTHD bí cơng nghề, kinh nghiệm, hay danh tiếng… Loại vốn góp đặc biệt áp dụng với thành viên hợp danh Ngồi cịn có phần vốn góp mang tính truyền thống thành viên góp vốn như: tiền, vàng… Trong số trường hợp theo quy định pháp luật, số vốn điều lệ CTHD phải số vốn pháp định Trong suốt trình hoạt động cảu CTHD huy đọng vốn điều lệ cách tiếp nhận thành viên hợp danh tăng vốn góp thành viên Pháp luật không cho phép thành viên hợp danh chuyển phần tồn phần vốn góp cơng ty cho người khác khơng đồng ý thành viên lại Quy định hoàn toàn hợp lý mà CTHD thành lập dựa tin cậy lẫn thành viên hợp danh, họ yếu tố nhân thân quan trọng Thứ tư, vấn đề phát hành chứng khoán Hiện nay, theo khoản Điều 130 LDN năm 2005, CTHD không phép phát hành loại chứng khốn Điều bắt nguồn từ tính đối nhân cơng ty hợp danh Nếu công ty phát hành cổ phiếu công ty cổ phần, cơng ty có thêm chủ sở hữu có quyền quản lý cơng ty Như vậy, tính chất “đóng” CTHD khơng cịn Tuy nhiên, việc pháp luật không cho phép CTHD phát hành trái phiếu khơng cơng với loại hình công ty này, lẽ nội dung pháp lý phù hợp ngữ cảnh LDN năm 1999, mà thời điểm CTHD khơng thừa nhận pháp nhân Thứ năm, tư cách pháp lý công ty hợp danh Khoản Điều 130 LDN năm 2005 quy định: “CTHD có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh” Quan điểm thể quan điểm nhà làm luật chuyển tải LDN năm 2005 so với LDN năm 1999 Từ LDN năm 2005 thức có hiệu lực, vấn đề tư cách pháp nhân CTHD vấn dề nhiều người quan tâm bàn luận Bài tập học kì – Mơn luật thương mại Module Đỗ Hồng Nhung – HC33D057 II/ Trách nhiệm tài sản công ty hợp danh thành viên công ty hợp danh 1/ Trách nhiệm tài sản công ty hợp danh LDN năm 2005 công nhận tư cách pháp nhân CTHD, theo đó, khoản Điều 130 quy định: “CTHD có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh” Theo quy định khoản Điều 84 BLDS năm 2005 điều kiện để tổ chức công nhận pháp nhân phải “có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác tự chịu trách nhiệm tài sản đó” Nhưng CTHD tài sản cơng ty khơng hồn tồn độc lập với tài sản thành viên công ty hợp danh, chế độ trách nhiệm vô hạn mà thành viên phải chịu trường hợp tài sản cơng ty khơng đủ để hồn thành nghĩa vụ thành viên khác phải chịu trách nhiệm trả nợ thay cho cơng ty tồn tài sản mình.Với tư tiếp cận vậy, quan điểm cho khơng có tách bạch tài sản công ty thành viên công ty, cụ thể thành viên hợp danh Như thế, việc công ty hợp danh pháp nhân khơng phải khơng có nhân tố hợp lý Quan điểm khác (cũng quan điểm nhà soạn thảo LDN năm 2005) cho rằng, việc công ty hợp danh có tư cách pháp nhân hồn tồn hợp lý khơng có mâu thuẫn với khái niệm pháp nhân BLDS năm 2005 Bởi: + CTHD có thành viên phải chịu chế độ trách nhiệm tài sản vơ hạn cơng ty có tài sản độc lập Điều 132 LDN năm 2005 quy định: “Tài sản công ty hợp danh bao gồm: - Tài sản góp vốn thành viên chuyển quyền sở hữu cho công ty; - Tài sản tạo lập mang tên công ty; - Tài sản thu từ hoạt động kinh doanh thành viên hợp danh thực nhân danh công ty từ hoạt động kinh doanh ngành, nghề kinh doanh đăng ký công ty thành viên hợp danh nhân danh