Pháp luật về hợp đồng trong hoạt động thương mại của việt nam

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI LUẬN VĂN THẠC SỸ PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG TRONG HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI CỦA VIỆT NAM HÀ THIỆN THÀNH CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ MÃ SỐ: 60380107 GIÁO VIÊN HƯỚNG DẪN: PGS TS VŨ THỊ HỒNG VÂN HÀ NỘI - 2019 LỜI CAM ĐOAN Học viên xin cam đoan đề tài: “Pháp luật hợp đồng hoạt động thương mại Việt Nam” công trình nghiên cứu độc lập cá nhân học viên, khơng có chép người khác Đề tài sản phẩm mà học viên nỗ lực nghiên cứu trình học tập trường kinh nghiệp thực tế Trong trình viết có tham khảo số tài liệu có nguồn gốc rõ ràng theo quy định Các kết nghiên cứu luận án học viên tự tìm hiểu, phân tích cách trung thực, khách quan phù hợp với thực tiễn Việt Nam Luận văn thực hướng dẫn giáo viên hướng dẫn, PGS TS Vũ Thị Hồng Vân Hà Nội, ngày tháng năm 2019 Tác giả luận văn Hà Thiện Thành LỜI CẢM ƠN Trân trọng cảm ơn giáo viên hướng dẫn PGS TS Vũ Thị Hồng Vân, thầy cô giáo Khoa sau đại học Khoa luật Viện Đại học Mở Hà Nội tạo điều kiện tốt để tác giả thực luận án Đặc biệt, xin bày tỏ lòng biết ơn chân thành đến doanh nghiệp mà tác giả có điều kiện gặp gỡ, khảo sát chuyên gia lĩnh vực liên quan, đóng góp thông tin vô quý báu ý kiến xác đáng, để tác giả hồn thành nghiên cứu Hà Nội, ngày tháng năm 2019 Tác giả luận văn Hà Thiện Thành MỤC LỤC MỞ ĐẦU:…………………………………………… …………………………….1 Chương .6 MỘT SỐ VẤN ĐỀ CHUNG VỀ PHÁP LUẬT HỢP ĐỒNG TRONG KINH DOANH THƯƠNG MẠI 1.1 Tổng quan hợp đồng hoạt động thương mại 1.1.1 Khái niệm hoạt động thương mại 1.1.2 Khái niệm, đặc điểm hợp đồng hoạt động thương mại 1.1.3 Phân loại hợp đồng hoạt động thương mại 11 1.1.4 Vai trò hợp đồng hoạt động thương mại 14 1.2 Tổng quan pháp luật hợp đồng hoạt động thương mại 16 1.2.1 Khái niệm pháp luật hợp đồng hoạt động thương mại 17 1.2.2 Nguyên tắc nội dung pháp luật hợp đồng hoạt động thương mại 18 1.3 Sơ lược hình thành phát triển pháp luật hợp đồng hoạt động thương mại 21 Chương 25 QUY ĐỊNH VỀ HỢP ĐỒNG TRONG HOẠT ĐỘNG 25 THƯƠNG MẠI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM 25 HIỆN HÀNH .25 2.1 Giao kết hợp đồng hoạt động thương mại 25 2.1.1 Nguyên tắc giao kết 25 2.1.2 Chủ thể giao kết 27 2.1.3 Nội dung, hình thức giao kết 29 2.1.4 Trình tự, thủ tục giao kết hợp đồng .30 2.1.5 Thời điểm có hiệu lực hợp đồng hoạt động thương mại 33 2.2 Thực hợp đồng hoạt động thương mại .34 2.2.1 Nguyên tắc thực hợp đồng 34 Hợp đồng hoạt động thương mại thỏa thuận chủ thể kinh .34 2.2.2 Quyền nghĩa vụ bên hợp đồng 36 2.3 Trách nhiệm pháp lý vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại 40 2.3.1 Căn truy cứu trách nhiệm 40 2.3.2 Các hình thức trách nhiệm pháp lý 43 2.3.3 Những trường hợp miễn trách nhiệm 45 2.4 Hợp đồng hoạt động thương mại vô hiệu 47 2.4.1 Điều kiện có hiệu lực hợp đồng hoạt động thương mại 47 2.4.2 Các trường hợp hợp đồng hoạt động thương mại vô hiệu 49 2.4.3 Hậu hợp đồng hoạt động thương mại vô hiệu 52 Chương 58 THỰC TIỄN THI HÀNH VÀ MỘT SỐ GIẢI PHÁP NHẰM HOÀN THIỆN VÀ NÂNG CAO HIỆU QUẢ THI HÀNH .58 PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG TRONG HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI 58 3.1 Thực tiễn thi hành quy định pháp luật hành hợp đồng hoạt động thương mại Việt Nam 58 3.1.1 Kết thi hành quy định pháp luật hợp đồng hoạt động thương mại Việt Nam 58 3.1.1.1 Việc thi hành quy định hành vi thương mại 58 3.1.1.2 Việc thi hành quy định chủ thể hình thức hợp đồng hoạt động thương mại .61 3.1.1.3 Việc thi hành quy định thương nhân – chủ thể chủ yếu hợp đồng hoạt động thương mại 63 3.1.2 Những hạn chế, tồn nguyên nhân việc thực thi pháp luật hợp đồng hoạt động thương mại Việt Nam 65 3.2 Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật .69 3.2.1 Yêu cầu hoàn thiện hệ thống pháp luật hợp đồng hoạt động thương mại .70 3.2.2 Một số giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật hợp đồng hoạt động thương mại .71 3.3 Giải pháp nâng cao hiệu thi hành pháp luật hợp đồng