Kiểm soát giao dịch giữa người có liên quan tại ngân hàng thương mại

CƠNG NGHỆ NGÂN HÀNG KIỂM SỐT GIAO DỊCH GIỮA NGƯỜI có LIÊN QUAN TẠI NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI □ ThS Trần Linh Huân * ThS Phạm Thị Thu Thảo ** Tóm tắt: Kiểm sốt giao dịch người có liên quan ngân hàng thương mại (NHTM) vấn đề quan trọng nhằm hạn chế tối đa thiệt hại mà loại giao dịch mang lại Hiện nay, pháp luật Việt Nam có quan tâm định việc kiểm soát giao dịch người có liên quan NHTM, nhiên bên cạnh kết đạt cịn tồn hạn chế định Bài viết tập trung phân tích đánh giá quy định pháp luật Việt Nam kiểm sốt giao dịch người có liên quan NHTM sở đó, đưa số giải pháp định hướng hoàn thiện vấn đề Từ khóa: NHTM, người có liên quan, giao dịch, kiểm soát giao dịch Abstract: Transaction control between relevant persons at commercial banks is a very important issue in order to limit the maximum of damages caused by this type of transaction Currently, the law of Vietnam has interested in controlling transactions between relevant persons at commercial banks, however, besides the results achieved, there are still certain limitations The article focuses on analyzing the regulations of Vietnamese laws on controlling transaction between the relevant persons at commercial banks, then suggests a number of solutions to the issue Keywords: Commercial banks, relevant persons, transactions, transaction control Đặt ván để Hiện nay, số NHTM có tình trạng sở hữu chéo, đầu tu chéo, thành lập công ty “sân sau”, cho vay vượt nguồn vốn khối lượng cấu * Khoa Luật Thương mại, Trường Đọi học Luật TP HCM nhiệm hữu han Vinacompass thời hạn; bên cạnh đó, số cán ngân hàng giữ vai trò chủ chốt cố ý làm sai chế độ, thể lệ quy định, lợi dụng chức vụ, quyên hạn cấu kết với tổ chức, cá nhân thực giao dịch trái pháp luật nhằm tham nhũng, chiếm đoạt tài sản ngân hàng Điều khiến cho tình hình nợ xấu vấn đề khoản ngân hàng trở nên căng thẳng, vấn đề xuất phát từ nhiều nguyên nhân khác việc quản trị ngân hàng yếu kém, nhiều khoản vay dựa vào “quan hệ”, nhiều loại giao dịch trái pháp luật, phi lợi ích ngân hàng Tuy nhiên, lý có thề kể đến, Chuyên mục Ngân hàng Thương mại cổ phần Đáu tư Phát triển Việt Nam tài trợ CHIA SẺ Cơ HỘI, HỢP TÁC THÀNH CÔNG Số I THÁNG 2/2022 I TẠP CHÍ NGÁN HÀNG Q g CƠNG NGHỆ NGÂN HÀNG việc ngăn chặn triệt tiêu giao dịch trái pháp luật người có liên quan NHTM chưa thực triệt đê, hiệu Vì vậy, việc khắc phục vấn đề điều quan trọng cấp thiết giai đoạn Sự cần thiết việc điêu chỉnh pháp luật kiểm soát giao dịch người có liên quan NHTM Sự cần thiết cùa việc điều chỉnh bàng pháp luật kiềm sốt giao dịch người có liên quan NHTM xuất phát vấn đề như: Hậu phát sinh cùa giao dịch trái pháp luật người có liên quan NHTM; thực trạng pháp luật kiểm soát giao dịch người có liên quan NHTM; lực quản trị ngân hàng, quản lý rủi ro NHTM nhiều yếu Cụ thể: 1.1 Xuất phát từ hậu phát sinh giao dịch trái pháp luật người có liên quan NHTM Đê xem xét, đánh giá cách toàn diện hậu phát sinh giao dịch trái pháp luật người có liên quan NHTM cần phải xem xét tác hại