Quyền tự do thành lập doanh nghiệp theo pháp luật việt nam

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI LUẬN VĂN THẠC SỸ QUYỀN TỰ DO THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM LÊ THU TRANG CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ MÃ SỐ: 51010004 NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS NGUYỄN VĂN LUẬT HÀ NỘI - 2019 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan Luận văn cơng trình nghiên cứu riêng tơi Các kết nêu Luận văn chưa công bố cơng trình khác Các số liệu, ví dụ trích dẫn Luận văn đảm bảo tính xác, tin cậy trung thực Tơi hồn thành tất mơn học tốn tất nghĩa vụ tài theo quy định Trường Đại học mở Hà Nội Vậy viết Lời cam đoan đề nghị Khoa Sau Đại học xem xét để tơi bảo vệ Luận văn Tôi xin chân thành cảm ơn! Hà Nội, ngày tháng năm 2019 TÁC GIẢ LUẬN VĂN Lê Thu Trang LỜI CẢM ƠN Trước tiên, xin gửi lời cảm ơn chân thành đến thầy giáo, cô giáo Trường Đại học Mở Hà Nội, đặc biệt thầy, cô giáo khoa Sau đại học Trường Đại học Mở Hà Nội, thầy cô Trường Đại học Luật Hà Nội, thầy cô khác tận tâm dạy dỗ, bảo, giúp đỡ suốt thời gian qua Tôi xin gửi lời tri ân sâu sắc đến Tiến sĩ Nguyễn Văn Luật - người tận tình hướng dẫn, giúp đỡ tạo điều kiện thuận lợi cho tơi suốt q trình nghiên cứu hoàn thiện luận văn Cảm ơn gia đình người thân, bạn bè tận tình giúp đỡ tơi mặt để hồn thành luận văn Mặc dù có cố gắng tận tâm, nhiều hạn chế kinh nghiệm thực tiễn, kiến thức nên luận văn chắn tránh khỏi thiếu sót hạn chế Kính mong Q thầy, giáo bạn bè đồng nghiệp quan tâm góp ý để luận văn tơi hồn thiện Tơi xin chân thành cảm ơn! Hà Nội, ngày tháng năm 2019 TÁC GIẢ LUẬN VĂN Lê Thu Trang MỤC LỤC MỞ ĐẦU .1 Chương 1: CƠ SỞ LÝ LUẬN VỀ QUYỀN TỰ DO THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP 1.1 Khái quát doanh nghiệp thành lập doanh nghiệp 1.1.1 Khái quát doanh nghiệp 1.1.2 Khái quát thành lập doanh nghiệp 1.2 Quyền tự kinh doanh quyền tự thành lập doanh nghiệp 13 1.2.1 Quyền tự kinh doanh 13 1.2.2 Quyền tự thành lập doanh nghiệp 15 Chương 2: PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ QUYỀN TỰ DO THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP 25 2.1 Quyền cá nhân, tổ chức việc tự thành lập doanh nghiệp 25 2.1.1 Quyền chủ thể thành lập doanh nghiệp 25 2.1.2 Quyền lựa chọn ngành nghề kinh doanh 34 2.1.3 Quyền đặt tên doanh nghiệp 40 2.1.4 Quyền tự lựa chọn địa điểm đặt trụ sở doanh nghiệp 43 2.1.5 Quyền lựa chọn loại hình doanh nghiệp 45 2.2 Nghĩa vụ Nhà nước việc tự thành lập doanh nghiệp 49 2.2.1 Hồ sơ đăng ký kinh doanh 49 2.2.2 Trình tự thủ tục đăng ký kinh doanh 52 2.2.3 Cơ quan có thẩm quyền đăng kí kinh doanh 55 Chương 3: THỰC TIỄN THỰC HIỆN VÀ GIẢI PHÁP ĐẢM BẢO QUYỀN TỰ DO THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP TẠI VIỆT NAM 59 3.1 Thực tiễn thực quyền tự thành lập doanh nghiệp Việt Nam 59 3.1.1 Những mặt tích cực thực tiễn thực quyền tự thành lập doanh nghiệp 59 3.1.2 Những mặt hạn chế 65 3.2 Một số giải pháp đảm bảo quyền tự thành lập doanh nghiệp Việt Nam 73 3.2.1 Các giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật 73 3.2.2 Các giải pháp khác 77 KẾT LUẬN 81 TÀI LIỆU THAM KHẢO 83 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Trong 30 năm đổi mới, Đảng ta kiên định quán đường lối phát triển kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa với nhiều hình thức sở hữu, nhiều thành phần kinh tế, hình thức tổ chức kinh doanh hình thức phân phối Để phát triển kinh tế tư nhân tình hình mới, Hội nghị lần thứ năm Ban Chấp hành Trung ương Đảng khóa XII ban hành Nghị số 10-NQ/TW ngày 03/6/2017 “Về phát triển kinh tế tư nhân trở thành động lực quan trọng kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa” Nghị xác định mục tiêu tổng quát phát triển kinh tế tư nhân lành mạnh, hiệu quả, bền vững, thực trở thành động lực quan trọng kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, góp phần phát triển kinh tế - xã hội nhanh, bền vững, không ngừng nâng cao đời sống nhân dân, thực tiến bộ, cơng xã hội, bảo đảm quốc phịng, an ninh, sớm đưa nước ta trở thành nước công nghiệp theo hướng đại [27] Doanh nghiệp khu vực kinh tế đóng góp quan trọng vào quy mơ tốc độ tăng trưởng kinh tế đất nước Chính phủ ban hành sách, nghị nhằm thúc đẩy