Kiểm soát giao dịch giữa người có liên quan tại ngân hàng thương mại

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HỒ CHÍ MINH KHOA QUẢN TRỊ PHẠM THỊ THU THẢO KIỂM SOÁT GIAO DỊCH GIỮA NGƯỜI CÓ LIÊN QUAN TẠI NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI TP HỒ CHÍ MINH - NĂM 2015 TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HỒ CHÍ MINH KHOA QUẢN TRỊ KHÓA LUẬN TỐT NGHIỆP CỬ NHÂN LUẬT & CỬ NHÂN QUẢN TRỊ KINH DOANH KIỂM SOÁT GIAO DỊCH GIỮA NGƯỜI CÓ LIÊN QUAN TẠI NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI SINH VIÊN THỰC HIỆN: PHẠM THỊ THU THẢO KHÓA: 35 MSSV: 1055060138 GIẢNG VIÊN HƯỚNG DẪN: ThS TRƯƠNG THỊ TUYẾT MINH TP HỒ CHÍ MINH - NĂM 2015 LỜI CAM ĐOAN Tôi tên Phạm Thị Thu Thảo – sinh viên Trường Đại học Luật Tp Hồ Chí Minh, Khoa Quản trị, Khóa 35 (2010 – 2015), tác giả Khóa luận tốt nghiệp Cử nhân Luật – Cử nhân Quản trị kinh doanh, Chuyên ngành Luật Thương mại – Quản trị kinh doanh Đề tài: “Kiểm soát giao dịch người có liên quan ngân hàng thương mại” trình bày tài liệu (sau gọi “Khóa luận”) Tơi xin cam đoan tất nội dung Khóa luận hồn tồn hình thành phát triển từ quan điểm cá nhân tôi, hướng dẫn khoa học Ths Trương Thị Tuyết Minh – Giảng viên khoa Luật Thương mại, Trường Đại học Luật Tp Hồ Chí Minh Trong Khóa luận có trích dẫn, sử dụng số ý kiến, quan điểm khoa học số tác giả số liệu, hình ảnh bên ngồi Sự trích dẫn thể cụ thể Danh mục tài liệu tham khảo tuân thủ quy định pháp luật sở hữu trí tuệ Một số nội dung Khóa luận tơi dịch trực tiếp từ nguồn tài liệu tiếng Anh dẫn nguồn văn gốc Nếu có sai phạm nào, xin tự chịu trách nhiệm trước nhà trường Tác giả Khóa luận Phạm Thị Thu Thảo LỜI CẢM ƠN Để hồn thành Khóa luận tốt nghiệp cử nhân Luật – cử nhân Quản trị kinh doanh, chuyên ngành Luật Thương mại – Quản trị kinh doanh với đề tài “Kiểm soát giao dịch người có liên quan ngân hàng thương mại”, tác giả xin gửi lời cảm ơn chân thành đến Thầy Cô giảng viên Khoa Luật Thương Mại Khoa Quản trị - Trường Đại học Luật TP Hồ Chí Minh, đặc biệt cảm ơn Ths Trương Thị Tuyết Minh – người góp phần lớn khơng vai trị định hướng mà cịn người sửa chữa thiếu sót, giúp tác giả hồn thành Khóa luận cách tốt đẹp Xin chân thành cảm ơn Tác giả Khóa luận Phạm Thị Thu Thảo DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT NH: Ngân hàng NHTM: Ngân hàng thương mại NHTMCP: Ngân hàng thương mại cổ phần NHNN: Ngân hàng nhà nước TCTD: Tổ chức tín dụng ĐHĐCĐ: Đại hội đồng cổ đơng HĐQT: Hội đồng quản trị HĐTV: Hội đồng thành viên BKS: Ban kiểm sốt TVGV: Thành viên góp vốn DN: Doanh nghiệp CĐTS: Cổ đông thiểu số MỤC LỤC PHẦN MỞ ĐẦU 1 Lý chọn đề tài Tình hình nghiên cứu đề tài Mục tiêu nghiên cứu Phạm vi nghiên cứu Phƣơng pháp nghiên cứu Kết cấu Khóa luận CHƢƠNG LÝ LUẬN CHUNG VỀ KIỂM SOÁT GIAO DỊCH GIỮA NGƢỜI CÓ LIÊN QUAN TẠI NGÂN HÀNG THƢƠNG MẠI 1.1 Nhận diện “ngƣời có liên quan” theo quy định pháp luật ngân hàng 1.2 Giao dịch ngƣời có liên quan ngân hàng thƣơng mại 10 1.2.1 Khái niệm giao dịch ngƣời có liên quan ngân hàng thƣơng mại 10 1.2.2 Một số phƣơng thức thực giao dịch ngƣời có liên quan ngân hàng thƣơng mại 13 1.3 Tổng quan kiểm soát giao dịch ngƣời có liên quan ngân hàng thƣơng mại 16 1.3.1.Khái niệm kiểm sốt giao dịch ngƣời có liên quan ngân hàng thƣơng mại 16 1.3.2 Sự cần thiết việc điều chỉnh pháp luật kiểm sốt giao dịch ngƣời có liên quan ngân hàng thƣơng mại 17 1.3.3 Nguyên tắc điều chỉnh pháp luật kiểm sốt giao dịch ngƣời có liên quan ngân hàng thƣơng mại 22 1.3.4 Thẩm quyền kiểm sốt giao dịch