khơng dừng lại thân ngân hàng nói riêng mà cịn liên quan đến nhiều chủ thể khác người gửi tiền, thành viên góp vốn, cố đơng, tồn hệ thống ngân hàng phát triển kinh tế xã hội nói chung Điều qua khía cạnh sau: Đối với NHTM: Trước hết, giao dịch trái pháp luật người có liên quan NHTM việc vài cá nhân chọn lợi ích thay lợi ích chung ngân hàng làm cho thân ngân hàng bị tổn thất nguồn lực vật chất, người TẠP CHÍ NGÂN HÀNG I số I THÁNG 2/2022 giảm hiệu đầu tư Khi nguồn vốn tài sản chạy vào “túi riêng” số chủ thể, điều đồng nghĩa với việc ngân hàng bị kìm hãm, khơng thể phát triển nhanh, chí khơng thể phát triển bình thường, trinh hoạt động bị khiếm khuyết, tạo thị trường “ảo”, làm hòng mơi trường phát triển lành mạnh bình đẳng cho tất ngân hàng Bên cạnh đó, tài sản, lợi ích ngân hàng bị vơ vét, ngân hàng trả gốc lẫn lãi cho người gửi tiền khoảng thời gian không thu hồi vốn thu hồi vốn chậm, dẫn đến lợi nhuận ngân hàng bị giảm sút, có thề làm lũng đoạn, gây biến tướng hoạt động thị trường, nghiêm trọng dần đến phá sản ngân hàng Tuy nhiên, thiệt hại vô nặng nề mà ngân hàng phải gánh chịu giao dịch trái pháp luật người có liên quan gây “mất niềm tin” người gửi tiền Bởi lẽ, người có liên quan thực giao dịch để trục lợi dẫn tới thất thoát vốn ngân hàng khiến việc đảm bảo khả chi trả cho người gửi tiền họ cần, đủ gốc lần lãi điều khó khăn cho ngân hàng Do đó, ngân hàng khơng đàm bảo khả chi trả lúc “chữ tín” bị hậu ngân hàng kinh doanh lúc ngân hàng phải chấm dứt hoạt động Đơi với thành viên góp vốn, cố đơng: Khi cá nhân lợi dụng tín nhiệm quyền lực giao phó thành viên góp vốn, cổ đơng để trục lợi lúc thành viên góp vốn, cổ đơng ln bị thiệt hại, đặc biệt cổ đông thiểu số Đầu tư vào ngân hàng, động họ muốn tối đa hóa lợi ích vốn tự có cách sử dụng đòn cân nợ, tức khả thu hồi vốn lớn Tuy nhiên, giao dịch trái pháp luật người có liên quan dẫn lợi nhuận từ đồng vốn thành viên góp vốn, cổ đơng vào túi riêng nhóm cá nhân khác, khiến cho khoản đầu tư họ thu hồi Hay trường họp với mong muốn thâu tóm ngân hàng, cổ đơng lớn ln tìm cách bưng bít thông tin, lạm quyền thực nhiều hành vi gian dối với nhiều thủ đoạn khác nhằm chiếm đoạt tài sản ngân hàng nhằm thu lợi nhuận bất đê sử dụng cho mục đích tư lợi riêng mà bỏ mặc quyền lợi cổ đông thiểu số mặt chất, giao dịch trái pháp luật người có liên quan xâm hại đến tài sản ngân hàng, đồng nghĩa xâm hại đến quyền lợi cố đông ngân hàng, mà đặc biệt quyền lợi cổ đông thiểu số Bởi lẽ cổ đông thiểu số người khơng có khả kiểm sốt ngân hàng, họ thực khơng thể trực tiếp kiểm sốt giao dịch với số vốn ỏi thiệt hại tài sản cùa ngân hàng xảy ảnh hưởng lớn đến nguồn vốn họ Thực tế, NHTM cổ phần cổ đơng thiểu số chiếm số lượng nhiều nhiều so với cổ đông lớn nên việc bị người khác trục lợi điều dễ dàng xảy Chính vậy, pháp luật cần phải quyền lực công cộng để tạo thiết chế hồn thiện thiết chế pháp lý có nhàm thực tốt công tác bảo vệ thành viên góp vốn, đơng, đặc biệt cổ đơng thiểu số CÕNG NGHỆ NGÂN HÀNG^^ Đối với người gửi tiền: Các nghiên cứu tài ngân hàng xếp mối quan hệ người gửi tiền ngân hàng