phát triển nhanh hiệu khu vực doanh nghiệp như: Nghị số 35/NQ-CP ngày 16/5/2016 Chính phủ hỗ trợ phát triển doanh nghiệp đến năm 2020; Nghị số 19/2016/NQ-CP Chính phủ ngày 28/4/2016 (nay Nghị số 02/NQ-CP hàng năm Chính phủ) tiếp tục thực nhiệm vụ, giải pháp chủ yếu cải thiện môi trường kinh doanh, nâng cao lực cạnh tranh quốc gia đến năm 2020 Doanh nghiệp Việt Nam phát triển nhanh, đóng góp tích cực vào tăng trưởng ổn định bền vững kinh tế Tại Việt Nam, quyền tự kinh doanh quyền công dân ghi nhận Hiến pháp năm 2013 Trong quyền gắn liền với chủ thể kinh doanh nội dung quan trọng quyền tự thành lập doanh nghiệp Nó tiền đề để thực quyền khác thuộc nội dung quyền tự kinh doanh để tiến hành hoạt động kinh doanh, nhà đầu tư trước hết phải xác định tư cách pháp lý Với quyền tự thành lập doanh nghiệp, nhà đầu tư có khả định lựa chọn mơ hình kinh doanh lĩnh vực, ngành nghề kinh doanh mà pháp luật không cấm để tiến hành hoạt động kinh doanh đạt hiệu cao Nhà nước đảm bảo quyền thành lập doanh nghiệp cho nhiều đối tượng có khả đầu tư cho xã hội; đồng thời không ngừng hoàn thiện pháp luật đầu tư, kinh doanh để khuyến khích doanh nghiệp thành lập, đóng góp vào phát triển kinh tế, xã hội đất nước Nghị Hội nghị Trung ương xác định mục tiêu cụ thể, “chú trọng nâng cao chất lượng, hiệu kinh doanh khu vực kinh tế tư nhân Phấn đấu đến năm 2020 có triệu doanh nghiệp; đến năm 2025 có 1,5 triệu doanh nghiệp đến năm 2030 có triệu doanh nghiệp”[27], năm qua, với đạo sát sao, hiệu Chính phủ, Thủ tướng Chính phủ, nỗ lực Bộ, ngành địa phương, số lượng doanh nghiệp hoạt động, doanh nghiệp thành lập tăng lên nhanh chóng, đóng góp tích cực vào tăng trưởng kinh tế nước địa phương Tại thời điểm 31/12/2018 số doanh nghiệp hoạt động nước đạt tới số 714.755 doanh nghiệp, đặc biệt số lượng doanh nghiệp thành lập nước tăng nhanh thời gian qua Ba năm qua, số doanh nghiệp thành lập năm 100.000 doanh nghiệp, cao từ trước đến (năm 2016 có 110.100 doanh nghiệp; năm 2017 có 126.859 doanh nghiệp năm 2018 có 131.275 doanh nghiệp) [27] Trong bối cảnh nhu cầu thành lập doanh nghiệp lớn, cụ thể tháng đầu năm 2019 tiếp tục đạt kỷ lục với 90.487 doanh nghiệp đăng ký thành lập mới, việc nắm bắt vấn đề lí luận phát triển chế định pháp lý liên quan đến quyền thành lập doanh nghiệp, việc đưa đánh giá, nhìn nhận cụ thể quy định pháp luật đặt mối tương quan với quy định pháp luật giai đoạn trước Chính lý trên, người viết định lựa chọn đề tài “Quyền tự thành lập doanh nghiệp theo pháp luật Việt Nam”, tập trung làm rõ quy định quyền tự thành lập doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư năm 2014, có so sánh khác biệt với quy định trước để có đánh giá phát triển quy định thành lập doanh nghiệp pháp luật Việt Nam qua giai đoạn Tình hình nghiên cứu đề tài Quyền tự thành lập doanh nghiệp tìm thấy nhiều cơng trình nghiên cứu tiêu biểu như: - Luận văn Thạc sỹ Luật Kinh tế, "Vấn đề hoàn thiện quy chế thành lập doanh nghiệp quản lý nhà nước đăng ký kinh doanh giai đoạn nay”, Cao Thanh Huyền, 2014, Đại học Luật Hà Nội PGS-TS Nguyễn Viết Tý hướng dẫn Đề tài làm rõ vấn đề pháp lý liên quan đến thành lập doanh nghiệp quản lý nhà nước đăng ký kinh doanh, từ đưa giải pháp hoàn thiện pháp luật - Luận văn Thạc sỹ Luật học “Thủ tục đăng ký thành lập doanh nghiệp Việt Nam nay”, Nguyễn Thị Nga, 2016, Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội, PGS.TS Nguyễn Hoàng Anh hướng dẫn Đề tài tập trung làm rõ điểm hạn chế việc đăng ký thành lập doanh nghiệp theo pháp luật Việt Nam giải pháp nâng cao hiệu thực thủ tục đăng ký thành lập doanh nghiệp Việt Nam - Luận văn Thạc sỹ Luật Kinh tế, “Thực thi pháp luật đăng ký kinh doanh địa bàn Hà Nội”, Nguyễn Thị Thủy, 2016, Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội, TS Phan Thị Thanh Thủy hướng dẫn Đề tài tập trung nghiên cứu hoạt động thực thi pháp luật đăng ký kinh doanh địa bàn thành phố Hà Nội Ngồi ra, cịn có số viết liên quan đến vấn đề quyền tự kinh doanh, quyền thành lập doanh nghiệp Tạp chí như: “Cải cách thủ tục thành lập doanh nghiệp Việt Nam - nhìn từ khía cạnh pháp lý qua báo cáo ngân hàng giới năm 2011”, Ths Trần Huỳnh Thanh Nghị, Tạp chí Nhà nước Pháp luật, Viện Nhà nước Pháp luật, số 7/2011, tr 40 - 47; hay “Điều kiện thành lập