ngƣời có liên quan ngân hàng thƣơng mại 26 1.3.5 Phƣơng thức kiểm soát giao dịch ngƣời có liên quan ngân hàng thƣơng mại 29 KẾT LUẬN CHƢƠNG 31 CHƢƠNG CÁC QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ KIỂM SOÁT GIAO DỊCH GIỮA NGƢỜI CÓ LIÊN QUAN TẠI NGÂN HÀNG THƢƠNG MẠI VÀ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ 32 2.1 Các quy định pháp luật Việt Nam kiểm soát giao dịch ngƣời có liên quan ngân hàng thƣơng mại 33 2.1.1 Quy định pháp luật việc góp vốn, mua cổ phần, sở hữu cổ phần 33 2.1.2.Quy định pháp luật cấp tín dụng ngƣời có liên quan ngân hàng thƣơng mại `41 2.1.3 Quy định pháp luật quản trị ngân hàng 49 2.1.4 Quy định pháp luật công bố thông tin 51 2.2 Kinh nghiệm tham khảo số quốc gia giới 54 2.2.1 Kinh nghiệm pháp luật vấn đề nhận diện ngƣời có liên quan 54 2.2.2 Kinh nghiệm pháp luật kiểm soát giao dịch ngƣời có liên quan ngân hàng thƣơng mại 55 2.3 Một số kiến nghị nhằm góp phần nâng cao hiệu kiểm soát giao dịch ngƣời có liên quan ngân hàng thƣơng mại 59 KẾT LUẬN CHƢƠNG 62 KẾT LUẬN 63 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 65 PHẦN MỞ ĐẦU Lý chọn đề tài Thực tế Việt Nam nay, hệ thống ngân hàng đứng trƣớc nguy có khơng ngân hang (NH) bị đổ vỡ phá sản Tình trạng sở hữu chéo, đầu tƣ chéo, thành lập công ty “sân sau”, cho vay vƣợt khả nguồn vốn khối lƣợng cấu thời hạn, đặc biệt tình trạng cán ngân hàng giữ vai trò chủ chốt cố ý làm sai chế độ, thể lệ quy định, lợi dụng chức vụ, quyền hạn câu kết với tổ chức, cá nhân thực giao dịch trái pháp luật nhằm tham nhũng, chiếm đoạt tài sản ngân hàng tới mức báo động Nguyên nhân tình trạng xuất phát từ việc quản trị ngân hàng yếu kém, nhiều khoản vay dựa vào “quan hệ”, nhiều loại giao dịch trái pháp luật, phi lợi ích ngân hàng Điều khiến cho tình hình nợ xấu vấn đề khoản ngân hàng trở nên căng thẳng Trong thời gian qua, bên cạnh phản ánh hệ thống phƣơng tiện thông tin đại chúng, quan nhà nƣớc có thẩm quyền liên tục đề giải pháp hạn chế tối đa khoản nợ xấu Tuy nhiên, để giảm tỷ lệ nợ xấu cách hiệu cần phải ngăn chặn triệt tiêu nguyên nhân gây Nói cách khác, việc ngăn chặn triệt tiêu giao dịch trái pháp luật ngƣời có liên quan ngân hàng thƣơng mại (NHTM) Pháp luật nƣớc có hệ thống ngân hàng phát triển sớm đƣa quy định chế tài ngăn ngừa loại giao dịch Chẳng hạn Anh, pháp luật quy định giao dịch cổ đơng có nguy phát sinh tƣ lợi phải đƣợc thông qua cổ đông, kể trƣờng hợp đƣợc xác lập cách cơng Tại Việt Nam, pháp luật NH tổ chức tín dụng (TCTD), qua nhiều lần sửa đổi quy định vấn đề nhƣng chƣa đầy đủ tính răn đe chƣa cao Cũng NHTM nắm tay quyền chi phối mạnh mẽ đến hệ thống tiền tệ quốc gia mà thực tế quyền lực NHTM thƣờng tập trung vào nhóm cán quản lý, điều hành NHTM nên khả lạm quyền họ lớn, q trình thực giao dịch chứa đựng khả xung đột lợi ích họ NH Trong đó, lợi nhuận từ giao dịch mang tính tƣ lợi lớn hấp dẫn nên khơng cá nhân nhóm cá nhân bất chấp quy định pháp luật để thực giao dịch trái pháp luật nhằm thu lợi cho nhóm Đứng trƣớc tác động lớn mang tính chất nguy hiểm giao dịch ngƣời có liên quan NHTM năm gần đây, việc nghiên cứu chế nhằm kiểm soát loại giao dịch vấn đề cần thiết Do đó, tơi định chọn đề tài “Kiểm soát giao dịch người có liên quan ngân hàng thương mại” làm nội dung Khóa luận tốt nghiệp Với kiến thức hạn hẹp đƣợc tích luỹ thời gian nghiên cứu tƣơng đối ngắn, nhƣng nhờ hỗ trợ giúp đỡ tận tình giảng viên hƣớng dẫn, tơi hy vọng hồn thành tốt tồn Khóa luận Đồng thời, thơng qua Khóa luận này, tơi hy vọng góp phần nhỏ cơng sức