Barem ôn thi môn kỹ năng cơ bản của Luật sư giải quyết vụ, việc dân sự, dàn ý cơ bản đi thi (được mang kèm theo), tài liệu nhằm mục đích phục vụ nghiên cứu, hỗ trợ học tập, không phục vụ mục đích không lành mạnh, đúng đắn. Chúc các bạn học tập thật tốt, giúp sức cho đất nước lớn mạnh
MÔN LS3 KỸ NĂNG CƠ BẢN CỦA LUẬT SƯ KHI THAM GIA GIẢI QUYẾT CÁC VỤ ÁN HÌNH SỰ I ĐÁNH GIÁ CÁC ĐIỀU KIỆN Xác định tư cách tố tụng: - Đối tượng: Bị cáo (Điều 61), Bị hại (Điều 62), Nguyên đơn dân (Điều 63), Bị đơn dân (Điều 64), Người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan đến vụ án (Điều 65)… - Theo quy định BLTTHS trình giải vụ án hình sự, từ Tịa án thụ lý vụ án, người bị buộc tội tham gia tố tụng với hai tư cách: Bị can: Kể từ nhận hồ sơ, thụ lý vụ án có Quyết định đưa vụ án xét xử; Bị cáo: Kể từ có Quyết định đưa vụ án xét xử Xác định tội danh vụ án hình sự: Căn BLHS 2015 Định hướng bào chữa: ví dụ: theo hướng yêu cầu trả hồ sơ để điều tra bổ sung (điểm a đ khoản BLTTHS 2015) thiếu chứng dùng để chứng minh khơng thể bổ sung phiên tịa việc khởi tố, điều tra, truy tố vi phạm nghiêm trọng thủ tục tố tụng giảm nhẹ tội danh cụ thể áp dụng K.1 Đ.54 BLHS 2015 phịng vệ đáng Nhận xét tội danh áp dụng: Tội danh áp dụng A chưa xác, chưa đủ để xác định A phạm tội cố ý gây thương tích, chưa xác định mối quan hệ nhân hành vi A hật vết thương thể B Bên cạnh cịn cịn vào số tình tiết như: Mâu thuẫn lời khai, chưa xác định ngun nhân gây thương tích tự gây ra/vơ tình/do A gây nên * Trao đổi với quan tố tụng: tình tiết mâu thuẫn, tình tiết nhân thân giảm nhẹ (đối với người 18 tuổi) * Ví dụ số án người chưa thành niên phạm tội: 2.1 Bản án tội giết người: Nhận định Tòa án: Bị cáo người chưa thành niên phạm tội (hơn 15 tuổi 16 tuổi) Diễn biến vụ án thể bị cáo trước ý định giết người bị hại bị cáo đầu vụ, biết theo T để đuổi đánh người bị hại Kết xét xử: Xử phạt bị cáo 04 (bốn) năm tù 2.2 Bản án tội vi phạm quy định tham gia giao thơng đường bộ: Nhận định Tịa án: Bị cáo người chưa thành niên, có nhiều tình tiết giảm nhẹ, chưa có tiền án, tiền sự, có nơi cư trú cụ thể, rõ ràng, học sinh; có khả tự cải tạo Kết xét xử: Xử phạt bị cáo 12 tháng tù cho hưởng án treo 2.3 Bản án tội gây rối trật tự cơng cộng: Nhận định Tịa án: Bị cáo người chưa thành niên phạm tội nên cho bị cáo cải tạo xã hội đủ tác dụng giáo dục bị cáo Kết xét xử: Xử phạt bị cáo 18 tháng tù, cho hưởng án treo Bị cáo người chưa thành niên nên không áp dụng hình phạt bổ sung bị cáo 2.4 Bản án tội cố ý gây thương tích trạng thái tinh thần bị kích động mạnh: Nhận định Tòa án: Hội đồng xét xử xét thấy khơng cần thiết phải áp dụng hình phạt tù có thời hạn bị cáo mà áp dụng Điều 36 Bộ luật hình sự, phạt cải tạo khơng giam giữ dối với bị cáo đủ điều kiện cải tạo, giáo dục bị cáo trở thành công dân có ích cho gia đình xã hội Kết xét xử: Xử phạt bị cáo 18 tháng cải tạo không giam giữ Bị cáo người chưa thành niên nên áp dụng mức khấu trừ thu nhập 2.5 Bản án tội trộm cắp tài sản Nhận định Tòa án: Tuy giá trị tài sản chiếm đoạt 9.250.000 đồng bị cáo người chưa thành niên, có ý thức phạm tội bột phát, tài sản thu hồi trả cho