doanh nghiệp nhìn từ góc độ quyền tự kinh doanh Dự thảo Luật doanh nghiệp sửa đổi”, Trương Vĩnh Xuân, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, Văn phòng Quốc hội, số 18/2014, tr 35 - 43;… Tuy nhiên, đề tài kể tiến hạn chế thủ tục thành lập doanh nghiệp quy định điều kiện thành lập, ngành nghề, trụ sở doanh nghiệp,… Đến mà Luật Doanh nghiệp năm 2014 có hiệu lực thi hành đời sống với nhiều điểm khác biệt so với Luật Doanh nghiệp năm 2005 Do tính Luật Doanh nghiệp năm 2014 có hiệu lực từ ngày 01/07/2015 nên hầu hết cơng trình nghiên cứu chưa cập nhật hay cập nhật chưa đầy đủ đổi Do vậy, luận văn tổng hợp quyền tự thành lập doanh nghiệp theo pháp luật Việt Nam, tìm hiểu thực trạng thành lập doanh nghiệp Việt Nam để từ đưa số phương hướng, giải pháp đảm bảo quyền tự thành lập doanh nghiệp theo pháp luật Việt Nam vấn đề cần xem xét tồn diện có tầm quan trọng không cá nhân, tổ chức đầu tư mà quan quản lý, hoạch định sách Có thể nói, vấn đề có tính ứng dụng cao địi hỏi có nghiên cứu tồn diện Mục tiêu nghiên cứu đề tài 3.1 Mục tiêu tổng quát Đề tài: “Quyền tự thành lập doanh nghiệp theo pháp luật Việt Nam” hướng đến mục tiêu làm rõ vấn đề lý luận quyền tự thành lập doanh nghiệp; nội dung pháp luật quyền tự thành lập doanh nghiệp thực tiễn thực quyền thành lập doanh nghiệp Việt Nam; qua đưa số giải pháp, kiến nghị hoàn thiện pháp luật 3.2 Mục tiêu cụ thể - Nghiên cứu khái niệm, nguyên tắc, nội dung quyền tự thành lập doanh nghiệp Những vấn đề khái quát pháp luật quyền tự thành lập doanh nghiệp (khái niệm, nội dung, vai trò) Việt Nam qua giai đoạn - Nghiên cứu quy định pháp luật quyền tự thành lập doanh nghiệp; nêu bật quy định mới, đánh giá tác động đến môi trường kinh doanh điểm hạn chế quy định hành - Nghiên cứu đánh giá thực trạng hoạt động thành lập doanh nghiệp Việt Nam vướng mắc bất cập (những vướng mắc mặt pháp luật chế, thủ tục nay) - Đề xuất hướng hoàn thiện quy định pháp luật quyền tự thành lập doanh nghiệp, giải pháp đồng khác để đảm bảo quyền cho tổ chức, cá nhân hoạt động thành lập doanh nghiệp Tính đóng góp đề tài - Nêu vấn đề quyền tự thành lập doanh nghiệp (khái niệm, nội dung giới hạn quyền tự thành lập doanh nghiệp) - Làm rõ quy định pháp luật quyền tự thành lập doanh nghiệp Việt Nam - Đánh giá thực trạng hoạt động thành lập doanh nghiệp Việt Nam vướng mắc bất cập (những vướng mắc mặt pháp luật chế, thủ tục nay) - Đưa số giải pháp hoàn thiện khung pháp lý giải pháp khác nhằm đảm bảo quyền tự thành lập doanh nghiệp Việt Nam Đối tượng phạm vi nghiên cứu 5.1 Đối tượng nghiên cứu Đề tài nghiên cứu khía cạnh quyền tự thành lập doanh nghiệp theo pháp luật doanh nghiệp đầu tư Việt Nam Việc nghiên cứu không sâu vào vấn đề lý luận quyền tự thành lập doanh nghiệp mà nghiên cứu vấn đề mức độ cho phép sở phân tích quy định pháp luật theo định hướng đảm bảo quyền tự thành lập doanh nghiệp dân lúng túng không thực Ngồi ngun nhân người dân chưa có thói quen sử dụng dịch vụ hành điện tử mặt phức tạp hệ thống đăng ký doanh nghiệp trực tuyến khiến cho khơng mang nhiều ý nghĩa thực tiễn, gây lãng phí nguồn lực khơng đạt hiệu kỳ vọng - Hệ thống ngành nghề kinh tế hạn chế ngành nghề đăng ký kinh doanh doanh nghiệp Mặc dù Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định không ghi ngành nghề kinh doanh Giấy Chứng nhận đăng ký doanh nghiệp theo quy định Điều Nghị định số 78/2015/NĐ-CP đăng ký thành lập doanh nghiệp, nhà đầu tư phải đăng ký ngành nghề kinh doanh theo mã ngành cấp IV Hệ thống ngành, nghề kinh tế Việt Nam quy định Nghị định số 43/2010/NĐ-CP trước Cơ quan đăng ký kinh doanh đối chiếu ghi nhận ngành, nghề kinh doanh, mã số ngành, nghề kinh doanh vào Cơ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp, trường hợp ngành, nghề kinh doanh khơng có Hệ thống ngành kinh tế Việt Nam quy định văn quy phạm pháp luật khác ghi theo ngành, nghề quy định văn quy phạm pháp luật Tuy nhiên thực tế, nhiều trường hợp nhà đầu tư dự định đăng ký kinh doanh ngành, nghề mà pháp luật không cấm không hạn chế hay kinh doanh có điều kiện khơng có mã ngành kinh tế Nguyên nhân Hệ thống ngành kinh tế Việt Nam chưa bao quát hết ngành kinh tế Vì dẫn tới tượng doanh nghiệp quan Nhà nước xác định ngành, nghề kinh doanh doanh nghiệp thuộc mã Đây