việc hồn thiện chế kiểm sốt giao dịch ngƣời có liên quan NHTM, đề tài đƣợc quan tâm Việt Nam Tình hình nghiên cứu đề tài “Kiểm sốt giao dịch người có liên quan NHTM” đề tài có số cơng trình nghiên cứu có liên quan nhƣ: - Trần Bảo Ánh (2010), “Kiểm soát giao dịch có nguy phát sinh tƣ lợi theo Luật Doanh nghiệp 2005”, Tạp chí Luật học, (9) - Nguyễn Thị Vân Anh (2013), “Nhận diện ngƣời có liên quan giao dịch công ty với ngƣời có liên quan”, Tạp chí Luật học, (12) - Ngơ Thị Bích Phƣơng (2007), “Kiểm sốt giao dịch có nguy phát sinh tƣ lợi theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2005”, Luận văn Thạc sỹ Luật học - Lý Đăng Thƣ (2011), “Kiểm soát giao dịch tƣ lợi ngƣời quản lý công ty theo Luật Doanh nghiệp”, Luận văn Thạc sỹ Luật học Và số viết khác có liên quan Một điều dễ nhận số lƣợng cơng trình nghiên cứu kiểm sốt giao dịch ngƣời có liên quan chƣa nhiều Hơn nữa, cơng trình, viết tiếp cận vấn đề dƣới góc độ pháp luật doanh nghiệp chƣa nghiên cứu dƣới góc độ pháp luật ngân hàng Do vậy, nói rằng, “Kiểm sốt giao dịch người có liên quan NHTM” đề tài mới, có tính thời sự, sở nhu cầu củng cố nâng cao sức mạnh NH Vì thế, Khóa luận đƣợc hy vọng tài liệu tham khảo hữu ích cho ngƣời làm công tác nghiên cứu, học tập, thực thi pháp luật, ngƣời muốn tìm hiểu quy định pháp luật kiểm soát giao dịch ngƣời có liên quan NHTM Mục tiêu nghiên cứu Mục tiêu chung Việc nghiên cứu nhằm mục tiêu tìm hiểu giao dịch ngƣời có liên quan NHTM pháp luật kiểm soát loại giao dịch này, qua thấy đƣợc ƣu điểm hạn chế quy định hành nhằm đề xuất số kiến nghị nhằm nâng cao hiệu kiểm soát giao dịch Mục tiêu cụ thể Nghiên cứu đề tài nhằm số mục tiêu cụ thể sau: Thứ nhất, nhận diện đƣợc ngƣời có liên quan, nắm bắt đƣợc khái niệm giao dịch ngƣời có liên quan kiểm sốt giao dịch ngƣời có liên quan NHTM Thứ hai, phân tích đƣợc số quy định pháp luật Việt Nam trực tiếp gián tiếp kiểm sốt giao dịch ngƣời có liên quan NHTM thực tế Thứ ba, tìm hiểu số quy định kiểm soát giao dịch ngƣời có liên quan NHTM quốc gia giới Từ đó, kiến nghị số vấn đề nhằm nâng cao hiệu chế kiểm soát loại giao dịch Phạm vi nghiên cứu Khóa luận đƣợc nghiên cứu từ quy định pháp luật hành; quy chế, quy định quan quản lý hệ thống ngân hàng điều chỉnh vấn đề kiểm soát giao dịch ngƣời có liên quan NHTM Để làm sáng tỏ quy định trên, Khóa luận tìm hiểu pháp luật số quốc gia giới vấn đề kiểm sốt loại giao dịch Từ đó, đƣa kiến nghị phù hợp với thực tiễn Việt Nam Phƣơng pháp nghiên cứu Phƣơng pháp nghiên cứu đƣợc sử dụng xuyên suốt toàn nội dung Khóa luận phƣơng pháp vật biện chứng Chủ nghĩa Mác – Lê nin Ngồi cịn giao dịch Chẳng hạn, công ty thuộc Chaebol61 đƣợc thành viên khác tập đồn bảo lãnh tốn nợ mà khơng phải trả chi phí Vì thế, cơng ty liên kết với thơng qua việc đầu tƣ lẫn để tăng thêm tính vững mà không cần hợp hay tiến hành thủ tục sáp nhập Điều phần giải thích tƣợng thực tế Chaebol muốn mở rộng quy mô lại thƣờng thành lập thêm công ty không tăng vốn đầu tƣ cho cơng ty có Tình trạng bảo lãnh chéo DN thành viên nội chaebol đƣợc coi đặc điểm điển hình chaebol Hàn Quốc Cho đến gần đây, kể từ sau khủng hoảng, nhà đầu tƣ lẫn quan hữu quan nhận cần thiết phải chỉnh đốn lại quan hệ Bởi tình trạng nguyên nhân gây tình trạng phá sản theo dây chuyền khu vực DN (nhƣng tất nhiên DN quy mô lớn) Hàn Quốc Mức độ bảo lãnh bắt đầu giảm dần từ năm 1993 đạt mức thấp vào năm 1997  Kinh nghiệm Nhật Bản Điều 135 Luật Công ty Nhật Bản cấm công ty sở hữu cổ phần công ty mẹ, trừ số trƣờng hợp đặc biệt