bị hại, có nhân thân tốt, có nhiều tình tiết giảm nhẹ nên khơng cần cách ly bị cáo khỏi đời sống xã hội Kết xét xử: Xử phạt bị cáo 06 tháng cải tạo không giam giữ Xét bị cáo người chưa niên nên khơng áp dụng hình phạt bổ sung 2.6 Bản án tội tàng trữ trái phép chất ma túy Nhận định Tòa án: Bị cáo Th phạm tội 16 năm tháng 19 ngày tuổi, bị cáo người chưa thành niên phạm tội nên xem xét định hình phạt cần cân nhắc, áp dụng quy định Bộ luật hình quy định đường lối xét xử người chưa thành niên phạm tội bị cáo, xử phạt bị cáo mức nhẹ so với mức áp dụng người thành niên phạm tội tương tự Kết xét xử: Xử phạt bị cáo Th 18 tháng tù Bị cáo người chưa thành niên phạm tội nên không xem xét áp dụng hình phạt bổ sung bị cáo 2.7 Bản án tội cướp giật tài sản Nhận định Tòa án: Hội đồng xét xử chấp nhận tình tiết giảm nhẹ trách nhiệm hình bị cáo quy định người chưa thành niên phạm tội Kết xét xử: Xử phạt bị cáo Nguyễn Ngọc N 01 (một) năm 06 (sáu) tháng tù Xử phạt bị cáo Huỳnh Trung C 01 năm 02 tháng tù Do bị cáo Nguyễn Ngọc N, Huỳnh Trung C người chưa thành niên, nên Hội đồng xét xử không áp dụng hình phạt bổ sung 2.8 Bản án tội cố ý gây thương tích Nhận định Tịa án: Khơng cần thiết phải cách ly bị cáo khỏi đời sống xã hội mà giao cho gia đình quyền địa phương nơi bị cáo cư trú quản lý giáo dục đủ răn đe việc không bắt bị cáo chấp hành hình phạt tù khơng gây ảnh hưởng xấu đến đấu tranh phòng, chống tội phạm; tạo điều kiện cho bị cáo cải tạo, sửa đổi thành cơng dân tốt sống có ích cho gia đình xã hội, thể tính nhân đạo, khoan hồng pháp luật Kết xét xử: Xử phạt bị cáo 18 tháng cải tạo không giam giữ Không khấu trừ thu nhập cá nhân bị cáo người chưa thành niên 2.9 Bản án tội vi phạm quy định điều khiển phương tiện giao thơng đặc biệt (ĐKPTGTĐB) Nhận định Tịa án: Khơng cần thiết bắt bị cáo chấp hành hình phạt tù mà cho bị cáo hưởng án treo, ấn định thời gian thử thách, giao cho quyền địa phương nơi bị cáo cư trú quản lý giáo dục đủ điều kiện giáo dục, cải tạo bị cáo trở thành cơng dân tốt có ích cho xã hội Kết xét xử: Xử phạt bị cáo 01 năm tù, cho hưởng án treo 2.10 Bản án tội mua bán trái phép chất ma túy Nhận định Tòa án: Bị cáo người chưa thành niên, nên hưởng sách khoan hồng giảm nhẹ pháp luật người chưa thành niên phạm tội Kết xét xử: Xử phạt bị cáo 18 tháng tù Khi phạm tội người chưa thành niên, nên khơng áp dụng hình phạt bổ sung phạt tiền Xác định thời hạn khởi tố VAHS: (tùy thuộc VA) - Thời hiệu truy cứu trách nhiệm hình tính từ ngày tội phạm thực - Theo quy định Điều 143, Điều 147, Điều 153, Điều 154 BLTTHS 2015 thời hạn khởi tố vụ án 20 ngày kể từ ngày nhận tố giác, tin báo tội phạm, kiến nghị khởi tố Xác định thẩm quyền Tòa án giải quyết: - Thẩm quyền giải Tòa án: Đ 268, 269 BLTTHS 2015; - Thẩm quyền truy tố VKS: Đ 239, 240 BLTTHS2015; Văn áp dụng pháp luật: - Bộ luật Tố tụng hình 2015; - Bộ luật Hình 2015; - Pháp lệnh phòng, chống mại dâm số 10/2003 (áp dụng tinh thần); - Công văn 64/TANDTC-PC 2019 thông báo kết giải đáp vướng mắc hình sự, dân sự; - Bộ Quy tắc đạo đức ứng xử Thẩm phán (Ban hành kèm theo Quyết định số 87/QĐHĐTC ngày 04 tháng năm 2018 Hội