cá nhân thực hiện; - Các tài sản khác theo quy định pháp luật” + Thực tế khơng có ảnh hưởng lý luận pháp lý thừa nhận tư cách pháp nhân CTHD, BLDS luật chung, cịn luật doanh nghiệp luật chun ngành, Vì coi, việc thừa nhận CTHD có tư cách pháp nhân quy định có hai thành viên chịu trách nhiệm vô hạn ngoại lệ luật doanh nghiệp so với quy định pháp nhân BLDS Bài tập học kì – Mơn luật thương mại Module Đỗ Hồng Nhung – HC33D057 + CTHD có tên gọi, trụ sở, quốc tịch, sản nghiệp, ý chí trách nhiệm Điều cho thấy quy định CTHD pháp nhân Cịn thành viên cơng ty xét mặt pháp lý người bảo lãnh liên đới cho hoạt động công ty Hồn tồn có tách bạch tài sản công ty tài sản thành viên khác LDN quy định CTHD pháp nhân mục đích riêng luật Các nhà làm luật ban cho loại công ty tư cách pháp nhân, có chế độ trách nhiệm tài sản vơ hạn Dĩ nhiên, nhà làm luật lập luận điều lợi ích lớn Bởi vậy, vấn đề đặt lợi ích gì? Việc cơng nhận cơng ty hợp danh pháp nhân tạo nên loại hình doanh nghiệp phù hợp cho nhà đầu tư thành lập doanh nghiệp (thành viên hợp danh) lựa chọn loại doanh nghiệp có chế độ trách nhiệm vơ hạn, lại có tư cách pháp nhân Một mặt, chế độ trách nhiệm vô hạn bất lợi cho thành viên hợp danh khơng hạn chế rủi ro Nhưng mặt khác, chế độ trách nhiệm vô hạn lại nâng uy tín tín dụng cơng ty giao dịch pháp luật Tư cách pháp nhân giúp công ty có khả gia nhập thị trường loại cơng ty khác Như khẳng định trách nhiệm tài sản CTHD chế độ trách nhiệm tài sản vô hạn loại hình cơng ty có tư cách pháp nhân 2/ Trách nhiệm tài sản thành viên công ty hợp danh: a/ Với thành viên hợp danh: Theo điểm b khoản Điều 130 LDN (2005), CTHD phải có hai thành viên hợp danh thành viên hợp danh bắt buộc phải cá nhân, chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ công ty Trách nhiệm tài sản thành viên hợp danh nghĩa vụ công ty trách nhiệm vô hạn liên đới Điều có nghĩa thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm nghĩa vụ công ty tồn tài sản mình, bao gồm tài sản đầu tư vào kinh doanh tài sản dân Các chủ nợ có quyền u cầu số thành viên toán hết khoản nợ công ty họ Thành viên hợp danh người định tồn phát triển công ty hợp danh Họ phải chịu trách nhiệm hoạt động công ty kể từ đăng kí vào danh sách thành viên họ có trực tiếp tham gia quản lý, điều hành công ty hay không Điều lệ khơng có quy định khác Họ thành viên Bài tập học kì – Mơn luật thương mại Module Đỗ Hồng Nhung – HC33D057 năm giữ quyền quản lý cơng ty Do đó, pháp luật có đòi hỏi khắt khe loại thành viên này: Thứ nhất, số ngành nghề kinh doanh có điều kiện tư vấn pháp lý, khám chữa bệnh…, pháp luật hành yêu cầu thành viên hợp danh phải có trình độ chun mơn, có chứng hành nghề cấp nghiệp vụ định Thứ hai, LDN (2005) đưa hạn chế quyền thành viên hợp danh với mục đích bảo vệ quyền lợi cơng ty, thành viên hợp danh khác người có liên quan (Điều 133 LDN năm 2005): - Khoản Điều 133 LDN (2005) quy định: “Thành viên hợp danh không làm chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên hợp danh công ty hợp danh khác, trừ trường hợp trí thành viên hợp danh lại” Quy định điểm so với