Thêm vào đó, Điều 16-3, chƣơng Luật Ngân hàng Nhật Bản có quy định: “Ngân hàng công ty ngân hàng không nắm giữ 5% cổ phần công ty tổng số cổ phần có quyền biểu quyết” Luật Cấm độc quyền gián tiếp tác động quan hệ sở hữu chéo cổ phần thông qua quy định giới hạn sở hữu nghĩa vụ báo cáo nhằm kiểm sốt tình trạng độc quyền62 Ngồi ra, năm 2001, Nhật Bản ban hành Luật Hạn chế Ngân hàng sở hữu cổ phần Luật quy định tổ chức hoạt động tổ chức mua cổ phần sở hữu NHTM, ngân hàng tín dụng dài hạn, quỹ nơng lâm trung ƣơng, liên minh quỹ tín dụng Bên cạnh Nhật Bản cịn thành lập cơng ty mua cổ phần ngân hàng (banks’ shareholding purchase corporation – BSPC) Theo đó, DN vi phạm quy định hạn chế sở hữu chéo phải thoái vốn cách bán cổ phần cho BSPC, sau BSPC bán lại cho nhà đầu tƣ bên ngồi theo lộ trình 61 Theo pháp luật Thƣơng Mại Hàn Quốc Chaebol đƣợc định nghĩa tổ hợp công ty quy mô lớn mà hoạt động kinh doanh đƣ ợc điều hành ngƣời xác định Chaebol Hàn Quốc đƣợc điều hành số cá nhân gia đình họ, ngƣời có trách nhiệm quản lý tồn hoạt động tất cơng ty thành viên tập đồn Xem thêm Alberto Onetti, Alessia Pisoni (2009), “Ownership and control in Germany: Do cross-shareholdings reflect bank control on large companies?”, Corporate Ownership & Control, Volume 6, Issue 4, page 62 Nhóm NH Đêm – K22, Vấn đề sở hữu chéo NH thƣơng mại 56 định Hiện nay, Nhật Bản sử dụng hiệu tổ chức mua bán cổ phiếu sở hữu chéo nhƣ Thiết nghĩ, để tháo gỡ vấn đề phức tạp tƣơng tự hệ thống ngân hàng Việt Nam nay, nên nghiên cứu mô hình hoạt động tổ chức này, xem xét liệu áp dụng vào thực tế Việt Nam hay không 2.2.2.2 Kinh nghiệm pháp luật vấn đề cấp tín dụng ngƣời có liên quan ngân hàng thƣơng mại Điều Luật kiểm soát ngân hàng Saudi Arabia cấm NH ứng tiền trƣớc khơng có bảo đảm cho (i) thành viên HĐQT kiểm toán; (ii) ngƣời có liên quan Giám đốc kiểm tốn viên đối tác ngƣời quản lý có lợi ích tài trực tiếp; (iii) ngƣời có liên quan Giám đốc kiểm toán viên ngƣời bảo lãnh Việc cấm áp dụng việc cấp bảo lãnh chịu trách nhiệm tài khác mà khơng có bảo đảm Giám đốc kiểm toán viên ngƣời có liên quan họ63 Theo quy chế NH Hồi giáo Tkaful ngƣời sau đƣợc cấp tín dụng phải đƣợc chấp thuận trƣớc văn NH: (i) giám đốc; (ii) cơng ty ngƣời đƣợc NH cấp tín dụng nắm quyền điều khiển, quản lý cơng ty đó; (iii) cơng ty giám đốc NH; (iv) cá nhân, công ty hay tổ chức mà giám đốc NH đứng bảo lãnh; (v) công ty cổ đơng nắm 20% vốn cổ phần có quyền biểu NH; (vi) công ty nắm 20% vốn cổ phần có quyền biểu NH64 2.2.2.3 Kinh nghiệm pháp luật vấn đề quản trị, điều hành ngân hàng thƣơng mại Pháp luật hành Anh (Company Act 2006) quy định yêu cầu giao dịch có xung đột lợi ích đƣợc chấp thuận HĐQT khách hàng cổ đông công ty, nếu: (i) giao dịch tải sản đáng kể (tức là, vƣợt 100.000 10% giá trị tài sản công ty65) liên quan đến giám đốc, (ii) giao dịch với bên có liên quan66 Ngồi ra, theo quy định niêm yết chứng khoán, chủ thể có lợi ích khơng đƣợc tham gia biểu họp cổ đông Thông tin bắt buộc 63 “Clarifying memo onpowers and responsibilities of members of the board of directors of saudi commercial banks contents”, page 64 http://www.bnm.gov.my/guidelines/02_insurance_takaful/03_prudential_stds/26_Credit_Facilities.pdf, truy cập ngày 01/7/2015 65 (2) Section 191 (i,ii), Company Act 2006 of U.K 66 (3) Section 191, Company Act 2006 of U.K 57 phải công bố rộng rãi đảm bảo cổ đơng khơng có lợi ích liên quan đƣợc thông báo giao dịch trƣớc họ bỏ phiếu để chấp nhận cơng khai minh bạch “đầy đủ thằng thắn” tồn