mối quan hệ tín thác (principal - agent relationship) Trong người gửi tiền người ủy nhiệm (principal) ngân hàng người ủy nhiệm (agent)1 Điều nói lên rằng, mối quan hệ đặt tảng lớn lên niềm tin người gửi tiền vào ngân hàng Như vậy, người gửi tiền với vai trò cung cấp nguyên liệu - vốn đầu vào cho hoạt động kinh doanh ngân hàng niềm tin ngân hàng nên giao dịch trái pháp luật xảy ra, dẫn tới ngân hàng bị thiệt hại, lâm vào tình trạng khủng hoảng, lúc ngân hàng khơng có khả chi trả cho người gửi tiền khiến họ bị niềm tin vào ngân hàng, đồng thời lượng vốn tiền tệ - khoản tiền mà tốn bao thời gian công sức dành dụm Đứng trước tình trạng người gửi tiền người chịu thiệt trước tiên Ngoài ra, người gửi tiền phải chịu thiệt thòi chi phí, thời gian thực chuyến đổi tiền gửi từ ngân hàng sang ngân hàng khác Trong trường hợp ngân hàng bị đóng cừa giao dịch trái pháp luật người có liên quan xảy tổn thất mà người gửi tiền phải chịu cịn cao Tùy vào khả tài người gửi tiền, số tiền gửi khoản tiền nhỏ khơng đáng lo ngại, đơi lại khoản tiền lớn thiệt hại người gửi tiền hậu nặng nề, ảnh hưởng nghiêm trọng đến đời sống họ Đôi với hệ thông ngân hàng: Tác hại giao dịch trái pháp luật người có liên quan khơng gây cho thân ngân hàng bị rủi ro mà ảnh hưởng đến toàn hệ thống ngân hàng Bởi lẽ, chu thê lách quy định người có liên quan gây tác động tiêu cực Trong trường hợp ngân hàng có chủ đích muốn thâu tóm ngân hàng khác thơng qua mua lại, họp nắm quyền kiểm soát tạo cạnh tranh không lành mạnh ngân hàng Hay dịng tiền chuyển sang cho vay dự án sân sau người chi phối làm chủ ngân hàng tất điều dẫn đến hệ lụy nợ xấu Ngoài ra, trường họp xảy tình trạng đột biển rút tiền gửi phân tích mục sóng ngun nhân trực tiếp dẫn đến sụp đổ ngân hàng kéo theo nhiều ngân hàng khác hệ thống Đổi với kinh tế - xã hội: Thực tế cho thấy, hệ thống ngân hàng đóng vai trị quan trọng ví hệ tuần hồn kinh tế Hệ thống ngân hàng hoạt động ồn định, lành mạnh góp phần phân bổ luân chuyển nguồn lực tài cách hiệu quả, thơng suốt, giúp cho thành phần kinh tế tiếp cận nguồn vốn nhàn rỗi cách dễ dàng, tạo điều kiện thúc kinh tế phát triển Ngược lại, khủng hoảng ngân hàng xảy ảnh hưởng nghiêm trọng đến hệ thống toán, suy giảm mạnh mẽ lòng tin nhà đầu tư nước, thu hẹp sản lượng đầu khu vực sản xuất, tạo sức ép nặng nề kinh tế xã hội Như vậy, chức năng, vai trị ngân hàng khơng thực đố vỡ hệ thống ngân hàng hậu gây cho kinh tế xã hội lớn Từ vấn đề nêu thấy, để hạn chế thấp tác hại gây giao dịch trái pháp luật người có liên quan gây cho người gửi tiền, thành viên góp vốn, cổ đơng, thân ngân hàng toàn hệ thống ngân hàng, để đem lại ôn định, phát triên kinh tế đất nước cần thiết phải có điều chỉnh pháp luật kiểm soát giao dịch người có liên quan NHTM 1.2 Xuất phát từ thực trạng pháp luật kiềm soát giao dịch ngi có liên quan NHTM Các quy định pháp luật Việt Nam kiềm soát giao dịch người có liên quan NHTM cịn mang tính chất chung chung, khái quát, chưa rõ ràng, cụ thể, khiến việc áp dụng, triển khai gặp nhiều lúng túng, khó khăn Thậm chí nhiều vấn đề cịn bỏ ngỏ, không điều chỉnh