LDN (1999), nhiên bên ẩn chứa bất cập - Thành viên hợp danh không quyền nhân danh cá nhân nhân danh người khác thực kinh doanh ngành, nghề kinh doanh cơng ty để tư lợi phục vụ lợi ích tổ chức, cá nhân khác; - Thành viên hợp danh không quyền chuyển phần tồn phần vốn góp công ty cho người khác không đồng ý thành viên hợp danh lại Việc LDN năm 2005 quy định hạn chế nhằm đảm bảo thực trách nhiệm tài sản vô hạn thành viên hợp danh công ty có phát sinh rủi ro nghĩa vụ tài với khách hàng Thứ ba, vấn đề thay đổi cấu thành viên hợp danh công ty hợp danh Với quy định hành, công ty hợp danh tiếp nhận thành viên Tuy nhiên, việc phải ba phần tư tổng số thành viên chấp nhận Điều lệ khơng có quy định khác Thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm vô hạn liên đới nghĩa vụ tài sản cơng ty khơng có thỏa thuận khác thành viên hợp danh Quy định áp dụng người thừa kế thành viên hợp danh Theo Điều 138 LDN (2005), tư cách thành viên hợp danh chấm dứt trường hợp sau: - Tự nguyện rút vốn khỏi công ty LDN (2005) cho phép thành viên hợp danh tự nguyện rút vốn Tuy nhiên, việc tự nguyện rút vốn coi hợp lệ Bài tập học kì – Mơn luật thương mại Module Đỗ Hồng Nhung – HC33D057 ba phần tư tổng số thành viên hợp danh chấp thuận (nếu Điều lệ không quy định khác) Thành viên muốn rút vốn khỏi công ty phải thông báo văn yêu cầu rút vốn chậm sáu tháng trước ngày rút vốn; rút vốn vào thời điểm kết thúc năm tài báo cáo tài năm tài thơng qua - Chết bị Tòa án tuyên bố chết Trong trường hợp này, người thừa kế thành viên hưởng phần giá trị tài sản công ty sau trừ phần nợ thuộc trách nhiệm thành viên Người thừa kế có hội trở thành thành viên hợp danh công ty Hội đồng thành viên chấp nhận - Bị Tòa án tuyên bố tích, hạn chế lực hành vi dân lực hành vi dân Khi thành viên hợp danh rơi vào tình trạng nghĩa thành viên khơng thể thực việc điều hành, quản lý công ty thực quyền nghĩa vụ Như vậy, tư cách thành viên họ chấm dứt phần vốn góp họ hồn trả cơng thỏa đáng - Bị khai trừ khỏi công ty Thành viên hợp danh bị khai trừ khỏi công ty trường hợp quy định khoản Điều 138 LDN (2005) - Các trường hợp khác Điều lệ công ty quy định Trong thời hạn hai năm kể từ ngày chấm dứt tư cách thành viên hợp danh trường hợp thành viên hợp danh tự nguyện rút vốn trường hợp bị khai trừ, thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm liên đới vô hạn khoản nợ công ty phát sinh trước thời điểm chấm dứt tư cách thành viên Bên cạnh đó, điểm đ khoản Điều 134 quy định rõ việc thành viên hợp danh phải liên đới chịu trách nhiệm toán hết số nợ cịn lại cơng ty tài sản công ty không đủ để trang trải hết số nợ công ty Như trách nhiệm tài sản thành viên hợp danh xác lập tài sản cịn lại cơng ty khơng đủ tốn nợ, nghĩa chủ nợ có quyền yêu cầu thành viên hợp danh tốn tồn số nợ cịn lại Thành viên hợp danh toán nợ cho chủ nợ có quyền yêu cầu thành viên hợp danh khác tốn lại cho phần nợ mà toán tương ứng với nghĩa vụ thành viên hợp danh Ngoài cần lưu ý nghĩa vụ thành viên hợp danh với người thứ ba, nhằm hài hịa lợi ích hai bên: Bài tập học kì – Mơn luật thương mại Module