hoạt động thương mại 76 TÀI LIỆU THAM KHẢO 79 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài Hoạt động thương mại phong phú điều chỉnh quy định pháp luật liên quan Các hình thức hợp đồng hoạt động thương mại đa dạng pháp luật quốc gia pháp luật quốc tế điều chỉnh cụ thể để tạo điều kiện thuận lợi cho cá nhân, tổ chức, cộng đồng kinh tế tham gia vào hoạt động thương mại tất lĩnh vực thương mại hàng hóa, thương mại dịch vụ khác Để điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực thương mại hàng hóa, dịch vụ góc độ quốc tế nhiều quy định đời công ước Viên 1980, “Nguyên tắc hợp đồng hoạt động thương mại quốc tế” Viện thống tư pháp quốc tế (UNIDROIT), hiệp định thương mại tổ chức thương mại giới (WTO), điều kiện thương mại quốc tế (International Commercial Terms INCOTERMS) phòng thương mại quốc tế (International Chamber of Commerce – ICC) soạn thảo ban hành Khi Việt Nam gia nhập tổ chức thương mại giới (WTO), hoạt động thương mại Việt Nam chịu ảnh hưởng nhiều từ quy định chung tổ chức thương mại Trong pháp luật Việt Nam, có nhiều quy định để điều chỉnh chung hoạt động thương mại, nói Bộ luật Dân 2015, Luật thương mại 2005 văn hướng dẫn hai luật coi nguồn quan trọng để điều chỉnh hoạt động thương mại nói chung nước ta Các bên hoạt động thương mại thông thường tham gia giao kết hợp đồng để thực hành vi thương mại nhằm đạt lợi ích định Những hoạt động cần có điều chỉnh hợp lý, cụ thể, rõ ràng thông qua quy định pháp luật Việt Nam Bên cạnh đó, quy định pháp luật Việt Nam hợp đồng hoạt động thương mại cần phải có phù hợp định với thông lệ, quy định chung pháp luật quốc tế để góp phần thúc đẩy kinh tế Việt Nam thời kỳ hội nhập tồn cầu hóa Để tìm hiểu quy định pháp luật Việt Nam liên quan đến hoạt động thương mại, học viên lựa chọn đề tài: “Pháp luật hợp đồng hoạt động thương mại Việt Nam” làm luận văn tốt nghiệp Tình hình nghiên cứu đề tài Đến nay, có nhiều cơng trình nghiên cứu lĩnh vực thương mại Các cơng trình luật học đề cập đến lĩnh vực thương mại với ý tưởng để xây dựng quy định phù hợp cho hoạt động thương mại diễn kinh tế Lĩnh vực thương mại hiểu theo nghĩa rộng bao gồm nhiều mảng khác liên quan đến thương mại Đối với quy định liên quan đến hợp đồng hoạt động thương mại ghi nhận nhiều cơng trình khác từ trước Tuy nhiên, chế định hợp đồng hoạt động thương mại thường khơng xây dựng thành nội dung riêng, phần riêng hay chương riêng giáo trình Luật thương mại từ trước đến Trong giáo trình Luật thương mại thường đề cập đến nội dung chủ yếu hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại Loại hợp đồng thường coi nội dung quan trọng đề cập nhiều giáo trình Luật thương mại từ trước đến nay, ví dụ giáo trình Luật thương mại Việt Nam dẫn giải năm 1972 Lê Tài Triển chủ biên; giáo trình Luật thương mại Khoa Luật Đại học Quốc Gia Hà Nội năm 2002 TS Phạm Duy Nghĩa chủ biên; giáo trình Luật thương mại Trường Đại học Luật Hà Nội năm 2011 (tái lần thứ 6) PGS.TS Nguyễn Viết Tý chủ biên Ngoài ra, nội dung hợp đồng mua bán hàng hóa cịn đề cập giáo trình sở đào tạo khác như Đại học Huế, Đại học Vinh, Đại học Kinh tế Luật Hồ Chí Minh, Đại học Luật Hồ Chí Minh Chế định hợp đồng hoạt động thương mại nhiều đề cập đến cơng trình khoa học, viết có liên quan Ví dụ viết “Khái niệm thương mại pháp luật Việt Nam bất cập góc độ thực tiễn áp dụng sách hội nhập” TS Lê Hồng Hạnh tạp chí Luật học năm 2000; sách tham khảo “Tìm hiểu luật thương mại Việt Nam” PGS.TS Phạm Duy Nghĩa xuất năm 2000; sách tham khảo “Một số vấn đề lý luận thực tiễn pháp luật hợp đồng Việt Nam nay”, Nxb Công an nhân dân, năm 2003 tác giả Nguyễn Như Pháp Lê Thị Thu Thủy; sách tham khảo “Chế định hợp đồng Bộ luật dân Việt Nam”, Nxb Tư pháp, năm 2007 tác giả Nguyễn Ngọc Khánh Trong sách tham khảo “Pháp luật hợp đồng thương mại đầu tư - Những vấn đề pháp lý bản” TS Nguyễn Thị Dung làm chủ biên, xuất năm 2009, chế định hợp đồng hoạt động thương mại nhìn nhận cụ thể Cuốn sách đề cập chế định hợp đồng hoạt động thương mại theo dạng hợp đồng cụ thể, ví dụ hợp đồng mua bán hàng hóa, hợp đồng đại lý, ủy thác mua bán hàng hóa, hợp