tính chất lợi ích họp HĐQT67 Bộ luật quản trị doanh nghiệp Đức68 giới hạn khả NH đề cử đại diện vào Hội đồng giám sát (supervisory boards) cơng ty mà ngân hàng nắm giữ cổ phần Theo luật này, số lƣợng vị trí giám sát viên hội đồng bên ngồi mà ngƣời nắm giữ công ty đại chúng đƣợc giới hạn số lƣợng vị trí Luật cơng ty Nhật Bản cấm thực quyền biểu cổ đông công ty sở hữu chéo ngƣợc chiều trƣờng hợp sở hữu chéo có dấu hiệu chi phối thực chất69 Cũng đạo luật công ty này, Điều 308 có quy định việc hạn chế quyền biểu cổ đơng Theo đó, cổ đơng có phiếu biểu đại hội đồng cổ đông cho cổ phần mà họ nắm giữ Tuy nhiên, trƣờng hợp có quy định đơn vị cổ phần với đơn vị cổ phần này, cổ đông nắm giữ phiếu biểu Tại Lebanon, nơi quy tắc quản trị cho tổ chức tài phức tạp nhiều so với niêm yết cơng ty kích thƣớc nhỏ thị trƣờng vốn vai trò kinh tế quan trọng ngành ngân hàng kinh tế Lebanon Theo đó, nhiệm vụ Ngân hàng Trung ƣơng phải làm thành lập hội đồng Ủy ban chuyên trách, có phận chịu trách nhiệm giám sát việc kiểm tốn cơng bố giao dịch với ngƣời có liên quan (thƣờng đƣợc Ủy ban Kiểm toán thực hiện) Hơn nữa, tất định liên quan đến tiến bao gồm ngƣời có liên quan thành viên HĐQT, thủ trƣởng phận, cổ đông lớn đối tƣợng phê duyệt trƣớc Ủy ban chuyên ngành70 2.2.2.4 Kinh nghiệm pháp luật công bố thông tin 67 Simeon Djankova, Rafael La Portab, Florencio Lopez-de-Silanesc, Andrei Shleifer (2008), “The law and economics of self – dealing”, Journal of Financial Economics 88, page 439 68 Deutscher Corporate Governance Codex – DCGC (German corporate goverance code) 69 Nhóm NH Đêm – K22, Vấn đề sở hữu chéo NH thƣơng mại 70 “Guide on Related Party Transactions in the MENA Region”, http://www.oecd.org/corporate/GuideonRelatedPartyTransactionsMENA2014.pdf, truy cập ngày 05/7/2015 58 Ở Đức, Luật kiểm soát minh bạch hoạt động doanh nghiệp71, đƣợc thông qua tháng năm 1998, với mục đích tăng cƣờng vị trí nhà đầu tƣ cách buộc công ty phải cung cấp thêm thông tin cần thiết Cụ thể, Luật giới hạn quyền lực ngân hàng lớn việc buộc NH sở hữu 5% cổ phần có quyền biểu công ty niêm yết phải thông tin cho cổ đông cách thức họ sử dụng quyền biểu Quy định Điều 135 phần Luật cơng ty chứng khốn72 đƣợc giải thích tƣơng tự Theo đó, NH khơng đƣợc phép sử dụng quyền biểu cổ phiếu để đại diện cho khách hàng họ họ sở hữu 5% cổ phần công ty, trừ họ đƣợc hƣớng dẫn cụ thể khách hàng khách hàng từ bỏ quyền biểu họ Những biện pháp kéo theo hệ quyền lực ngân hàng bị giảm mạnh thông qua việc hạn chế sử dụng cổ phần có quyền biểu Pháp luật Hoa Kỳ quy định, cổ đơng mua cổ phiếu NH, cổ đơng phải tuyên thệ trƣớc pháp luật khai thật việc cơng ty có liên quan, ngƣời có liên quan nhƣ cha, mẹ, chồng, vợ, con, cháu, chú, bác, cơ, dì, anh, em,…đang sở hữu cổ phần NH, cơng ty có liên quan đến NH đó73 Nếu khai khơng thật trƣờng hợp phát vi phạm bị xử lý nghiêm khắc, chí thối vốn bị nộp phạt nặng Tại Jordan, mã quản trị doanh nghiệp khuyến cáo giao dịch với cổ đông kiểm soát khác so với thành viên HĐQT cần phải đƣợc trình lên ủy ban kiểm tốn Ngồi ra, giao dịch với cổ đông đại diện cho 10% tổng số cổ đông công ty phải đƣợc tiết lộ cho Ủy ban Chứng khoán Jordan thị trƣờng chứng khoán Amman lúc74 2.3 Một số kiến nghị nhằm góp phần nâng cao hiệu kiểm sốt giao dịch ngƣời có liên quan ngân hàng thƣơng mại Nhƣ phân tích phần trƣớc, nay, pháp luật Việt Nam có bƣớc điều chỉnh chế kiểm sốt giao dịch ngƣời có liên quan NHTM mà bật Thông tƣ 36/2015/TT-NHNN Tuy nhiên, để nâng cao 71 Gesetz zur Kontrolle