Đỗ Hồng Nhung – HC33D057 - Chủ nợ yêu cầu thành viên hợp danh tốn cho cơng ty u cầu CTHD khơng tốn Nên quy định sau khoảng thời gian kể từ ngày chủ nợ gửi giấy địi nợ đến cơng ty mà khơng có kết chủ nợ quyền yêu cầu thành viên hợp danh toán nợ cho công ty; - Chủ nợ yêu cầu thành viên hợp danh tốn cho cơng ty chứng minh rằng, thực công ty phải trả họ khoản nợ thành viên hợp danh người tốn thay cho cơng ty Nếu khoản nợ khơng có khơng cịn thành viên khơng phải tốn Ví dụ, theo Điều 51, Luật Phá sản năm 2004: "Trong thời hạn sáu mươi ngày, kể từ ngày cuối đăng báo định tòa án mở thủ tục phá sản, chủ nợ phải gửi giấy đòi nợ cho tịa án, nêu cụ thể cáckhoản nợ, số nợ đến hạn chưa đến hạn, số nợ có bảo đảm khơng có bảo đảm mà doanh nghiệp, hợp tác xã phải trả… Hết thời hạn chủ nợ khơng gửi giấy địi nợ đến tồ án coi từ bỏ quyền địi nợ" Vậy, chủ nợ khơng gửi giấy nợ cho tịa án theo thời gian quy định làm quyền đòi nợ doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản không quyền yêu cầu thành viên hợp danh trả nợ cho công ty b/ Với thành viên góp vốn: Thành viên góp vốn cơng ty hợp danh tổ chức cá nhân chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi phần vốn cam kết góp Đây điểm khác biệt loại thành viên với thành viên hợp danh Mọi tổ chức, cá nhân trở thành thành viên góp vốn trừ đối tượng quy định Khoản Điều 13 LDN năm 2005 Liên quan đến vấn đề giới hạn trách nhiệm thành viên góp vốn cơng ty hợp danh, LDN năm 2005 có mâu thuẫn Điểm c khoản Điều 130 với khoản Điều 131 khoản Điều 140 Điểm c khoản Điều 130 quy định: “Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ cơng ty phạm vi số vốn góp vào công ty” Tuy nhiên, khoản Điều 131 lại quy định: “trường hợp có thành viên góp vốn khơng góp đủ hạn số vốn cam kết số vốn chưa góp đủ coi khoản nợ thành viên cơng ty” Và điểm a khoản điều 140 quy định: “Thành viên góp vốn có nghĩa vụ chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn cam kết góp” Bài tập học kì – Mơn luật thương mại Module Đỗ Hồng Nhung – HC33D057 Rõ ràng, quy định LDN (2005) không thống việc quy định giới hạn trách nhiệm thành viên góp vốn cơng ty hợp danh gây nhiều khó khăn cơng tác áp dụng pháp luật Tuy nhiên theo nguyên tắc áp dụng pháp luật luật riêng, luật chun ngành khơng quy định áp dụng quy định chung pháp luật Khi quy định riêng mâu thuẫn với quy định chung quy định riêng ưu tiên áp dụng trước Mà quy định Điều 131 Điều 140 quy định riêng, cụ thể nghĩa vụ trách nhiệm thành viên góp vốn, cịn Điều 130 quy phạm định nghĩa Do vậy, nên hiểu trách nhiệm thành viên góp vốn theo tinh thần Điều 131 Điều 140 Với chế độ trách nhiệm hữu hạn mình, thành viên góp vốn khơng quyền quản lý, điều hành CTHD Điều hoàn toàn hợp lý CTHD, TVHD phải gánh chịu chế độ trách nhiệm liên đới vô hạn, kết hoạt động kinh doanh công ty ảnh hưởng lớn đến loại thành viên Khi cơng ty khơng hồn thành đủ nghĩa vụ chủ nợ TVHD người phải bỏ tiền túi cá nhân để trả nợ Như vậy, người quản lý, điều hành công ty không cẩn trọng dẫn đến cơng ty bị phá sản thành viên hợp danh dẫn đến khánh kiệt tài sản Vì hết thành