vướng mắc thi hành Luật Doanh nghiệp chưa phù hợp với nguyên tắc nhà đầu tư quyền tự chủ kinh doanh ngành mà pháp luật không cấm Việc áp hệ thống mã ngành nghề nhiều khơng tương thích khơng phù hợp với u cầu phát triển kinh tế, đồng thời gây tốn thời gian, chi phí cho nhà đầu tư; tăng rào cản gia nhập thị trường Do đó, yêu cầu phải áp mã ngành đăng ký kinh doanh đăng ký doanh nghiệp khơng hồn tồn phù hợp Ngành nghề đăng ký kinh doanh nên hiểu ngành nghề mà cá nhân, tổ chức có quyền đăng ký 71 không bị pháp luật cấm Cơ quan đăng ký kinh doanh nên thư ký, ghi lại ngành, nghề đăng ký kinh doanh thiết kế theo nguyên tắc mở để thiết kế thêm ngành nghề theo sáng tạo nhà đầu tư trình phát triển kinh tế theo nhu cầu xã hội Do đó, cần sửa đổi văn pháp luật theo hướng: Việc ghi ngành nghề kinh doanh doanh nghiệp thời điểm đăng ký doanh nghiệp để phục vụ cho yêu cầu quản lý nhà nước mang ý nghĩa thống kê, doanh nghiệp đăng ký ngành nghề dự kiến kinh doanh Việc phân ngành thuộc quan quản lý nhà nước - Việc công khai thông tin doanh nghiệp chưa đáp ứng yêu cầu nhà đầu tư Điều 30 Nghị định số 78/2015/NĐ-CP có quy định chuẩn hóa, cập nhật liệu đăng ký doanh nghiệp Quy định không ghi nhận mặt pháp lý quan nhà nước hình thành chủ thể kinh doanh mà đảm bảo ghi nhận xã hội tồn doanh nghiệp thị trường Tuy nhiên, qua thực tiễn triển khai việc công khai thông tin doanh nghiệp tồn số hạn chế sau: Mặc dù quy định bắt buộc doanh nghiệp sau thành lập phải thực công khai thông tin dăng ký doanh nghiệp, nhiên chế quản lý doanh nghiệp vi phạm quy định thiếu Trên thực tế, nhiều doanh nghiệp sau thành lập không cơng khai thơng tin Mặt khác, chưa có liên kết quan có thẩm quyền đăng ký doanh nghiệp, doanh nghiệp thành lập theo pháp luật chuyên ngành không thực thủ tục công khai thông tin Cổng Thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia Điều dẫn đến nhà đầu tư tra cứu thông tin doanh nghiệp ngành nghề kinh doanh có điều kiện cách thống Bên cạnh đó, việc cơng khai thơng tin doanh nghiệp thức áp dụng doanh nghiệp thành lập từ ngày 25/02/2013 theo Nghị định số 05/2013/NĐ-CP Do đó, thơng tin doanh nghiệp thành lập trước thời gian không cập nhật thống đầy đủ Cổng Thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia Điều dẫn đến tình trạng, nhà đầu tư muốn thành lập doanh nghiệp khó tra cứu đầy đủ tên doanh 72 nghiệp hoạt động để đặt tên tránh bị trùng Do đó, hồ sơ đăng ký doanh nghiệp bị trả lại lý vi phạm quy định đặt tên doanh nghiệp, gây thời gian cho nhà đầu tư Mặt khác, nảy sinh tình trạng, muốn đặt tên phải “nhờ” chuyên viên Sở kế hoạch đầu tư tra xem tên doanh nghiệp mà muốn đặt có phù hợp không 3.2 Một số giải pháp đảm bảo quyền tự thành lập doanh nghiệp Việt Nam 3.2.1 Các giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật 3.2.1.1 Mở rộng quy định thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo pháp luật doanh nghiệp mang tính bắt buộc cho tất loại hình doanh nghiệp Một điểm đánh giá cao Luật Doanh nghiệp năm 2014 việc đơn giản hóa thủ tục đăng ký, thành lập doanh nghiệp Điều tác động trực tiếp đến môi trường lực cạnh tranh thu hút đầu tư Tuy nhiên, phân tích, phạm vi áp dụng quy định đăng ký, thành lập doanh nghiệp cịn bỏ sót doanh nghiệp hoạt động lĩnh vực chuyên ngành chứng khốn, bảo hiểm, pháp lý, Theo đó, nhà đầu tư muốn thành lập doanh nghiệp hoạt động lĩnh vực phải tuân thủ quy định pháp luật chuyên ngành Vì thế, để đảm bảo tiến Luật Doanh nghiệp năm 2014 bao trùm hết đối tượng kinh tế cần quy định thống áp dụng quy định Luật Doanh nghiệp trình tự, thủ tục đăng ký doanh nghiệp tất ngành nghề Cụ thể: Các cá nhân, tổ chức phải trải qua thủ tục thành lập doanh nghiệp quan đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật doanh nghiệp Các văn chuyên ngành điều chỉnh hoạt động doanh nghiệp, sau thành lập, doanh nghiệp hoạt động lĩnh vực chuyên ngành phải xin cấp phép quan quản lý nhà nước chuyên ngành Điều vừa đảm bảo thống bình đẳng việc thực thủ tục gia nhập thị trường nhà đầu tư, đồng thời đảm bảo yêu cầu quản lý quan chuyên ngành 73 3.2.1.2 Hoàn thiện quy định đặt tên doanh nghiệp Như phân tích, quy định cấm đặt tên doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp văn hướng dẫn, đặc biệt Thông tư số 10/2014/TT-BVHTTDL