und Transparenz im Unternehmensbereich – KonTraG (Law on corporate control and transparency) 72 AktienGesetz – AktG 73 “Sáp nhập DN: Nguy rủi ro lũng đoạn”, http://www.tnl.vn/index.php/view/323/Sap-nhap-DN:-Nguyco-rui-ro-lung-doan.html, truy cập ngày 05/7/2015 74 “Guide on Related Party Transactions in the MENA Region”, http://www.oecd.org/corporate/GuideonRelatedPartyTransactionsMENA2014.pdf, truy cập ngày 10/7/2015 59 hiệu chế kiểm soát loại giao dịch Tác giả đề xuất số ý kiến góp ý nhƣ sau: Thứ nhất, pháp luật cần quy định lại khái niệm ngƣời liên quan Luật Các TCTD 2010 Theo đó, khái niệm ngƣời có liên quan NHTM cần đƣợc tiếp cận cách kết hợp hai phƣơng pháp liệt kê đƣa khái niệm tổng quát Từ vấn đề thực tế liên quan đến khái niệm ngƣời liên quan, việc xây dựng lại quy định điều cần thiết Thứ hai, tăng cƣờng tính độc lập BKS Cần thiết phải quy định lại quyền hạn BKS – quan giám sát giao dịch ngƣời có liên quan NHTM Mơ hình NHTMCP theo pháp luật Việt Nam áp dụng kiểu cấu HĐQT hai cấp theo mơ hình Đức Tuy nhiên, thực tế NHTM Việt Nam hoạt động BKS mang tính hình thức bị xem nhẹ phạm vi trách nhiệm BKS Việt Nam lại hẹp so với mơ hình Đức Về mặt lập pháp, pháp luật ngân hàng không quy định cụ thể quy chế tổ chức hoạt động BKS mà điều lệ ngân hàng quy định Bằng cách này, nhà làm luật trao quyền cho TVGV, cổ đông sở hữu phần vốn góp, cổ phần chi phối quyền tự định vấn đề BKS theo ý muốn họ Điều dẫn đến hệ họ chi phối việc xây dựng quy chế có lợi cho họ, làm giảm vai trị BKS, vơ hiệu hóa quy chế giám sát quy định hợp pháp từ thu lợi riêng, gây thiệt hại cho CĐTS Để đảm bảo quyền lợi CĐTS chế giám sát đƣợc thực thi có hiệu quả, phải luật hóa việc tăng cƣờng quyền lực để BKS có tính độc lập quan quản lý cổ đơng chi phối, làm cho kiểm sốt viên chủ yếu ngƣời đại diện CĐTS Cũng học theo mơ hình quản trị cơng ty Đức làm cho BKS có vị trí pháp lý đứng HĐQT, Ban Giám đốc giám sát hoạt động họ75 Thứ ba, pháp luật cần trọng vấn đề quản trị nội DN Bởi vì, thực tế Việt Nam, pháp luật trao quyền cho cổ đông việc kiểm sốt q trình quản trị DN, nhiên thực tế quyền hành CĐTS bị cổ đông lớn chèn ép q trình bỏ phiếu hay định Do đó, NHTM, với mục tiêu bảo vệ an toàn hoạt động NH mình, cần phải quy định tăng thêm quyền kiểm sốt cho cổ đơng phổ thông, đặc biệt cổ đông nội 75 Nguyễn Thị Vân Anh (2013), “Giao dịch công ty với ngƣời có liên quan theo Luật Doanh nghiệp năm 2005 kinh nghiệm số nƣớc giơi”, Tạp chí Pháp luật kinh tế, số 12 (261)/2013, tr 27 60 Cuối là, tăng cƣờng cơng khai minh bạch hóa thơng tin Để đảm bảo NHTM thực tốt nghĩa vụ công bố thông tin, tác giả cho cần thiết phải yêu cầu NHTM thành lập phận chuyên trách công bố thông tin để hạn chế việc chậm trễ công bố thông tin nhƣ che giấu thông tin Đồng thời, cần thiết phải quy định chế tài nghiêm khắc ngƣời đại diện ngân hàng ngƣời có trách nhiệm cơng bố thơng tin ngân hàng trƣờng hợp không công bố thông tin, công bố thông tin chậm trễ công bố thông tin sai thật thông tin mà pháp luật yêu cầu phải công bố76 Theo tác giả, cần phải trọng thêm yêu cầu NHTM công bố thông tin tƣơng lai Nếu NHTM thực việc công bố thơng tin tƣơng lai góp phần hạn chế tình trạng nhóm cổ đơng sử dụng thơng tin chƣa đƣợc cơng bố nhằm thu lợi bất chính, gây thiệt hại cho NH thị trƣờng chứng khoán 76 Ban cơng bố thơng tin có chức xử lý công bố thông tin ngân hàng ban hành văn quy trình cơng bố thơng tin nội ngân hàng Trong đó, quy định cụ thể quy trình, cách thức cơng bố thơng tin trách nhiệm phận công