viên hợp danh phải có quyền quản lý, điều hành cơng ty Thành viên góp vốn người chịu trách nhiệm phần vốn cam kết góp vào cơng ty, cho loại thành viên quyền quản lý hoạt động nhân danh cơng ty ảnh hưởng đến thành viên hợp danh bên thứ ba giao dịch Cũng tính chất vai trị thành viên góp vốn mà pháp luật hành khơng u cầu thành viên phải có chứng hành nghề ngành nghề kinh doanh có điều kiện Quyền nghĩa vụ cụ thể thành viên góp vốn quy định Điều 140 LDN năm 2005 Là thành viên cơng ty đối nhân thành viên góp vốn lại hưởng chế độ trách nhiệm thành viên công ty đối vốn Chính điều dẫn đến khác biệt thân phận pháp lý hai loại thành viên cơng ty Qua phần trình bày trên, thấy trách nhiệm tài sản CTHD chế độ trách nhiệm tài sản vô hạn thành viên hợp danh phải liên đới chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ công ty tài sản công ty không Bài tập học kì – Mơn luật thương mại Module Đỗ Hồng Nhung – HC33D057 đủ để trang trải thành viên góp vốn phải chịu chế độ trách nhiệm hữu hạn, phạm vi phần vốn cam kết góp vào cơng ty III/ So sánh với pháp luật nước Quan niệm quốc gia khác cơng ty nói chung CTHD nói riêng đa dạng Do ảnh hưởng sách thương mại, cách nhìn nhận chủ quản nhà lập pháp số yêu tố định khác tạo khái niệm pháp lý đa dạng công ty CTHD quốc gia giới Tuy nhiên khác mức độ định, bình diện tất loại cơng ty có chung chất, dựa vào chất mà nước, pháp luật lại nhìn nhận cơng ty quan điểm khác biệt Trong giới hạn tìm hiểu trách nhiệm tài sản CTHD thành viên CTHD, sau xem xét vấn đề quốc gia khác để qua so sánh quy định pháp luật Việt Nam với quy định pháp luật nước ngoài, mà cụ thể Thụy Điển 1/ Pháp luật công ty hợp danh Thụy Điển: Theo quy định Pháp luật Thụy Điển có ba loại hình cơng ty hợp danh, là: (Theo Carl Hemstruem “Corporations anh partnership in Sweden”, Fritez, 1995, p.19) - Công ty hợp danh đơn giản (the simple partnership) - Công ty hợp danh thương mại (the trading partnership)\ - Công ty hợp danh hữu hạn (the limited partnership) Đối với ba loại hình CTHD cần phải bổ sung thêm loại công ty kiểu cơng ty ẩn danh “silent partnership”, kiểu công ty người số hội viên công ty đứng tên điều hành công việc bn bán hội viên khác đóng góp vốn vào cơng ty mà khơng có tên, tức hội viên khác không xuất giao dịch a/ Đối với CTHD đơn giản, pháp luật Thụy Điển loại hình Loại cơng ty hình thành từ sớm hai số nhóm người hay tổ chức đồng ý hợp tác để thực mục đích chung, thỏa thuận bao gồm công việc kinh doanh từ thành viên Việc thỏa thuận thành lập CTHD phải viết văn nhằm thể đồng ý người tham gia thành Bài tập học kì – Mơn luật thương mại Module Đỗ Hồng Nhung – HC33D057 lập, việc thỏa thuận miệng phải đáp ứng yêu cầu pháp luật Theo quy định pháp luật Thụy Điển, CTHD đơn giản pháp nhân, mà quan hệ hợp đồng thành viên Tuy nhiên CTHD đơn giản khơng phải pháp nhân, loại cơng ty thực hoạt động kinh doanh, thương mại Hợp danh phổ thơng khơng có tư cách pháp nhân đó, quyền nghĩa vụ nảy sinh từ hoạt động CTHD quyền nghĩa vụ cá nhân thành viên mà khơng phải cơng ty Ngồi ra, pháp luật CTHD Thụy Điển quy định thỏa