ngày 01/10/2014 Bộ Văn hóa Thể thao Du lịch hướng dẫn đặt tên doanh nghiệp phù hợp với truyền thống lịch sử, văn hóa, đạo đức, phong mỹ tục dân tộc chưa rõ ràng Việc cấm sử dụng tên trùng tên danh nhân, tên đất nước, địa danh thời kỳ bị xâm lược tên nhân vật lịch sử bị coi phản nghĩa, kìm hãm tiến bộ; tên nhân vật lịch sử giặc ngoại xâm người có tội với đất nước, với dân tộc, đặt tên doanh nghiệp hạn chế quyền tự thành lập doanh nghiệp nhà đầu tư Mặt khác, khơng có hướng dẫn rõ ràng trường hợp trên, số nhân vật khó xác định có tội với đất nước, dân tộc hay không Điều gây ảnh hưởng lớn đến quyền lợi nhà đầu tư, dẫn đến khó khăn cho họ làm thủ tục gia nhập thị trường; đồng thời tạo điều kiện cho quan quản lý đăng ký kinh doanh từ chối tùy tiện hồ sơ đăng ký doanh nghiệp Do đó, cần có văn hướng dẫn cụ thể vấn đề này, đảm bảo quyền tự thành lập doanh nghiệp nhà đầu tư Ngồi ra, theo thơng lệ nhiều quốc gia giới có quy định bảo lưu tên gọi thủ tục thành lập doanh nghiệp Mỹ, Singapore, Malaysia, với thời hạn cụ thể việc đăng ký giữ tên (thường từ – tháng) số phí phải nộp giữ tên doanh nghiệp trước nộp hồ sơ thực thủ tục thành lập công ty Điều tạo điều kiện tăng nguồn thu ngân sách mà cịn giúp đa dạng hóa dịch vụ cơng phục vụ cho nhà đầu tư Trong bối cảnh liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp việc đăng ký doanh nghiệp trực tuyến áp dung, Việt Nam cần nghiên cứu triển khai đưa quy định đăng ký bảo lưu tên doanh nghiệp, nhằm đảm bảo quyền tự thành lập doanh nghiệp, tự đặt tên cho doanh nghiệp nhà đầu tư 74 3.2.1.3 Hoàn thiện quy định giấy phép kinh doanh Theo thống kê nước có khoảng gần 400 ngành nghề kinh doanh có điều kiện thuộc phạm vi quản lý 16 Bộ, ngành với nhiều loại “giấy phép” tồn loại hình thức tên gọi khác Giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh, văn xác nhân vốn pháp định, văn chấp thuận quan nhà nước có thẩm quyền Tuy nhiên, quy định “giấy phép” thiếu rõ ràng, thiếu cụ thể Nhiều trường hợp không xác định rõ chủ thể phải xin phép; khơng cụ thể điều kiện hay tiêu chí cấp phép Mặt khác, điều kiện kinh doanh tiêu chí cấp phép lại thể hình thức chung chung, không rõ ràng, chưa đáp ứng yêu cầu khoa học thực tiễn quy định điều kiện cấp phép như: Trong số điều kiện để thực hoạt động kinh doanh, thường có điều kiện địa điểm kinh doanh, sở vật chất, trang thiết bị, trình độ chuyên môn người lao động, phương án hay kế hoạch kinh doanh phù hợp với quy hoạch, có đủ trang thiết bị phù hợp, người quản lý có trình độ chun mơn kinh nghiệm phù hợp có phương án kinh doanh khả thi Hay quy định điều kiện kinh doanh chấp thuận khác quan nhà nước có thẩm quyền; yêu cầu khác mà doanh nghiệp phải thực phải có quyền kinh doanh ngành nghề mà khơng cần xác nhận, chấp thuận hình thức quan nhà nước có thẩm quyền Những quy định mang nặng tính chủ quan khó tiên liệu trước được, quan, cán trực tiếp cấp phép nhiều phải hỏi nhờ vào “ý kiến” quan khác có liên quan để cấp phép Hoặc, họ tự ý túy ý giải thích áp dụng quy định pháp luật có liên quan theo ý chủ quan Trong hai trường hợp nói trên, nguy lạm dụng thẩm quyền giao để gây phiền hà, sách nhiễu, can thiệp bất hợp lý vào hoạt động kinh doanh; thơng qua tạo hội tham nhũng, hối lộ lớn Vì thế, kiến nghị bỏ điều kiện kinh doanh khơng cụ thể hình thức văn chấp thuận khác quan có thẩm quyền; Các yêu cầu, tiêu chuẩn, điều kiện cá nhân, tổ chức kinh tế phải đáp ứng để thực hoạt động đầu tư kinh doanh mà không cần phải có xác nhận, chấp thuận hình thức văn nêu 75 Nghị định 102/2010/NĐ-CP Nghị định hướng dẫn Luật Doanh nghiệp 2014 lấy ý kiến cơng khai Ngồi ra, cần mạnh mẽ bãi bỏ quy định “giấy phép”, điều kiện kinh doanh ban hành trái thẩm quyền Từ Nghị định số 102/2010/NĐ-CP xác định: ngành nghề kinh doanh có điều kiện điều kiện kinh doanh áp dụng theo quy định Luật, Pháp lệnh, Nghị định chuyên ngành Quyết định Thủ tướng Chính phủ Các văn khác Thơng tư Bộ, ngành có quy định ngành nghề kinh doanh có điều kiện điều kiện kinh doanh khơng có hiệu lực thi hành Tuy nhiên, qua rà soát cho thấy số 400 ngành nghề kinh doanh với gần 6.000 điều kiện kinh doanh có tới 127 thông tư, thông tư liên tịch quy định điều kiện kinh doanh Trong số đó, nhiều Ngân hàng Nhà nước với 26 thông tư; Bộ Tài 21 