đồng nhượng quyền thương mại, hợp đồng hợp tác kinh doanh Giáo trình “Luật hợp đồng Việt Nam - Phần chung”, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, năm 2013… Như vậy, nói, chế định hợp đồng hoạt động thương mại ghi nhận, phân tích thơng qua nhiều cơng trình nghiên cứu khác Tuy nhiên, việc xem xét chế định hợp đồng hoạt động thương mại pháp luật Việt Nam nghiên cứu khía cạnh mà chưa xem xét góc độ tổng thể Do đó, việc lựa chọn đề tài “Pháp luật hợp đồng hoạt dộng thương mại Việt Nam” để nghiên cứu phù hợp giai đoạn Đối tượng phạm vi nghiên cứu 3.1 Đối tượng nghiên cứu Đề tài có đối tượng nghiên cứu quy định hợp đồng hoạt động thương mại Việt Nam Đồng thời, để làm rõ vấn đề liên quan đến nội dung nghiên cứu, luận văn tìm hiểu số quy định hợp đồng thương mại số quốc gia giới Pháp, Nhật Bản… để thấy khác pháp luật hợp đồng hoạt động thương mại Việt Nam với pháp luật quốc gia giới 3.2 Phạm vi nghiên cứu Đề tài tập trung nghiên cứu quy định hợp đồng hoạt động thương mại Việt Nam theo quy định pháp luật hành văn pháp luật liên quan Tuy nhiên, phạm vi nghiên cứu, luận văn không đề cập, phân tích loại hợp đồng cụ thể hoạt động thương mại mà nghiên cứu tổng thể vấn đề chung hợp đồng hoạt động thương mại Phương pháp luận phương pháp nghiên cứu Phương pháp luận: Đề tài nghiên cứu dựa quan điểm vật biện chứng chủ nghĩa Mác Lênin; quan điểm Đảng Nhà nước xây dựng kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa; sách pháp luật, sách kinh tế Nhà nước Việt Nam trình hội nhập kinh tế sâu rộng với khu vực giới Trong trình nghiên cứu, đề tài có sử dụng nhiều phương pháp như: phương pháp phân tích, tổng hợp, phương pháp so sánh, phương pháp tổng kết thực tiễn Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu 5.1 Mục đích nghiên cứu Khái quát nội dung chế định hợp đồng hoạt động thương mại Tìm hiểu bất cập hoạt động thương mại thực tế có liên quan đến chế định hợp đồng hoạt động thương mại Thông qua nghiên cứu, nêu giải pháp kiến nghị hoàn thiện pháp luật đối hợp đồng hoạt động thương mại 5.2 Nhiệm vụ nghiên cứu tư…cơng khai hóa chúng sở bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp bên liên quan, đảm bảo ổn định lành mạnh môi trường kinh doanh Tuy nhiên, pháp luật Việt Nam nay, thẩm quyền xác định tư cách pháp lý thương nhân thừa nhận đồng với thẩm quyền cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Chính việc pháp luật Việt Nam quy định sở pháp lý quan trọng để xác định tư cách pháp lý thương nhân thủ tục đăng kí (hoặc xin giấy phép kinh doanh) rào cản pháp lý lớn cho chủ thể có tiềm muốn gia nhập thị trường tham gia giao kết hợp đồng hoạt động thương mại, hạn chế quyền tự kinh doanh công dân, đồng thời thể khơng tương thích với pháp luật thơng lệ thương mại quốc tế vấn đề Thứ năm, chủ thể có khả trở thành thương nhân theo pháp luật Việt Nam cần đáp ứng đủ bốn điều kiện nêu trên, đồng thời phải tồn dạng: cá nhân tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp5 Một cá nhân muốn trở thành thương nhân phải đáp ứng điều kiện theo quy định pháp luật Luật thương mại năm 2005 khơng có quy định cụ thể vấn đề Do hiểu cá nhân phải đáp ứng điều kiện BLDS văn pháp luật có liên quan lực pháp lý chủ thể tham gia giao dịch Theo đó, cá nhân muốn trở thành thương nhân phải đáp ứng đủ cách điều kiện: từ đủ 18 tuổi trở lên, có lực hành vi dân đầy đủ, có điều kiện để tiến hành hoạt động thương mại theo quy định pháp luật 3.1.2 Những hạn chế, tồn nguyên nhân việc thực thi pháp luật hợp đồng hoạt động thương mại Việt Nam Pháp luật Việt Nam nói chung, pháp luật hợp đồng hoạt động thương mại nói riêng ngày hoàn thiện phù hợp với điều kiện kinh tế - xã hội nước pháp luật quốc tế, tạo điều kiện thuận lợi cho hoạt Khoản điều Luật thương mại năm 2005 65 động thương mại nói chung Tuy nhiên, thực tiễn áp dụng, thực pháp luật hợp đồng hoạt động thương mại thời gian qua thể tồn tại, bất cập định, ảnh hưởng đến phát triển kinh tế - xã hội đất nước nói chung, cụ thể: - Về khái niệm hoạt động thương mại Luật thương mại năm 2005 quy định mở rộng so với khái niệm Luật thương mại năm 1997 Tuy