thuận thông qua thành viên theo định thành viên với dẫn đến nghĩa vụ quyền lợi thành viên ký kết hợp đồng mà thơi b/ Đối với CTHD thương mại, pháp luật Thụy Điển quy định hợp danh có tư cách pháp lý đăng ký Một hợp danh thương mại có tưu cách pháp lý nghĩa hợp danh có quyền nghĩa vụ tham gia với tư cách nguyên đơn bị đơn trước tòa án tham gia với tư cách chủ thể độc lập trước quan công quyền khác Hợp danh thương mại, với tư cách pháp lý phải chịu trách nhiệm khoản nợ Tất thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm chủ nợ khoản nợ hợp danh Bất kỳ chủ nợ u cầu tốn nợ cơng ty từ thành viên hợp danh Điều có giá trị chủ nợ mà với hợp danh thành viên hợp danh, làm cho hợp danh có độ tin cậy cao Một thành viên hợp danh chuyển tư cách thành viên hợp danh cho bên thứ ba trừ thành viên khác đồng ý Quy định coi hậu tất yếu việc tổ chức tất thành viên phải chịu trách nhiệm thực với tư cách cá nhân khoản nợ Các thành viên hợp danh cần biết họ làm việc hợp tác với Tuy nhiên, thực tế thành viên hợp danh thỏa thuận khác điều lệ công ty Các thành viên hợp danh thỏa thuận với người thừa kế số người thừa kế thành viên hợp danh chết trờ thành thành viên hợp danh thay cho thành viên hợp danh chết Nếu thỏa thuận hợp danh không quy Bài tập học kì – Mơn luật thương mại Module 10 Đỗ Hồng Nhung – HC33D057 định vấn đề người thừa kế thành viên hợp danh chết khơng rời khỏi hợp danh, hợp danh phải chấm dứt hoạt động Trong trình tiến hành lý tài sản, phần tài sản thành viên hợp danh chết nhập vào tài sản hợp danh lý Trong trường hợp đồng ý thành viên hợp danh khác, thành viên hợp danh rời khỏi hợp danh thành viên lại gia nhập hợp danh, người nhập phải kế thừa quyền nghĩa vụ thành viên rời khỏi hợp danh Sự thay đổi hợp danh phải đăng ký sổ đăng ký thương mại Khi thành viên hợp danh gia nhập vào hợp danh, thành viên gia nhập phải chịu trách nhiệm khoản nợ có thành viên gia nhập hợp danh Thành viên hợp danh tách khỏi hợp danh, rời khỏi hợp danh thành viên phải chịu trách nhiệm khoản nợ có rời khỏi hợp danh Tuy khơng có tách bạch tài sản thành viên tài sản CTHD thành viên thỏa thuận phần đóng góp Những khoản đóng góp thỏa thuận thường thay đổi trừ tất thành viên hợp danh đồng ý Vì thành viên hợp danh khơng thể tăng giảm phần đóng góp thành viên hợp danh khác đồng ý Một quy định Luật hợp danh Thụy điển thành viên hợp danh đại diện cho hợp danh, thành viên hợp danh có thỏa thuận khác Điều có nghĩa thành viên hợp danh có quyền nhân danh cơng ty để thực giao dịch đưa định Theo quy định này, chí thành viên hợp danh không tham gia vào hoạt động quản lý nội đại diện cho hợp danh, bên thứ ba hành động tin tưởng vào nội dung đăng kí kinh danh ln người bảo vệ c/ Đối với CTHD hữu hạn, Luật hợp danh Thụy Điển quy định hợp danh hữu hạn hợp danh thương mại có từ thành viên hợp danh trở lên, tất số họ phải chịu trách nhiệm cá nhân khoản nợ hợp danh Một hợp danh hữu hạn thức thành lập đăng ký sổ đăng ký thương mại Theo Luật hợp danh Thụy Điển, hợp danh có chế độ chịu trách nhiệm hữu hạn gọi Komplementar, nghĩa hợp danh chung, thành viên hợp