thơng tư; Bộ Nơng nghiệp Phát triển Nông thôn 12 thông tư; Bộ Giao thông Vận tải 11 thông tư Các quy định gây cản trở cho trình gia nhập thị trường nhà đầu tư Do đó, nhằm tạo mơi trường đầu tư kinh doanh thơng thống, cần cứng rắn loại bỏ hàng loạt điều kiện kinh doanh gây phiền hà, khó khăn cho doanh nghiệp 3.2.1.4 Hạn chế rào cản gia nhập thị trường nhà đầu tư nước ngồi Theo kinh nghiệm nhiều nước, có nhiều cách thức khác để hạn chế nhà đầu tư nước như: hạn chế sở hữu vốn tối đa tối thiểu nhà đầu tư nước ngoài; hạn chế địa bàn tiêu thụ sản phẩm/dịch vụ; yêu cầu xuất khẩu, nội địa hóa, phát triển nguồn nguyên liệu nước; yêu cầu chuyển giao công nghệ, mức độ sử dụng lao động, Tuy nhiên, để thực cam kết quốc tế song phương đa phương, nước Khu vực xóa bỏ hầu hết hạn chế nói Hiện nay, hình thức hạn chế nhà đầu tư nước áp dụng chủ yếu nước quy định giới hạn sở hữu vốn tối đa nhà đầu tư nước phạm vi kinh doanh, chủ yếu số ngành dịch vụ nhạy cảm Các nước thường xây dựng danh mục cấm đầu tư, khuyến khích đầu tư, đầu tư có điều kiện Trong trường hợp Thái Lan, nước ban hành Danh mục hoạt động 76 kinh doanh doanh nghiệp Thái Lan chưa sẵn sàng cạnh tranh với doanh nghiệp nước Philippines ban hành danh mục lĩnh vực đầu tư quy định cụ thể lĩnh vực, nhà đầu tư nước đầu tư tối đa phần trăm Hiện nay, Việt Nam theo xu hướng chung Theo đó, Bộ Kế hoạch đầu tư lấy ý kiến Bộ, ngành để đưa Danh mục ngành nghề kinh doanh có điều kiện áp dụng cho nhà đầu tư nước ngồi (trong xác định cụ thể điều kiện dành cho nhà đầu tư nước ngoài, bao gồm hạn chế sở hữu nước ngoài) để ban hành kèm theo Nghị định hướng dẫn Luật Đầu tư năm 2014 Tuy nhiên, việc ban hành Danh mục gặp nhiều khó khăn thực tế nhiều ngành nghề kinh doanh có điều kiện không cụ thể điều kiện áp dụng cho nhà đầu tư nước ngồi Có ngành nghề Việt Nam chưa có cam kết Điều nhiều quan giải thích khác Quan điểm Nghị định hướng dẫn Luật Đầu tư năm 2014 hiểu theo nguyên tắc “chọn bỏ”, nghĩa ngồi cấm cá nhân, tổ chức làm Do đó, ngành nghề có điều kiện khơng xác định cụ thể điều kiện áp dụng cho nhà đầu tư nước ngồi coi mở cửa hồn tồn nhà đầu tư nước Tuy nhiên, nhiều Bộ ngành không đồng quan điểm này, họ cho nhiều ngành nghề Việt Nam chưa cam kết có nghĩa chưa mở cửa nhà đầu tư nước Việc mâu thuẫn cách hiểu quan quản lý nhà nước dự kiến làm chậm lại việc banh hành Danh mục ngành nghề kinh doanh có điều kiện áp dụng cho nhà đầu tư nước ngồi, nhà đầu tư nước ngồi phải tự “mò mẫm” xem Việt Nam mở cửa ngành để kinh doanh Điều làm hạn chế sức hút môi trường kinh doanh Việt Nam, rào cản gia nhập thị trường nhà đầu tư nước ngồi Do đó, cần sớm có quy định cụ thể ngành nghề dành cho nhà đầu tư nước điều kiện áp dụng cho họ (nếu có) 3.2.2 Các giải pháp khác Thứ nhất, cải thiện hệ thống đăng ký doanh nghiệp trực tuyến Được triển khai từ ngày 15/4/2013, hệ thống đăng ký doanh nghiệp qua 77 mạng điện tử chưa đạt hiệu mong muốn Rất nhà đầu tư thực thủ tục đăng ký doanh nghiệp qua hệ thống tính phức tạp đòi hỏi phải hiểu biết kỹ pháp luật hệ thống ngành kinh tế Với 77 trang tài liệu hướng dẫn, khó có nhà đầu tư có kiên nhẫn để đọc đăng ký theo hướng dẫn Vì thế, họ lựa chọn hình thức đăng ký doanh nghiệp thống trực tiếp với chuyên viên Sở Kế hoạch đầu tư, nhằm hạn chế thời gian Điều gây lãng phí nguồn lực khơng hướng đến mục tiêu Chính phủ điện tử mà Nhà nước đặt Theo kinh nghiệm nhiều nước Singapore, Hồng Kông, thủ tục đăng ký doanh nghiệp trực tuyến thuận tiện đơn giản Do đó, cần có nghiên cứu để cải thiện hệ thống đăng ký doanh nghiệp trực tuyến Việt Nam, đáp ứng yêu cầu nhà đầu tư, giảm gánh nặng cơng việc cho quan Nhà nước Thứ hai, xem xét quy định phải đăng ký ngành nghề kinh doanh nộp hồ sơ đăng ký doanh nghiệp theo hệ thống ngành nghề kinh tế Theo quy định hành đăng ký thành lập doanh nghiệp, nhà đầu tư phải đăng ký ngành nghề kinh doanh theo mã ngành cấp IV Hệ thống ngành, nghề kinh tế Việt Nam, Luật Doanh nghiệp năm 2014 cho phép không ghi ngành nghề Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Hệ thống ngành kinh tế Việt Nam chưa bao qt hết ngành kinh tế Ngồi ra, khiến nhà đầu tư phải hiểu nội dung mã ngành kinh tế quốc dân để đăng ký Yêu cầu không cần thiết hạn chế quyền kinh doanh, tăng thêm thời gian, chi phí nhà