nhiên, với việc liệt kê nhóm hay hoạt động thương mại cụ thể điều luật trì hạn chế việc xác định hoạt động thương mại, chưa bao quát hết hoạt động thương mại thực tế; lẽ hoạt động kinh doanh, thương mại thay đổi phát triển hàng ngày, với phát sinh hoạt động có “bản chất” hoạt động thương mại mới, luật chưa kịp dự liệu để đưa vào điều chỉnh, dẫn đến áp dụng chế cụ thể hoạt động thương mại không thống nhất, khó bảo vệ quyền lợi ích chủ thể hoạt động kinh doanh nói chung, hoạt động ký kết thực hợp đồng hoạt động thương mại nói riêng - Phạm vi điều chỉnh, dẫn chiếu áp dụng Luật thương mại chưa rõ ràng so với Luật dân sự, hai đạo luật mang tư cách luật tư Các hành vi thương mại cụ thể trường hợp định, dẫn chiếu thẳng tới luật chung quyền lợi tư thay dẫn chiếu tới luật chung thương mại, từ dẫn tới hậu làm hẹp phạm vi điều chỉnh Luật thương mại làm vai trò tảng luật chung thương mại (Luật thương mại) luật chuyên ngành thương mại (như Luật kinh doanh bảo hiểm, Luật kinh doanh bất động sản…) - Với việc quy định không rõ ràng Luật thương mại năm 2005 chủ thể hợp đồng hoạt động thương mại, dẫn đến khó xác định hợp đồng hoạt động thương mại, bắt buộc bên chủ thể hợp đồng thương nhân hay hai bên phải thương nhân Hình thức pháp lý hành vi thương mại hợp đồng hoạt động thương mại, Luật 66 thương mại lại quy định cách chung chung hợp đồng quan hệ đặc thù thương mại mình, gây khó khăn giải thích pháp luật Bên cạnh đó, cho dù Luật thương mại năm 2005 quy định hình thức hợp đồng hoạt động thương mại phải thể lời nói, văn xác lập hành vi cụ thể hình thức khác có giá trị pháp lý, túc ghi nhận hình thức khác hợp đồng, thực tế, có nhiều tranh chấp xảy hợp đồng hoạt động thương mại thể lời nói hành vi cụ thể lại khơng quan tài phán xét xử Do vậy, chế bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp cho bên trường hợp chưa đảm bảo chặt chẽ - Việc quy định không cụ thể chủ thể hợp đồng hành vi thương mại dẫn tới hệ việc lựa chọn quan tài phán có lợi cho bên quan hệ hợp đồng bên thương nhân bên thương nhân gặp rắc rối Các quy định pháp luật thương mại chồng chéo nhau, khơng phát huy vai trị bảo vệ quyền lợi bên quan hệ thương mại, có nhiều quy định dường cụ thể lại khó áp dụng cho trường hợp thực tế Cách quan niệm không đúng, hiểu không ban hành văn pháp luật khó áp dụng thực tế làm giảm giá trị văn pháp luật đời sống xã hội Luật pháp điều chỉnh hết tất mối quan hệ đời sống, khơng thể khơng phát huy dược vai trị bảo quyền lợi ích hợp pháp bên tham gia quan hệ thương mại nói chung quan hệ pháp luật nói riêng Cần phải có quan niệm đắn hành vi thương mại để từ đó, xây dựng hệ thống pháp luật thương mại hiệu quả, công cụ để chủ thể sử dụng quan hệ thương mại, làm tăng phát triển kinh tế, tránh tranh chấp khơng đáng có - Về xác định bồi thường thiệt hại hợp đồng hoạt động thương mại 67 Theo quy định Luật thương mại năm 2005, mức phạt vi phạm nghĩa vụ hợp đồng tổng mức phạt nhiều vi phạm bên thoả thuận hợp đồng, không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm6 Tuy nhiên, theo quy định BLDS mức phạt vi phạm hợp đồng bên thoả thuận, trừ trường hợp luật liên quan có quy định khác7 Tuy nhiên, số luật riêng Luật xây dựng cịn có điều khoản điều chỉnh mức phạt vi phạm hợp đồng khác biệt với BLDS 2015 Luật thương mại năm 2005 Mức phạt vi phạm tối đa theo quy định Luật Xây dựng 12% Cùng điều chỉnh vấn đề rõ ràng có khác biệt văn pháp luật Điều địi hỏi doanh nghiệp phải phân biệt rạch ròi xem quan hệ BLDS điều chỉnh quan hệ điều chỉnh Luật Thương mại Sẽ khó phân biệt BLDS xem luật định chuẩn mực pháp lý cách ứng xử cá nhân, pháp nhân; quyền, nghĩa vụ nhân thân tài sản cá nhân, pháp nhân quan hệ hình thành sở bình đẳng, tự ý chí, độc lập tài sản tự chịu trách nhiệm8 Theo quy định mức phạt BLDS Luật thương mại việc xác định mức phạt vi phạm hợp đồng thiếu rõ ràng, mặt luật định mức phạt vi phạm bên thỏa thuận thể ý chí Luật dân nói chung, mặt Luật chuyên ngành lại quy định mức phạt vi phạm không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm, thể tính gị bó pháp luật Không vậy, việc xác định phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm khó xác định, thực tế nhiều doanh nghiệp hiểu phần giá trị hợp đồng mà thực chất giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm chưa giá trị hợp đồng Đặc biệt việc quy định mức phạt vơ hình chung cịn động lực thúc đẩy hành vi vi phạm hợp đồng Điều 301 Luật thương mại năm 2005 Khoản Điều 418 BLDS năm 2015 Điều BLDS năm 2015 68 - Luật thương mại năm 2005 quy định cịn thiếu tính rõ ràng vấn đề ‘vi phạm bản” hợp đồng: Tại khoản 13 Điều Luật Thương mại năm 2005 quy định: Vi phạm vi phạm hợp đồng bên gây thiệt hại cho bên đến mức làm cho bên khơng đạt mục đích giao kết hợp đồng Vậy hiểu thiệt hại đến mức khơng đạt mục đích giao kết hợp đồng xác định nào? Luật khơng có quy định cụ thể khiến cho việc thực hợp đồng thực tế khó xác định cụ thể Với việc khơng xác định cụ thể dẫn đến hậu khó khăn việc giải xung đột xảy thực tiễn áp dung, thực hợp đồng hoạt động thương mại - Quy định pháp luật chồng chéo việc xác định bồi thường thiệt hại hợp đồng hoạt động thương mại vô hiệu Theo quy định Điều 131 BLDS năm 2015: “giao dịch dân vô hiệu không làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt quyền nghĩa vụ dân kể từ thời điểm giao dịch xác lập, bên khơi phục lại tình trạng ban đầu, hồn trả lại cho nhận…” Với quy định “các bên hoàn trả lại cho nhận”, việc xử lý hậu hợp đồng hoạt động thương mại vô hiệu thực tế nhiều bất cập, chưa đảm bảo quyền nghĩa vụ hợp pháp bên tham gia thực hợp đồng; lẽ, tài sản hồn trả khơng phải lúc cịn ngun giá trị thời điểm giao kết hợp đồng, mà biến đổi theo thời gian, tác động người, tự nhiên như: tác động thiên tai, hao mòn tự nhiên…làm xấu so với thời điểm giao kết; tài sản tăng giá trị tác động người, tăng giảm quy luật kinh tế thị trường đầu tư công sức, tiền bạc, gìn giữ, bảo quản tào sản…trong trường hợp này, việc thực “trả lại cho nhận” cịn khó thực áp dụng 3.2 Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật 69 3.2.1 Yêu cầu hoàn thiện hệ thống pháp luật hợp đồng hoạt động thương mại Trước xu hướng tồn cầu hóa thương mại giới, Việt Nam cần phải có kế hoạch cụ thể nhằm đẩy mạnh phát triển thương mại, cần thiết xây dựng hệ thống pháp luật đồng phù hợp với pháp luật quốc tế góp phần loại bỏ rào cản thương mại, giúp cho việc giao kết hợp đồng không nước mà quốc tế thuận lợi 3.2.1.1 Việc hoàn thiện pháp luật hợp đồng hoạt động thương mại cần phù hợp với đường lối xây dựng phát triển kinh tế thị trường Việt Nam Việt Nam đường xây dựng kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, phản ánh tính đặc thù kinh tế thị trường Việt Nam Nền kinh tế thị trường Việt Nam vừa phải phát triển theo quy luật khách quan kinh tế thị trường, vừa phải định hướng, điều tiết giám sát cho phù hợp với chất nguyên tắc phát triển kinh tế - xã hội Việt Nam, pháp luật về thương mại nói chung, hợp đồng hoạt động thương mại nói riêng cần đảm bảo tính phù hợp với đường lối phát triển kinh tế xã hội Việt Nam 3.2.1.2 Việc hoàn thiện pháp luật hợp đồng hoạt động thương mại cần có thống hệ thống pháp luật hợp đồng nói chung Tính thống thể nội dung hình thức pháp luật hợp đồng Về hình thức văn pháp luật phải xếp theo trật tự có hiệu lực văn bản, nguyên tắc ưu tiên áp dụng văn pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng chuyên ngành mối quan hệ với pháp luật chung hợp đồng Về nội dung pháp luật hợp đồng nói chung, hợp đồng hoạt động thương mại nói riêng bao gồm nguyên tắc, quy phạm pháp luật phải xếp cách khoa học, logic, cụ thể, không mâu thuẫn, không chồng chéo 70 3.2.1.3 Việc hoàn thiện pháp luật hợp đồng hoạt động thương mại cần đáp ứng nhu cầu hội nhập quốc tế Trong lĩnh vực hệ thống văn pháp luật, lĩnh vực pháp luật kinh tế, thương mại tác động đến hội nhập quốc tế Việc hội nhập kinh tế quốc tế bắt đầu với q trình đổi tồn diện đất nước Tác động hội nhập quốc tế đến hệ thống văn pháp luật kinh tế thương mại thực cách thông qua việc sửa đổi quy định pháp luật nước phù hợp với thông lệ quốc tế, góp phần tạo điều kiện mở rộng, giao lưu phát triển kinh tế đất nước với nước giới 3.2.1.4 Việc hoàn thiện pháp luật