danh Bài tập học kì – Mơn luật thương mại Module 11 Đỗ Hồng Nhung – HC33D057 chịu trách nhiệm hữu hạn gọi kommanditdelagare, có nghĩa thành viên hợp danh hữu hạn Một hợp danh hữu hạn khơng thể tính hợp danh hữu hạn mối quan hệ với bên thứ ba khơng thể đăng ký sổ đăng ký thương mại người ký kết hợp đồng với tư cách kommanditbolag Các chi tiết ghi sổ đăng ký thương mại cần phải nêu rõ thành viên hợp danh thành viên hợp danh hữu hạn số lượng phần đóng góp mà thành viên hợp danh hữu hạn tham gia đóng góp hợp danh Sự khác hợp danh thương mại hợp danh hữu hạn Thụy Điển hợp danh hữu hạn, tất thành viên phải chịu trách nhiệm cá nhân khoản nợ Thành viên hữu hạn thực nghĩa vụ việc đóng góp vào hợp danh, chịu trách nhiệm tài sản riêng khoản nợ công ty hợp danh Nếu thành viên hợp danh khơng có thỏa thuận khác, thành viên chịu trách nhiệm hữu hạn khơng có quyền tham gia vào hoạt động điều hành hợp danh Về quyền đại diện cho hợp danh bên thứ ba, Luật hợp danh Thụy Điển quy định thành viên hợp danh hữu hạn khơng có quyền đại diện cho hợp danh Quy định mang tính bắt buộc nhằm mục đích ngăn ngừa bên thứ ba không bị nhầm lẫn chế độ chịu trách nhiệm thành viên hợp danh hữu hạn Tuy nhiên, Luật quy định hợp danh phải chịu trách nhiệm hợp danh thành viên hợp danh hữu hạn đại diện mà bên thứ ba không cần phải biết người đại diện cho hợp danh thành viên hợp danh hữu hạn 2/ So sánh trách nhiệm tài sản CTHD thành viên CTHD theo quy định pháp luật Việt Nam Thụy Điển: a/ Những điểm tương đồng: Xuất phát từ chất đối nhân CTHD mà pháp luật nước nói chung pháp luật hai nước Việt Nam Thụy Điển nói chung có quy định giống nói trách nhiệm tài sản CTHD thành viên CTHD Thứ nhất, hai quốc gia công nhận CTHD có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Nhưng Thụy Điển khơng phải loại hình CTHD có tư cách pháp nhân, có CTHD thương mại CTHD hữu hạn có tư cách pháp nhân CTHD thương mại Thụy Điển phải chịu trách nhiệm Bài tập học kì – Mơn luật thương mại Module 12 Đỗ Hồng Nhung – HC33D057 khoản nợ mình; tất thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm chủ nợ khoản nợ hợp danh; chủ nợ u cầu tốn nợ cơng ty từ thành viên hợp danh Đặc điểm giống với CTHD theo pháp luật Việt Nam, mà CTHD có tư cách pháp nhân phải chịu chế độ trách nhiệm tài sản vô hạn thành viên hợp danh phải liên đới chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ công ty Thứ hai, với đặc điểm vai trò quan trọng thành viên hợp danh pháp luật hai quốc gia có hạn chế định Trong CTHD thương mại, thành viên hợp danh chuyển tư cách thành viên hợp danh cho bên thứ ba trừ thành viên khác đồng ý; khoản Điều 133 LDN năm 2005 có quy định tương tự Thứ ba, việc tiếp nhận thành viên thành viên hợp danh CTHD thương mại Thụy Điển có điểm giống với quy định khoản Điều 139 LDN năm 2005 Tất nhằm đảm bảo trách nhiệm tài sản thành viên hợp danh, uy tín cơng ty lợi ích chủ nợ Thứ tư, trách nhiệm tài sản loại hợp danh hữu hạn CTHD hữu hạn theo Luật Hợp danh Thụy Điển chế độ trách nhiệm hữu hạn giống thành viên góp vốn CTHD Việt Nam Đặc điểm kéo theo việc loại thành viên