đầu tư Vì thế, đề nghị nhà đầu tư đăng ký ngành nghề mà họ dự định kinh doanh Sau đó, quan đăng ký kinh doanh tự xếp ngành nghề vào theo nhóm để phục vụ cơng tác thống kê Thứ ba, hồn thiện hệ thống cơng khai thơng tin doanh nghiệp Theo nhiều quốc gia có hệ thống thông tin doanh nghiệp tương đối đầy đủ có dịch vụ cung cấp thơng tin doanh nghiệp có tính phí Tại Việt Nam, theo Nghị định số 05/2013/NĐ-CP, doanh nghiệp thành lập phải công khai thông tin đăng ký 78 doanh nghiệp Tuy nhiên chế kiểm soát doanh nghiệp vi phạm quy định yếu Các doanh nghiệp thành lập trước ngày Nghị định có hiệu lực chưa cơng bố đầy đủ Do đó, thơng tin doanh nghiệp chưa đầy đủ, chưa đáp ứng nhu cầu xã hội yêu cầu tra cứu tên doanh nghiệp tồn nhà đầu tư có nhu cầu thành lập doanh nghiệp Vì thế, cần thiết phải cải thiện Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp theo hướng cập nhật đầy đủ có hệ thống phạm vi toàn quốc (bao gồm tất địa phương Bộ, ngành liên quan) đăng ký doanh nghiệp Để làm điều này, trách nhiệm đăng công bố thông tin đăng ký doanh nghiệp nên trách nhiệm quan quản lý nhà nước, nghĩa cấp sửa đổi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, quan quản lý nhà nước (bao gồm quan quản lý chuyên ngành) phải công bố Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp Phí cơng khai thơng tin bao gồm phí cấp sửa đổi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Đây kinh nghiệm nhiều nước Singapore, Hồng Kông, Úc, Thụy Điển,… Thứ tư, số giải pháp khác nhằm đảm bảo quyền tự thành lập doanh nghiệp Hiện thủ tục thành lập doanh nghiệp khởi kinh doanh nước ta phức tạp, tốn thời gian chi phí, có phần lớn chi phí khơng thức Điều xuất phát từ đạo đức, lực người làm công tác thực thi pháp luật Do đó, cần nâng cao lực, đạo đức cán bộ, công chức trực tiếp thực thủ tục đăng ký kinh doanh Ngoài ra, đánh giá cao nỗ lực cải thiện hoạt động đăng ký kinh doanh dường trọng đến cơng tác “tiền đăng”, cịn “hậu kiểm” chưa quan tâm mực Hiện tượng vi phạm pháp luật đăng ký doanh nghiệp làm giả hồ sơ, giấy tờ, chữ ký, khai khống vốn điều lệ, phổ biến quan đăng ký doanh nghiệp khơng quản lý Do đó, để hạn chế tình trạng thành lập “doanh nghiệp ma” tượng mua bán hóa đơn thưc tế cần xây dựng chế “hậu kiểm” cách có hiệu 79 KẾT LUẬN CHƯƠNG Qua thực tiễn thành lập doanh nghiệp thời gian qua thấy, thủ tục gia nhập thị trường Việt Nam cải thiện đáng kể Điều có hệ thống pháp luật khơng ngừng hoàn thiện nỗ lực lớn Nhà nước cải cách thủ tục hành thành lập doanh nghiệp Trong bối cảnh chi phí gia nhập thị trường Việt Nam đánh giá cịn cao việc Luật đầu tư, Luật Doanh nghiệp năm 2014 ban hành đây, gạt bỏ nhiều thủ tục, tạo điều kiện giảm chi phí cho nhà đầu tư nước điểm sáng đáng ghi nhận Tuy nhiên, thấy hai dự án luật lớn điểm hạn chế quyền tự thành lập doanh nghiệp phạm vi Luật Doanh nghiệp ngày bị thu hẹp phát triển có pháp luật chuyên ngành; quy định giấy phép nhiều phức tạp; rào cản gia nhập thị trường nhà đầu tư nước ngoài, Bên cạnh hạn chế mặt pháp lý, thực tiễn cho thấy ứng dụng công nghệ đăng ký doanh nghiệp, cơng khai thơng tin doanh nghiệp cịn chưa phát huy hiệu quả; đồng thời phận cán thực đăng ký doanh nghiệp thiếu đạo đức, lực, chi phí khơng thức đăng ký doanh nghiệp phổ biến Những hạn chế địi hỏi phải có giải pháp đồng nhằm đảm bảo tối đa quyền tự kinh doanh, quyền tự thành lập doanh nghiệp nhà đầu tư 80 KẾT LUẬN Quyền tự kinh doanh, tự thành lập doanh nghiệp quyền cá nhân, tổ chức Pháp luật cơng cụ bảo vệ cho quyền tự Thời gian qua, quy định thủ tục đăng ký doanh nghiệp quan quản lý quan tâm sửa đổi theo hướng đơn giản tối đa, nhằm thu hút nhà đầu tư gia nhập thị trường phát triển kinh tế Sự đời Luật Doanh nghiệp năm 2005 tiếp Nghị định Nghị định số 43/2010/NĐ-CP, Nghị định số 102/2010/NĐ-CP giúp cho trình thành lập doanh nghiệp nhà đầu tư ngồi nước có nhiều thuận lợi Ngồi ra, việc áp dụng công nghệ thông tin đăng ký doanh nghiệp triển khai hệ thống đăng ký doanh nghiệp trực tuyến, yêu cầu công khai thông tin thống Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp, làm hạn chế rào cản cho việc gia nhập thị trường nhà đầu tư Những biện pháp đem lại kết to lớn như: số lượng doanh nghiệp thành lập có xu hướng tăng, số mơi trường kinh doanh Việt Nam tăng điểm