hợp đồng hoạt động thương mại cần đảm bảo hài hịa lợi ích chủ thể Việt Nam quốc gia có kinh tế thị trường với tham gia nhiều thành phần kinh tế, nên xây dựng hoàn thiện quy định pháp luật việc xuất phát từ lợi ích chung cần phải đảm bảo hài hòa lợi ích chủ thể, bên trình giao kết thực hợp đồng hoạt động thương mại 3.2.2 Một số giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật hợp đồng hoạt động thương mại Trên sở thực tiễn áp dụng thực hợp đồng hoạt động thương mại; định hướng giải pháp cụ thể đáp ứng yêu cầu hoàn thiện pháp luật hợp đồng hoạt động thương mại thời gian tới, luận văn đưa số kiến nghị cụ thể hoàn thiện hệ thống pháp luật kinh doanh thương nói chung, hợp đồng hoạt động thương mại nói riêng sau: - Không nên đặt trọng tâm pháp luật thương mại vào thương nhân hay hành vi thương mại mà phải kết hợp hai tiêu chí Từ đó, xây dựng đạo luật chi tiết, cụ thể để bổ sung cho vấn đề cụ thể pháp luật thương mại Bên cạnh đó, cần phải xác định đầy đủ hành vi thương mại để dẫn cho đạo luật khác, đồng thời hướng dẫn cho hoạt động pháp lý thực tiễn, 71 vậy, pháp luật thương mại khơng có quy định cụ thể thương nhân phải có quy định thương gia thể nhân thương gia pháp nhân Và cần phải lược bỏ hành vi thương mại Bộ luật dân vấn đề bảo hiểm để quy định Luật thương mại, thuộc phạm vi điều chỉnh Luật thương mại - Không thiết phải liệt kê số hành vi coi hành vi thương mại mà điểm mấu chốt phải đưa tiêu chí cho phép xác định hành vi hành vi thương mại Bất kỳ hành vi thoả mãn hai điều kiện sau coi hành vi thương mại: thứ nhất, hành vi thực nhằm mục đích gì; thứ hai, hành vi thực chủ thể Trước hết, hành vi thực nhằm mục đích gì? Nhiều ý kiến cho rằng, hành vi thương mại hành vi thực mục đích thu lợi nhuận Khi chủ thể thực hành vi với mục đích nhằm thoả mãn nhu cầu riêng hành vi khơng thể coi hành vi thương mại Ví dụ, việc doanh nghiệp mua máy tính cá nhân để trang bị cho văn phịng khơng thể coi hành vi thương mại mà coi hành vi dân Nhưng, doanh nghiệp trang bị máy tính cho nhân viên cơng ty để áp dụng cơng nghệ đại, nâng cao sức sản xuất, tăng lợi nhuận cho cơng ty lại hành vi thương mại (hành vi thương mại phụ thuộc) Trong trường hợp nói trên, chủ thể hợp đồng mua bán hay hợp đồng trao đổi tài sản thương nhân chuyên nghiệp mục đích cá nhân, khơng lợi nhuận quyền nghĩa vụ bên phải điều chỉnh quy định BLDS, ngược lại muốn thu suất lao động cao hơn, lợi nhuận cao lại thuộc phạm vi điều chỉnh Luật thương mại Tuy nhiên, có phải hành vi thực mục đích lợi nhuận coi hành vi thương mại không Câu trả lời lại không Hành vi thương mại hành vi thương mại thực lợi nhuận, hành vi thực mục đích lợi nhuận chưa hẳn coi hành vi thương mại Ví 72 dụ, người mua lơ đất, sau thời gian lại bán để thu lợi nhuận, sau bán lơ đất lại tiếp tục mua lô đất khác ngồi chờ tăng giá, hành vi lặp lặp lại nhiều lần Rõ ràng trường hợp này, người thực việc mua đất để thoả mãn cho nhu cầu nhà mà mục đích thu lợi nhuận điều chỉnh Luật thương mại chủ thể khơng phải chun nghiệp hoạt động kinh doanh thương mại Hành vi sinh lợi muốn coi hành vi thương mại phải thoả mãn điều kiện thứ hai, theo hành vi thu lợi nói phải thực chủ thể hoạt động kinh doanh chuyên nghiệp Luật thương mại không điều chỉnh hành vi chủ thể dân thực hiện, ngược lại, pháp luật thương mại điều chỉnh chủ thể dân việc xây dựng Luật thương mại bên cạnh BLDS hồn tồn khơng có ý nghĩa Như vậy, hành vi coi hành vi thương mại thực thương nhân vớí mục đích thu lợi nhuận, hay nói cách khác, hành vi thực thoả mãn hai điều kiện nói coi hành vi thương mại - Ngoài ra, quan hệ dân quan hệ thương mại có khác biệt nên cần phải có khung pháp lý riêng, cần phải có chương riêng hợp đồng hoạt động thương mại để thương nhân vào biết quyền nghĩa vụ coi chuẩn mực bắt buộc phải tuân thủ tiến hành hoạt động thương mại Thực tế cho thấy, nhiều thương nhân Việt Nam vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại quốc tế thời gian qua nước chưa có luật pháp riêng hợp đồng hoạt động thương mại, đồng thời chưa quen với việc sử dụng luật sư việc ký kết, soạn thảo hợp đồng Do cần phải có