đồng tuyển chọn, giám sát Thẩm phán quốc gia) II XÂY DỰNG KẾ HOẠCH HỎI Định hướng bào chữa: Bào chữa cho bị cáo theo hướng … không đủ để buộc tội bị cáo,… Tư cách tham gia xét hỏi: Luật sư bào chữa cho … Hỏi bị cáo * Hỏi để xác định rõ phạm vị công việc hành vi bị cáo, ví dụ: - Anh quen A qua đâu? Mối quan hệ A với anh ntn? - Anh làm việc đâu? Làm từ nào? Do giới thiệu hay tự xin? - Trong q trình làm việc có phát sinh mâu thuẫn khơng? Có biết A phát sinh mâu thuẫn với không? - Thu nhập A/anh bao nhiêu? Ngồi khoản thu nhập anh/A cịn khoản khơng? - Anh có thơng tin B từ đâu? Anh có mua/ giao dịch với B khơng? - Số hàng hóa anh mua từ đâu? Cụ thể từ (giờ, ngày, tháng, năm)? III LUẬN CỨ BÀO CHỮA CHO THÂN CHỦ Kính thưa Hội đồng xét xử! Thưa vị đại diện Viện kiểm sát! Thưa Quý luật sư đồng nghiệp toàn thể quý vị có mặt phiên tịa ngày hơm nay! 3.1 Cố ý gây thương tích Tơi Luật sư Y.F.M.T thuộc Văn phịng luật sư Đ.D, Đồn Luật sư thành phố Hà Nội Hơm nay, tơi tham gia phiên tịa hơm với tư cách người bào chữa cho bị cáo K - người bị VKSND huyên M truy tố tội danh: “Tội cố ý gây thương tích” theo khoản Điều 134 Bộ Luật Hình 2015 quy định Lời cho phép gửi lời cảm ơn tới quan tiến hành tố tụng huyện Mê Linh tạo điều kiện thuận lợi cho kịp thời tiếp cận, nghiên cứu, chụp tài liệu, chứng hồ sơ vụ án, để có sở vững việc bào chữa cho thân chủ phiên tịa hơm Sau nghiên cứu tồn tài liệu, chứng có hồ sơ vụ án, qua phần xét hỏi cơng khai phiên tịa hơm nay, đề nghị Hội đồng xét xử xem xét định trả hồ sơ để điều tra bổ sung theo quy định Điều 280 Bộ luật tố tụng hình thiếu chứng dùng để chứng minh khơng thể bổ sung phiên tịa việc khởi tố, điều tra, truy tố có nhiều vi phạm nghiêm trọng thủ tục tố tụng Để HĐXX có thêm đưa kết luận xác, với thật khách vụ án xin trình bày quan điểm vụ án sau: * Về trình tự thủ tục tố tụng: Vi phạm nghiêm trọng thủ tục tố tụng trình giải vụ án - Biên Báo cáo vụ việc Công an; - Đơn đề nghị khởi tố vụ án hình sự, khởi tố bị can người bị hại N; - Bản báo cáo vụ việc Công an không tiến hành thủ tục để tiếp nhận tin báo, tố giác tội phạm theo trình tự thủ tục quy định Điều 146 BLTTHS Theo ghi nhận BL có hồ sơ Công an huyện M định khởi tố vụ án hình tội “Cố ý gây thương tích” Như vậy, CQCSĐT vi phạm thời hạn giải tin báo, tố giác tội phạm quy định rõ khoản Điều 147 BLTTHS, hướng dẫn Điều 9, Điều 11 Thông tư liên tịch Số: 01/2017/TTLT-BCA-BQP-BTC-BNN&PTNT-VKSNDTC ngày 29/12/2017 Những vi phạm nghiêm trọng thủ tục tố tụng quan tiến hành tố tụng vi phạm nghiêm trọng theo quy định Thông tư liên tịch Số: 02/2017/TTLTVKSNDTC-TANDTC-BCA-BQP ngày 22/12/2017, làm ảnh hưởng nghiêm trọng tới quyền lợi hợp pháp bị cáo Vi phạm nghiêm trọng nội dung tình tiết, diễn biến vụ án chưa làm rõ * Về tỷ lệ thương tích, chế hình thành vết thương bị hại Nguyễn Văn Minh * Về vật chứng thu thập * Về thu thập lời khai bị cáo, bị hại, người làm chứng * Về thực nghiệm điều tra để làm rõ tình tiết có thật vụ án KẾT LUẬN Kính thưa HĐXX, nhằm đảm bảo theo nguyên tắc BLTTHS 2015 theo trình bày với mục đích khơng làm oan người vơ tội Trong vụ án quan TAND huyện M hai lần định