bố thông tin 61 KẾT LUẬN CHƢƠNG Kiểm soát giao dịch ngƣời có liên quan NHTM vấn đề cấp thiết mà pháp luật nƣớc pháp luật nƣớc ngồi cần có quan tâm mức để điều chỉnh nhằm hạn chế tối đa thiệt hại mà loại giao dịch mang lại Trên sở lý luận kiểm soát giao dịch ngƣời có liên quan NHTM, chƣơng 2, tác giả trình bày quy định pháp luật kiểm sốt giao dịch ngƣời có liên quan NHTM Cụ thể, trình bày quy định pháp luật việc góp vốn, mua cổ phần, sở hữu cổ phần NHTM; quy định cấp tín dụng ngƣời có liên quan; quản trị, điều hành NHTM quy định công bố thông tin Đồng thời, tác giả đề cập đến số kinh nghiệm tham khảo quốc gia giới chế kiểm soát giao dịch ngƣời có liên quan NHTM Sau cùng, tác giả đề xuất số kiến nghị nhằm góp phần nâng cao hiệu kiểm soát loại giao dịch 62 KẾT LUẬN Trong năm qua, pháp luật kiểm soát giao dịch ngƣời có liên quan NHTM Việt Nam khơng ngừng đƣợc hồn thiện, góp phần tích cực vào q trình cơng nghiệp hóa – đại hóa đất nƣớc Theo đó, kiểm sốt giao dịch ngƣời có liên quan NHTM nhân tố quan trọng góp phần vào phát triển bền vững hệ thống TCTD nói chung hệ thống ngân hàng nói riêng Thơng qua đề tài, phần nhận biết đƣợc vấn đề tồn quản trị NH hoạt động kiểm sốt giao dịch ngƣời có liên quan Với việc nhận diện ngƣời có liên quan vấn đề liên quan đến kiểm soát giao dịch ngƣời có liên quan đƣợc nêu Khóa luận nhƣ thông qua việc nghiên cứu vài kinh nghiệm tham khảo quốc gia giới; tác giả nhận thấy tảng lý luận kiểm sốt giao dịch ngƣời có liên quan NHTM nƣớc ta hình thành bƣớc đầu đƣợc cụ thể hóa quy định pháp luật tạo hành lang pháp lý để giao dịch đƣợc xác lập thực an toàn, minh bạch Tuy nhiên, sở phân tích, đánh giá quy định pháp luật hành kết hợp đối chiếu với thực tiễn áp dụng nói pháp luật Việt Nam kiểm sốt giao dịch ngƣời có liên quan cịn tồn quy định chƣa thực bao quát hết trƣờng hợp ngƣời có liên quan số quy định chƣa thực đem lại hiệu dẫn tới việc bỏ sót vài đối tƣợng cần đƣợc kiểm soát chế kiểm soát cịn mang tính hình thức Thiết nghĩ quy định cần đƣợc tiếp tục nghiên cứu để sửa đổi, bổ sung nhằm nâng cao hiệu lực, hiệu phát huy đƣợc tốt mục tiêu đảm bảo an tồn hệ thống tín dụng với đòi hỏi thực tiễn xu hội nhập quốc tế, nhằm tạo sở vững cho việc xây dựng hoàn thiện pháp luật thời gian tới Trên sở nghiên cứu đó, tác giả mạnh dạn đề xuất số kiến nghị nhằm nâng cao hiệu kiểm soát giao dịch ngƣời có liên quan NHTM Đây mục tiêu quan trọng đƣợc tập trung giải khóa luận Với mong muốn hồn thiện pháp luật kiểm sốt giao dịch ngƣời có liên quan, thơng qua đề tài “Kiểm sốt giao dịch người có liên quan NHTM”, tác giả hi vọng Khóa luận nguồn thông tin tham khảo để nhà làm luật tiếp tục xây dựng, sửa đổi, bổ sung hệ thống pháp luật kiểm soát 63 giao dịch ngƣời có liên quan, qua tạo thuận lợi hiệu cho công tác quản lý nhà nƣớc loại giao dịch thực tế 64 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO A Văn quy phạm pháp luật Bộ luật Dân số 33/2005/QH11 ngày 14/6/2005 Luật Các Tổ chức tín dụng (Luật số 47/2010/QH12) ngày 16/6/2010 Luật Doanh nghiệp (Luật số 68/2014/QH13) ngày 26/11/2014 Nghị định 59/2009/NĐ-CP Chính phủ ngày 16/7/2009 tổ chức hoạt động ngân hàng thƣơng mại Thông tƣ 36/2014/TT-NHNN Ngân hàng nhà nƣớc ngày 20/11/2014 quy định giới hạn, tỷ lệ bảo đảm an toàn hoạt động TCTD, chi nhánh ngân hàng nƣớc ngồi Thơng tƣ 52/2012/TT-BTC Bộ Tài ngày 05/4/2012 hƣớng dẫn việc cơng bố thơng tin thị trƣờng chứng khoán B Tài liệu tham khảo Tài liệu Việt Nam Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh (2013), Giáo trình Luật Ngân hàng, Nhà xuất Hồng Đức Bùi Xuân Hải (2011), “Biện pháp bảo vệ cổ đông, thành viên công ty: Lý luận thực tiễn”, Tạp chí Luật học, số (130)/2011 Lê Đình Vinh (2004), “Kiểm sốt giao dịch tƣ lợi công ty theo Luật Doanh nghiệp”, Tạp chí Luật học, số Lê Hồng Tùng, “Thành viên hội đồng quản trị độc lập: Qui định thực tiễn”, Tạp chí Nhà quản lý, số 68(2009) Lê Thị Ngân Hà (2014), “Pháp luật hạn chế rủi ro tín dụng hoạt động thẩm định cho vay NHTM”, Nhà xuất đại học quốc gia Tp.HCM Lý Đăng Thƣ (2011), Kiểm soát giao dịch tƣ lợi ngƣời quản lý công ty theo Luật doanh nghiệp 2005, Luận văn Thạc sĩ luật học, Trƣờng Đại học Luật Tp.Hồ Chí Minh Nhóm NH Đêm – K22, Vấn đề sở hữu chéo ngân hàng thƣơng mại 65 Nguyễn Đức Mậu (2012), “Tác động sở hữu chéo đến việc tuân thủ quy định đảm bảo an toàn hoạt động NH thƣơng mại” Nguyễn Thị Vân Anh (2013), “Nhận diện ngƣời có liên quan giao dịch cơng ty với ngƣời có liên quan”, Tạp chí Luật học, số 12 (163)/2013 10 Tạ Chƣơng Lâm (2009), “Pháp luật bảo đảm an toàn hoạt động ngân hàng NHTM Việt Nam” 11 Trần Thị Thu Hằng (2012), “Pháp luật điều chỉnh hoạt động thẩm định hồ sơ vay vốn NHTM”, Khóa luận tốt nghiệp, Trƣờng đại học Luật Tp.HCM 12 Từ điển Luật học, Nhà xuất từ điển Bách khoa Hà Nội (1999) 13 Võ Thị Hoàng Nhi (2013), “Giải pháp nhằm hạn chế tình trạng giao dịch nội gián thị trƣờng chứng khốn Việt Nam nay”, Tạp chí Ngân hàng, số 16/2013 Tài liệu nƣớc Alberto Onetti, Alessia Pisoni (2009), “Ownership and control in Germany: Do cross-shareholdings reflect bank control on large companies?”, Corporate Ownership & Control, Volume 6, Issue AktienGesetz – AktG “Clarifying memo onpowers and responsibilities of members of the board of directors of saudi commercial banks contents” Gesetz zur Kontrolle und Transparenz im Unternehmensbereich – KonTraG (Law on corporate control and transparency) Laura Luputi Associate Lawyer David & Baias SCPA, “Reporting related party transactions and conflicts of interest” Mark Scher (2001), “Bank-firm Cross-shareholding in Japan: What is it, why does it matter, is it winding down?”, DESA Discussion Paper No.15 “Methodology for Assessing the Implementation of the OECD Principles of Corporate Covernance” 66 Simeon Djankova, Rafael La Portab, Florencio Lopez-de-Silanesc, Andrei Shleifer (2008), “The law and economics of self – dealing”, Journal of Financial Economics 88 Regulation on bank transaction with its affiliated persons 10 World Bank, “Protecting Investors”, 2004 11 17 CFR 229.40 - Transactions with related persons, promoters and certain control persons Tài liệu Internet http://www.oecd.org http://www.iimb.ernet.in http://law.unimelb.edu.au http://www.bnm.gov.my http://www.tnl.vn http://nld.com.vn http://citinews.net http://www.thanhnien.com.vn http://ndh.vn 10 http://www.tinmoi.vn 11 http://www.div.gov.vn 12 http://www.saga.vn 13 http://www.academia.edu 67 PHỤ LỤC HÌNH ẢNH Phụ lục số 01: Vietcombank sở hữu cổ phần TCTD MBB 9.59% SaigonBank Eximbank 8.24% 4.37% Vietcombank TCXM 10.91% OCB 5.07% Nguồn: http://www.kiemtoan.com.vn Phụ lục số 02: NH ACB đầu tư cho ACBS thông qua NH Đại Á Đầu tư trái phiếu: 1000 tỷ đồng ACB Nắm giữ 19.52% cổ phần Sở hữu 100% ACB S ĐẠI Á Đầu tư trái phiếu: 700 tỷ đồng Nguồn: Nguyễn Đức Mậu Phụ lục số 03: Quy trình thẩm định cho vay Xem xét hồ sơ vay khách hàng Thu thập thông tin cần thiết bổ sung Kết luận sau khả thu hồi nợ Ước lượng kiểm sốt rủi ro tín dụng NH Nguồn: Lê Thị Ngân Hà Thẩm định khả thu hồi nợ