quy định hợp đồng hoạt động thương mại, lĩnh vực thương mại quốc tế - Các văn hệ thống pháp luật thương mại cần đảm bảo đồng bộ, thống nhất, đảm bảo cho chế điều chỉnh pháp luật hiệu Pháp luật 73 nên quy định vấn đề tạo khung pháp lý cho chế định, không nên quy định cách chi tiết để dễ dàng áp dụng cách có hiệu quả, hợp lý hợp pháp - Việc xây dựng văn pháp luật điều chỉnh hoạt động thương mại nói chung nên có tham gia chủ thể có quyền lợi nghĩa vụ liên quan trực tiếp đến điều chỉnh văn đó, ví dụ thương nhân, hiệp hội thương mại… - Môi trường kinh doanh biến đổi phát triển liên tục, vậy, có vấn đề cụ thể phát sinh thực tiễn đặt nhu cầu cần điều chỉnh pháp luật nên xây dựng đạo luật để điều chỉnh riêng vấn đề Cách thức xây dựng văn pháp luật vừa đảm bảo tính nhanh chóng, kịp thời, linh hoạt điều chỉnh pháp luật, đồng thời dễ sửa đổi thực tiễn thay đổi - Pháp luật cần có quy định cụ thể để xác định tư cách pháp lý thương nhân, khái niệm mang tính định tính đó, nhằm làm cho chế định có tương thích cần thiết với pháp luật tập quán thương mại quốc tế - Các quy định đăng kí kinh doanh cấp giấy phép kinh doanh bất cập với thực tiễn hoạt động thương mại Việt Nam thể khơng tương thích với pháp luật tập quán thương mại quốc tế Thực tiễn đặt yêu cầu cần ưu tiên cải cách hệ thống giấy phép kinh doanh Việt Nam., cụ thể là: + Có chế giám sát q trình ban hành văn pháp luật có liên quan đến giấy phép kinh doanh đăng kí kinh doanh + Tạo chế giám sát quy trình cấp giấy phép kinh doanh giấy phép chứng nhận đăng kí kinh doanh + Yêu cầu quan hành pháp, tư pháp hủy văn hạn chế quyền tự kinh doanh công dân cách bất hợp lý 74 + Cần có chế khiếu nại khiếu kiện hành cách hữu hiệu để người dân thực quyền trường hợp đơn xin cấp giấy phép kinh doanh bị từ chối kéo dài thời hạn so với quy định pháp luật mà khơng có pháp lý cụ thể - Chế định thương nhân pháp luật thương mại việt Nam hành cần hoàn thiện để đáp ứng yêu cầu thực tiễn hoạt động thương mại phù hợp với pháp luật tập quán thương mại quốc tế - Về xử lý hậu pháp lý hợp đồng vô hiệu Thực tiễn áp dụng thực hợp đồng hoạt động thương mại cung trình giải u cầu tun bố hợp dịng vơ hiệu Tòa án cho thấy, hợp đồng hoạt động thương mại bị tuyên bố vô hiệu thường thuộc hai dạng sau: Thứ nhất, hợp đồng bị tuyên bố vơ hiệu thân hợp đồng khơng đem lại lợi ích cho bên chủ thể mong muốn họ Ví dụ như: hợp đồng vô hiệu bên bị lừa dối, bị nhầm lẫn, bị đe dọa Thứ hai, hợp đồng bị tuyên bố vô hiệu lý do, lý khơng làm ảnh hưởng đến lợi ích mà bên mong muốn Ví dụ như: hợp đồng vơ hiệu vi phạm hình thức hợp đồng hợp đồng vơ hiệu bên chủ thể khơng có đăng ký kinh doanh theo quy định Luật Thương mại Có thể nhận thấy, dạng hợp đồng vơ hiệu thứ việc xử lý hậu pháp lý hợp đồng vô hiệu bên khơi phục lại tình trạng ban đầu, hồn trả cho nhận đem lại cơng cho bên có lợi ích khơng đạt Nhưng dạng hợp đồng vô hiệu thứ hai, giao kết thực hợp đồng, bên đạt mong muốn mình, đó, việc áp dụng cách cứng nhắc quy định "khơi phục tình trạng ban đầu”, "hồn trả cho nhận” rõ ràng khơng cần thiết Hợp đồng không làm ảnh hưởng đến lợi ích bên, lợi ích người thứ ba hay cộng đồng 75 Do vậy, hợp đồng vơ hiệu vi phạm hình thức hay điều kiện đăng ký kinh doanh, bên tự nguyện thực hợp đồng, nên thừa nhận Những vi phạm hình thức hay điều kiện đăng ký kinh doanh hợp đồng Tịa án u cầu bên tiến hành hoàn thiện để tiếp tục thực hợp đồng Ngồi ra, luật cần có chế để bên chấp nhận hợp đồng không tuân thủ quy định hình thức bắt buộc, bên thực hợp đồng hợp đồng khơng bị vô hiệu cần công nhận Tương tự hợp đồng không thỏa mãn quy định điều kiện đăng ký kinh doanh Sự chấp nhận hạn chế tình trạng tuyên bố hợp đồng vô hiệu tràn lan bên chủ thể lợi dụng quy định pháp luật để "bội ước” hợp đồng hay lúng túng Tòa án việc xét xử hợp đồng vô hiệu vi phạm hình thức khơng thỏa mãn điều kiện đăng ký kinh doanh Và quy định hậu pháp lý hợp đồng cần luật sửa đổi, bổ sung cho phù hợp 3.3 Giải pháp nâng cao hiệu thi hành pháp luật hợp đồng hoạt động thương mại - Tạo đổi có hiệu lĩnh vực kinh tế, hồn thiện sách kinh tế, thiết lập trật tự, kỷ cương hoạt động kinh tế, tạo cấu kinh tế hợp lý, giải pháp phát triển mạnh mẽ sức sản xuất, bảo đảm tăng trưởng kinh tế phát triển xã hội - Mở rộng quan hệ đối ngoại, giữ vững mơi trường hịa bình phát triển đất nước, chủ động, tích cực hội nhập kinh tế quốc tế - Xây dựng hoàn thiện Nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa dân, dân, dân Đổi tổ chức, hoạt động Nhà nước, xây dựng nhà nước sạch, vững mạnh; bảo đảm hiệu hoạt động quản lý Nhà nước thương mại, phát huy hiệu hoạt động quản lý nhà nước, không gây cản trở cho hoạt động thương mại hợp pháp thị trường đồng thời, thực hiệu 76 công tác quản lý sử dụng đội ngũ cán có phẩm chất trị tốt, có lực quản lý Nhà Nước, tạo chế pháp lý thuận lợi cho phát triển kinh tế đất nước nói chung Mở rộng dân chủ, phát huy quyền làm chủ nhân dân, ghi nhận đầy đủ bảo đảm tính thực quyền tự dân chủ công dân lĩnh vực kinh tế, trị, tư tưởng, văn hóa xã hội…chống tiêu cực, làm lành mạnh quan hệ kinh tế - xã hội nói chung, quan hệ quản lý, giao kết thực hợp đồng hoạt động thương mại nói riêng - Pháp luật hoạt động kinh doanh thương mại, có giao kết thực hợp đồng phải đảm bảo cho chủ thể có tiềm có hội tham gia thị trường cách thuận lợi mà không bị cản trở bất hợp lý bất hợp pháp từ phía quan cơng quyền - Hệ thống quy định pháp luật thương mại phải hướng tới mục tiêu tạo lập môi trường kinh doanh lành mạnh, đảm bảo bình đằng, khơng phân biệt đối xử chủ thể khác tham gia thị trường, tôn trọng quyền tự kinh doanh cơng dân, bảo hộ quyền lợi ích hợp pháp người tiêu dùng, đồng thời bảo vệ lợi ích cơng cộng trật tự pháp luật, trật tự kinh tế - Các quy định pháp luật phải có tính khả thi cao, có tính dự báo tốt, minh bạch, cụ thể, dễ áp dụng phù hợp với thực tiễn hoạt động thương mại nước quốc tế - Đảm bảo đồng bộ, thống quy định pháp luật điều chỉnh vấn đề hay lĩnh vực cụ thể Pháp luật thương mại Việt Nam cần hồn thiện theo hướng đảm bảo tương thích với pháp luật tập quán thương mại quốc tế, tạo điều kiện thuận lợi cho chủ thể tham gia vào thị trường hàng hóa quốc tế, đồng thời đẩy nhanh hội nhập kinh tế quốc tế Việt Nam 77 KẾT LUẬN Có thể nói, quy định liên quan đến hợp đồng hoạt động thương mại pháp luật Việt Nam quy định tương đối đầy đủ Tuy nhiên, cần phải bổ sung, sửa đổi để phù hợp chung với quy định pháp luật giới mà nước ta giai đoạn hội nhập sâu rộng với kinh tế toàn cầu Với nhìn chung hợp đồng hoạt động thương mại quy định liên quan đến hợp đồng hoạt động thương mại, luận văn làm rõ đề liên quan đến hợp đồng nói chung, hợp đồng hoạt động thương mại nói riêng, phân tích quy định pháp luật nêu thực trạng áp dụng thực hợp đồng hoạt động thương mại thời gian qua Đánh giá khái quát nêu lên vướng mắc, bất cập từ việc áp dụng thực quy định pháp luật liên quan đến hợp đồng hoạt động thương mại thực tế Trên sở đó, luận văn đưa kiến nghị nhằm hoàn thiện chế định hợp đồng hoạt động thương mại dựa định hướng giải pháp cụ thể hoàn thiện hệ thống pháp luật hợp đồng hoạt động thương mại 78 TÀI LIỆU THAM KHẢO Bộ luật dân năm 2015 Luật thương mại năm 2005 Bộ luật tố tụng dân 2015 Luật kinh doanh bảo hiểm 2001, sửa đổi bổ sung năm 2010 Trường Đại học luật Hà Nội, Giáo trình Luật Thương mại tập 1, Nxb CAND 2007 TS Ngơ Huy Cương, Hành vi thương mại, tạp chí Nghiên cứu lập pháp số năm 2002 Ngô Huy Cương - Trung tâm TT-TV& NCKH Văn phòng Quốc Hội, Luật Thương mại: Khái niệm phương pháp điều chỉnh (nguồn http://truongbcvnu.blogspot.com) Nguyễn Đình Thơ, Một số vấn đề hoàn thiện pháp luật trọng tài thương mại đáp ứng yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế, Tạp chí Nhà nước pháp luật số 6/2008 Dương Anh Sơn, Bàn khoản điều Luật thương mại 2005, tạp chí Nhà nước pháp luật số 12/2006 10 Đinh Thị Thanh Huyền, Hợp đồng mua bán hàng hóa theo pháp luật Việt Nam nay, luận văn thạc sỹ luật học Khoa Luật, Đại học Quốc Gia Hà Nội, 2007 11 TS Nguyễn Minh Đoan, Vai trò pháp luật đời sống xã hội, Nxb Chính trị Quốc gia, 2008 12 Ngơ Văn Hiệp, Chế tài bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng kinh doanh, thương mại, luận văn thạc sĩ Luật học, 2007 79