trả hồ sơ yêu cầu điều tra bổ sung, nhiên CQCSĐT, VKSND huyện M không cung cấp thêm tài liệu, chứng để làm sáng tỏ tình tiết kết luận thân chủ tơi có thực hành vi phạm tội Thưa Quý Tòa, để bảo đảm quyền lợi hợp pháp pháp luật bảo vệ thân chủ Tơi kính mong HĐXX chấp thuận kiến nghị Quyết định tuyên bị cáo K vô tội không đủ để làm rõ hành vi phạm tội q trình tố tụng (Kính thưa HĐXX, xét thấy hành vi bị cáo chưa gây hậu nghiêm trọng chưa tới mức phải truy tố trách nhiệm hình Viện Kiểm Sát truy tố tội:“Chống người thi hành công vụ” theo Khoản Điều 330 BLHS 2015 chưa đủ không phản ánh hành vi bị cáo gây Đề nghị Hội Đồng Xét Xử xem xét vấn đề vừa nêu để tuyên bị cáo Ngơ Đình Hồng vơ tội khơng có đủ buộc tội bị cáo tội: “Chống người thi hành công vụ” theo Điều 13 BLTTHS 2015 Theo đó, việc bị cáo Ngơ Đình Hồng có thừa nhận hành vi chử bới, to tiếng xem xét xử lý hành theo quy định điểm b, khoản Điều 20 Nghị định 167/2013/NĐ-CP Quy định xử phạt vi phạm hành lĩnh vực giao thông đường bộ, đường sắt) Xin cảm ơn Hội đồng xét xử, vị đại diện viện kiểm sát, người đến dự phiên tòa lắng nghe Tôi xin trân trọng cảm ơn! 3.2 Cố ý gây thương tích – người chưa thành niên (16 tuổi) Quan điểm người bào chữa: Bản án sơ thẩm Tòa án nhân dân huyện TN tuyên phạt bị cáo 36 tháng tù cho hưởng án treo thỏa đáng, phù hợp với quy định pháp luật Việc kháng nghị Viện kiểm sát nhân dân huyện TN quan điểm Kiểm sát viên phiên tịa có phần nghiêm khắc, chưa áp dụng triệt để sách nhân đạo người chưa thành niên phạm tội Hành vi bị cáo khơng có tính chất đồ, lẽ: Giữa nhóm bị cáo bị hại có mâu thuẫn từ trước, nguyên nhân dẫn đến việc đánh bị hại chủ động cơng nhóm bị cáo trước; bên xông vào đánh nhau, bị cáo K không tham gia đánh nhau, bị cáo đứng nhìn, thấy bạn bị đánh gọi bị cáo cầu cứu, bị cáo có hành động xơng vào Do thời điểm bị cáo 16 tuổi tháng 06 ngày, nhận thức bị cáo cịn chưa hồn thiện nên chưa có cách hành xử phù hợp với quy định pháp luật Hành vi bị cáo bộc phát xuất phát từ hành vi trái pháp luật bị hại gây trước nên thấy việc phạm tội bị cáo khơng hồn tồn từ ngun cớ bị cáo gây nên bị cáo phạm tội khơng có tính chất đồ Bên cạnh đó, theo khoản Điều 321 BLTTHS, Kiểm sát viên đề nghị kết tội bị cáo theo toàn hay phần nội dung Cáo trạng kết luận tội nhẹ hơn, nhiên phiên tòa sơ thẩm, Kiểm sát viên lại truy tố thêm tình tiết định khung tăng nặng “Có tính chất đồ” so với nội dung Cáo trạng truy tố, việc truy tố thêm tình tiết làm xấu tình trạng bị cáo nên việc Tịa án cấp sơ thẩm khơng chấp nhận có * Tình tiết giảm tội: Ngồi ra, theo nhận xét quyền địa phương, nhà trường xác nhận bị cáo chấp hành tốt sách pháp luật, quy định nhà trường Đại diện quyền địa phương, nhà trường, đại diện bị hại có đơn xin giảm nhẹ hình phạt cho bị cáo cải tạo ngồi xã hội, thể thân bị cáo khơng phải người đồ, bên cạnh đó, hậu thương tích bị cáo gây cho bị hại khơng thuộc trường hợp gây hậu nghiêm trọng hay đặc biệt nghiêm trọng nên bị cáo có đủ điều kiện hưởng án treo Đối với việc không tuyên quyền kháng cáo người bào chữa Do Bản án cấp sơ thẩm tuyên thỏa đáng nên người bào chữa khơng kháng cáo Tuy có vi