khơng có quyền tham gia hoạt động điều hành hợp danh đại diện cho hợp danh trước bên thứ ba b/ Những điểm khác biệt: Với lịch sử hình thành, điều kiện kinh tế, trị, văn hóa pháp lý, đặc điểm địa lý, tôn giáo…khác nhau, pháp luật Việt Nam nói chung pháp luật thương mại nói riêng, cụ thể pháp luật trách nhiệm tài sản CTHD thành viên CTHD có nhiều nét khác biệt với Thụy Điển Thứ nhất, loại hình CTHD Như trình bày, Thụy Điển có ba loại hình CTHD: CTHD đơn giản, CTHD thương mại, CTHD hữu hạn Nhưng pháp luật Việt Nam khơng có phân chia rõ ràng vậy, vào tính chất thành viên chế độ chịu trách nhiệm tài sản cơng ty hợp danh theo LDN năm 2005 chia làm hai loại: cơng ty hợp danh có thành viên hợp danh; cơng ty hợp danh có thành viên hợp danh thành viên góp vốn Hơn nữa, thành viên hợp danh Bài tập học kì – Mơn luật thương mại Module 13 Đỗ Hồng Nhung – HC33D057 CTHD Thụy Điển khơng cá nhân mà cịn tổ chức hoạt động ngành nghề kinh doanh mang tính thương mại CTHD hữu hạn Thụy Điển CTHD thương mại có thành viên hợp danh chịu trách nhiệm tài sản hữu hạn Việc phân chia CTHD Thụy Điển phổ biến nhiều quốc gia Thứ hai, Thụy Điển Việt Nam tồn loại hình CTHD có loại thành viên chịu trách nhiệm tài sản vô hạn, CTHD phổ thông Thụy Điển khơng có tư cách pháp nhân, quyền nghĩa vụ nảy sinh từ hoạt động cơng ty quyền nghĩa vụ cá nhân thành viên mà công ty Pháp luật Việt Nam, LDN năm 2005 hành thức thừa nhận tư cách pháp nhân CTHD Đến nay, vấn đề nhiều ý kiến trái chiều Thứ ba, theo quy định pháp luật Thụy Điển, số trường hợp định, thành viên hữu hạn chịu trách nhiệm cá nhân khoản nợ giống thành viên hợp danh CTHD thương mại Như vậy, hợp danh hữu hạn tham gia ký kết hợp đồng với bên thứ ba, bên thứ ba tham gia ký kết hợp đồng không buộc phải biết số thành viên hợp danh tham gia vào hợp danh với điều kiện không chịu trách nhiệm cá nhân khoản nợ, thi thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm hợp đồng với tư cách giống thành viên hợp danh Đây điểm khác biệt với thành viên chịu trách nhiệm hữu hạn CTHD Việt Nam, điểm b khoản Điều 140 LDN năm 2005 quy định rõ việc thành viên góp vốn khơng tham gia quản lý công ty, tiến hành công việc kinh doanh nhận danh cơng ty khơng có trường hợp ngoại lệ Có thể thấy việc so sánh pháp luật trách nhiệm tài sản CTHD thành viên CTHD Việt Nam Thụy Điển giúp ta nhìn nhận ưu, nhược điểm quy định pháp luật Việt Nam loại hình cơng ty này, đồng thời tìm biện pháp thích hợp xây dựng mơ hình CTHD phù hợp với phát triển chung kinh tế Việt Nam giới Bài tập học kì – Mơn luật thương mại Module 14 Đỗ Hồng Nhung – HC33D057 KẾT LUẬN CTHD đời muộn Việt Nam, loại hình dần quan tâm lựa chọn nhiều nhà kinh doanh ưu điểm Nghiên cứu pháp luật trách nhiệm tài sản CTHD thành viên công ty hợp danh việc làm thiết thực mà vấn đề có liên quan đến tranh luận tư cách pháp nhân công ty hợp danh Nhận thức tốt vấn đề giúp phần hiểu đặc điểm CTHD, phân biệt với loại hình cơng ty khác tồn nhìn nhận ưu, nhược điểm chúng, đồng thời biết cách vận dụng ưu loại hình cơng ty thực tế Bài tập học kì – Mơn luật thương mại Module 15