báo cáo Ngân hàng giới, Tuy nhiên, cịn rào cản mặt pháp lý điều kiện kinh doanh ngày nhiều bị siết chặt, phân biệt nhà đầu tư nước nước thành lập doanh nghiệp, hạn chế kinh doanh doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề đăng ký làm ảnh hưởng đến hiệu cải cách thủ tục thành lập doanh nghiệp Việt Nam Để khắc phục hạn chế trên, ngày 26/11/2014, Quốc Hội ban hành Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư sửa đổi theo hướng giảm bớt thời gian đăng ký doanh nghiệp, đơn giản hóa hồ sơ thành lập doanh nghiệp, không ghi ngành nghề kinh doanh Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, gỡ bỏ phân biệt đối xử nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước thành lập doanh nghiệp Những thay đổi cần thiết nhằm đảm bảo cho quyền tự thành lập doanh nghiệp cá nhân tổ chức Mặt khác, giúp Việt Nam tăng số cạnh tranh mang đến môi trường kinh doanh thuận lợi thu hút đầu tư nước Tuy nhiên, để quy định pháp luật phát huy tối đa hiệu cần 81 có giải pháp đồng khác ứng dụng công nghệ thông tin đăng ký doanh nghiệp; nâng cao chất lượng đạo đức đội ngũ cán công chức trực tiếp thực thủ tục đăng ký doanh nghiệp, giảm thiểu chi phí cho nhà đầu tư, đặc biệt “chi phí khơng thức” vốn coi phổ biến Việt Nam, từ tạo niềm tin thu hút họ đầu tư, thúc đẩy phát triển kinh tế 82 TÀI LIỆU THAM KHẢO Bộ Kế hoạch Đầu tư (2013), Thông tư số 01/2013/TT-BKHĐT ngày 21/01/2013 hướng dẫn đăng ký doanh nghiệp, Hà Nội Bộ Văn hóa Thể thao Du lịch (2014), Thơng tư số 10/2014/TT-BVHTTDL ngày 01/10/2014 hướng dẫn đặt tên doanh nghiệp phù hợp với truyền thống lịch sử, văn hóa, đạo đức, phong mỹ tục dân tộc, Hà Nội Chính Phủ (2010), Nghị định số 43/2010/NĐ-CP ngày 15/4/2010 đăng ký doanh nghiệp, Hà Nội Chính Phủ (2010), Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật doanh nghiệp, Hà Nội Chính phủ (2013), Nghị định số 05/2013/NĐ-CP ngày 09/01/2013 sửa đổi, bổ sung số điều quy định thủ tục hành Nghị định43/2010/NĐCP ngày 15/4/2010 đăng ký doanh nghiệp, Hà Nội Chính phủ (2015), Nghị định số 78/2015/NĐ-CP ngày 14/9/2015 Chính phủ đăng ký kinh doanh doanh nghiệp, Hà Nội Chính phủ (2015), Nghị định số 118/2015/NĐ-CP ngày 12/11/2015 Chính phủ quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật Đầu tư, Hà Nội Chính phủ (2016), Nghị định số 86/2016/NĐ-CP ngày 01/7/2016 Chính phủ hướng dẫn thành lập hoạt động cơng ty chứng khốn, Hà Nội Ngơ Huy Cương (2006), “Góp phần bàn cải cách pháp luật Việt Nam nay”, Nhà xuất Tư Pháp, tr.56 10 TS Bùi Ngọc Cường (2004), “Một số vấn đề quyền tự kinh doanh pháp luật kinh tế hành Việt Nam”, Nhà xuất Chính trị Quốc gia, tr 106 83 11 Hoàng Thanh Đạm (2010), “Montesquieu - Bàn tinh thần pháp luật”, dịch, Nhà xuất Lý luận trị, tr.101 12 Bùi Nguyên Khánh (2010), “Nội dung chế độ kinh tế Hiến pháp nước châu Âu gợi ý cho Việt Nam”, Tạp chí Nhà nước pháp luật, (2), tr.20 13 Trần Huỳnh Thanh Nghị (2012), “Cải cách thủ tục thành lập doanh nghiệp Việt Nam - nhìn từ khía cạnh pháp lý qua báo cáo ngân hàng giới năm 2011”, Tạp chí Nhà nước Pháp luật, (7), tr.40-47 14 PGS.TS Phạm Duy Nghĩa (2006), “Giấc mơ nửa triệu DN đạo luật chung: Luật Doanh nghiệp 2005 từ góc nhìn so sánh”, Tạp chí Nhà nước Pháp luật, (219), tr.2 15 Quốc Hội (2005), Luật Doanh nghiệp ngày 29/11/2005, Hà Nội 16 Quốc Hội (2005), Luật Đầu tư ngày 29/11/2005, Hà Nội 17 Quốc Hội (2008), Luật Cán Công chức ngày, Hà Nội 18 Quốc Hội (2014), Luật Doanh nghiệp ngày 26/11/2014, Hà Nội 19 Quốc Hội (2014), Luật Đầu tư ngày 26/11/2014, Hà Nội 20 Quốc Hội (2014), Luật Phá sản ngày 19/6/2014, Hà Nội 21 Quốc hội (2015), Bộ Luật dân 24/11/2015, Hà Nội 22 Quốc hội (2018), Luật Quốc phòng 08/6/2018, Hà Nội 23 Quốc hội (2018), Luật sĩ quan quân đội nhân dân Việt Nam, Hà Nội 24 Quốc hội (2018), Luật Công an nhân dân 20/11/2018, Hà Nội 25 Nguyễn Thị Phương Thảo (2010), “Nghiên cứu so sánh pháp luật thành lập doanh nghiệp”, Luận văn Thạc sỹ Luật Kinh tế, Đại học Quốc gia Hà Nội 26 Trường Đại học Luật Hà Nội (2014), Giáo trình Luật Thương mại, Nhà xuất Công an nhân dân, Hà Nội 84 27 Website: http://dangcongsan.vn https://dangkykinhdoanh.gov.vn https://gso.gov.vn https://luanvanaz.com http://luatsuthudo.vn http://www.tapchicongsan.org.vn http://truongcb.hochiminhcity.gov.vn 85