phạm tố tụng không ảnh hưởng đến quyền bị cáo người bào chữa vụ án (căn vi phạm xâm phạm đến quyền lợi ích bị cáo) Đề nghị Hội đồng xét xử không chấp nhận kháng nghị Viện kiểm sát nhân dân huyện TN đề nghị Kiểm sát viên phiên tòa; giữ nguyên Bản án sơ thẩm Nhận định Tịa án Thứ nhất, việc khơng áp dụng tình tiết định khung hình phạt “Có tính chất đồ” định cho bị cáo K hưởng án treo khơng quy định Ngồi ra, bị cáo nhằm vào tay M N để cơng (việc đâm trúng ngực M ngồi chủ đích bị cáo) thể bị cáo nhận thức phần mức độ nguy hiểm hành vi bị cáo chưa lựa chọn cách giải phù hợp tâm lý, nhận thức hạn chế Tuy bị cáo bị hại khơng có mâu thuẫn từ trước xuất phát từ việc bị hại có hành vi trái pháp luật P (là bạn bị cáo) trước Khi thấy bạn gọi giúp, bị cáo nhận thức bạn hoảng sợ bị đánh, bị cáo phải giúp bạn nhiên, bị cáo độ tuổi vị thành niên, nhận thức pháp luật hạn chế thiếu hiểu biết nên việc lựa chọn cách xử chưa phù hợp, dẫn tới việc gây thương tích cho bị hại Sự việc xảy có phần lỗi phía bị hại; đó, hành vi bị cáo khơng thể tính chất đồ Theo Cáo trạng số Viện kiểm sát nhân dân huyện TN truy tố bị cáo K tội “Cố ý gây thương tích” theo điểm c khoản Điều 134 BLHS 2015 Tại phiên tòa sơ thẩm, Kiểm sát viên có bổ sung thêm tình tiết định khung bị cáo phạm tội “Có tính chất đồ” theo điểm i khoản Điều 134 BLHS 2015 Việc bổ sung thêm tình tiết định khung tăng nặng làm xấu tình trạng bị cáo, không với quy định Điều 266, 306, 319, 321 BLTTHS 2015 sửa đổi, bổ sung 2017 Theo hướng dẫn Nghị 02/2018/NQ-HĐTP ngày 15/5/2018 việc hướng dẫn áp dụng Điều 65 Bộ luật Hình án treo, khơng cho hưởng án treo người phạm tội người côn đồ Theo từ điển Tiếng Việt, côn đồ hiểu kẻ chuyên gây sự, hành hung, có hành động ngang ngược, thô bạo Bị cáo K địa phương, nhà trường nơi bị cáo sinh sống học tập có đơn bảo lãnh xác nhận bị cáo chấp hành đầy đủ sách, pháp luật Nhà nước, tham gia phòng trào địa phương phát động, bị cáo ln ngoan ngỗn gia đình, nhà trường xã hội Bị cáo kẻ chuyên gây sự, hành hay có hành động ngang ngược nên bị cáo người côn đồ Theo nguyên tắc xử lý người chưa thành niên phạm tội, áp dụng hình phạt người chưa thành niên phạm tội cần hạn chế áp dụng hình phạt tù, việc xử lý người chưa thành niên phạm tội chủ yếu nhằm giáo dục, giúp đỡ họ sửa chữa sai lầm, phát triển lành mạnh trở thành cơng dân có ích cho xã hội Xét thấy, bị cáo độ tuổi chưa thành niên, khả nhận thức pháp luật hạn chế, hành vi bị cáo mang tính chất bộc phát, tức thời, thân bị cáo ln chấp hành nghiêm chỉnh chủ trương, sách Nhà nước, phong trào địa phương Chính quyền địa phương Nhà trường nơi bị cáo sinh sống, học tập có đơn xin cho bị cáo cải tạo ngồi xã hội cam kết có trách nhiệm quản lý, giáo dục bị cáo thời gian cải tạo địa phương Bị cáo tuổi trẻ, tương lai dài; bị cáo nhận thức hành vi trái pháp luật, ăn năn hối cải; đồng thời gia đình, Nhà trường, quyền địa phương quan tâm, giám sát, giáo dục, quản lý bị cáo nên bị cáo có khả tự cải tạo ngồi xã hội Vì vậy, cần tạo điều kiện cho bị cáo hưởng án treo phù hợp thể sách khoan hồng pháp luật Việt Nam nói chung pháp luật xử lý hình người 18 tuổi nói riêng