gây nên tùy tiện việc áp dụng, gây nhiều hậu nghiêm trọng Điển hình Việt Nam thiếu hẳn hệ thống luật đầy đủ công tác quản lý tổ chức quản trị NHTM Khơng có luật, NHTM phải dựa vào Nghị định để tự xây dựng chế quản trị Ngược lại, có vấn đề mà lúc lại có nhiều văn điều chỉnh khác nhau, nội dung văn lại không trùng khớp, đơi cịn mâu thuẫn, gây khó khăn cho việc áp dụng luật Đây lý quan trọng đặt yêu cầu cấp thiết phải hồn thiện quy định pháp luật kiểm sốt giao dịch người có liên quan NHTM 1.3 Xuất phát từ lực quản trị ngân hàng, quản lý rủi ro NHTM Một nguyên nhân tượng giao dịch trái só I THÁNG 2/2022 I TẠP CHÍ NGÂN HÀNG Q (Ẽ^CỎNG NGHỆ NGÂN HÀNG pháp luật người có liên quan NHTM lực quản trị điều hành ngân hàng NHTM Việt Nam bộc lộ số hạn chế Thực tế vai trò Hội đồng quản trị Ban điều hành số NHTM chưa phân tách rõ ràng, vấn đề quản trị nội chưa quan tâm mực Cơ chế tự giám sát, kiểm tra, quản lý rủi ro NHTM chưa thực phát huy tốt vai trị Cụ thể, ngân hàng chưa trọng quản trị danh mục cho vay dẫn đến số NHTM thành lập để phục vụ nhóm khách hàng ưu tiên cao Đây doanh nghiệp “sân sau” người có mối quan hệ mật thiết với cổ đơng lớn, mức tín dụng cấp cho đối tượng thường lớn với điều kiện tương đối dề dàng; quy định giám sát chưa thật hiệu Hoặc có hành vi giao dịch trái pháp luật người có liên quan xảy khơng có chế ngăn chặn, xử lý hiệu dẫn đến nợ xấu tăng cao Mặt khác, sách minh bạch hóa quan hệ tín dụng, thơng tin tài nhiều NHTM cịn hình thức chưa thật trọng Rõ ràng, từ đất nước chuyển sang kinh tế thị trường đặc biệt kể từ Việt Nam thức trở thành thành viên WTO, vấn đề quản trị NHTM đặt yêu cầu cấp thiết quan trọng phát triển chung kinh tế Một ngân hàng yếu quản trị khơng gây tổn thất cho ngân hàng đó, mà cịn tạo nên rủi ro định mang tính dây chuyền cho đơn vị khác ngược lại Q TẠP CHÍ NGÂN HÀNG I số I THÁNG 2/2022 Như vậy, muốn có mơi trường kinh doanh lành mạnh, NHTM thực tốt vai trị chức khơng thề khơng có quy định pháp luật điều chỉnh Các quy định pháp luật cụ thể, rõ ràng tạo hành lang pháp lý quan trọng cho ngân hàng hoạt động đảm bảo phát triển an tồn hệ thống ngân hàng Đó sở để NHTM tùy vào tình hình thực tế, xây dựng cho quy định nội đề hạn chế thấp giao dịch trái pháp luật người có liên quan Quy định pháp luật Việt Nam kiểm soát giao dịch người có liên quan NHTM 2.1 Quy định pháp luật việc góp vốn, mua cổ phần, sở hữu co phần Góp vốn, mua cổ phần tổ chức tín dụng (TCTD) việc TCTD góp vốn cấu thành vốn điều lệ, mua cổ phần doanh nghiệp, TCTD khác, bao gồm việc cấp vốn, góp vốn vào cơng ty con, cơng ty liên kết TCTD; góp vốn vào quỳ đầu tư ủy thác vốn cho tổ chức khác góp vốn, mua cổ phần theo hình thức nêu trên2 Theo quy định này, pháp luật Việt Nam cho phép ngân hàng quyền sở hữu cổ phần lẫn Hiện tượng TCTD nói chung NHTM nói riêng sở hữu cổ phần lẫn gọi “sở hữu chéo” Sở hữu chéo tượng xuất phổ biến từ lâu nước giới, vấn đề lên Việt Nam nãm gần Tuy nhiên, để sở hữu cổ phần lẫn nhau, NHTM phải thỏa mãn hai điều kiện: (i) Trong giới hạn pháp luật quy định; (ii) Thỏa mãn điều kiện Ngân hàng Nhà nước (NHNN) đề Đây giới hạn điều kiện đặt nhằm kiểm sốt giao dịch người có liên quan NHTM Theo đó, để Thống đốc NHNN chấp thuận việc góp vốn, mua cổ phần theo khoản 24 Điều Luật Các TCTD 2010, TCTD phải tuân thủ điều kiện mà TCTD cần phải đáp ứng điều kiện hoạt động (chất lượng mức độ an toàn trước sau thực góp vốn); lực quản trị, điều hành; mức độ tuân thủ pháp luật Đối với trường hợp góp vốn mua cồ phần hình thức cơng ty liên kết, cơng ty cịn phải vào tỷ lệ góp vốn mức độ ảnh hưởng TCTD khoản góp vốn, mua cổ phần Việc thành lập, mua lại công ty con, công ty liên kết việc góp vốn, mua cổ phần NHTM phải chấp thuận trước văn NHNN, NHNN quy định cụ thể điều kiện, hồ sơ, trình tự, thu tục chấp thuận 2.2 Quy định pháp luật cấp tín dụng đối vói ngưịi có liên quan NHTM Khi xây dựng quy định trường hợp khơng cấp tín dụng trường hợp bị hạn che cấp tín dụng Luật Các TCTD, nhà làm luật muốn hạn chế quyền cấp tín dụng TCTD nói chung NHTM nói riêng số trường hợp, đặc biệt giới hạn với cổ đông lớn, thành viên Hội đồng quản trị doanh nghiệp người sở hữu giúp tránh lạm dụng mối quan hệ đề cung cấp cho khoản tín dụng thiếu tính an tồn khả hoàn trà thấp, hạn chế lũng đoạn nhóm lợi ích nội ngân hàng, đồng thời hạn chế rủi CÔNG NGHỆ NGÂN HÀNGÍSs} ro hoạt động tín dụng giảm đáng kể tác động việc khách hàng vỡ nợ, gây hại cho thị trường Đây bước tích cực q trình kiếm sốt giao dịch người có liên quan NHTM củaNHNN trường họp khơng cấp tin dụng người có liên quan tạiNHTM' Điều 126 Luật số 17/2017/QH14 ngày 20/11/2017 sửa đổi, bổ sung số điều Luật Các TCTD khoản Điều Thông tư số 19/2019/TT-NHNN ngày 05/11/2019 NHNN đưa sổ trường hợp khơng cấp tín dụng người có liên quan Sở dĩ khoản Điều 126 quy định đối tượng thuộc trường hợp bị cấm cấp tín dụng lý sau: (i) Đây chủ thể nắm quyền quản lý điều hành NHTM người có liên quan đến họ Khi họ giữ vai trò trọng yếu ngân hàng, họ hồn tồn lạm dụng quyền lực tác động vào nhân viên cấp việc cho vay vốn Trong trường hợp có tác động, áp đặt họ dề xảy việc không thẩm định kỹ hồ sơ vay vốn hay dù có thâm định thực tế hồn tồn dễ trở thành khoản tín dụng đen, khó thu hồi mang nguy gây khủng hoảng mặt khoản cho NHTM đó; (ii) Đối với chủ thể người thân thích họ quy định điểm b Điều chủ thể dù dù nhiều tác động đến họ họ bị ảnh hưởng từ chu thể định đầu tư chủ thê có i mối quan hệ ràng buộc lẫn thân thiết với Điều dẫn đến thực trạng “cho vay theo quan hệ”, tức là, thông qua quan hệ thân thiết với đối tượng mà người có liên quan vay với điều kiện ưu đãi họ lợi dụng đứng tên người có liên quan mà thu vén lợi ích cho Điều yếu tố dẫn đến vấn đề nợ xấu, rủi ro xảy ra, người chịu tổn thất sau cổ đông người gửi tiền trường họp hạn chế cấp tín dụng giới hạn cấp tín dụng người có liên quan NHTM- Pháp luật ngân hàng hành quy định: “Tổng mức dư nợ cấp tín dụng khách hàng không vượt 15% vốn tự có ngân hàng, chi nhánh ngân hàng nước ngồi; tơng mức dư nợ cấp tín dụng khách hàng người có liên quan khơng vượt 25°/o vốn tự có ngân hàng, chi nhánh ngân hàng nước ngoài”3 Quy định nhằm hạn chế rủi ro việc tập trung tín dụng vào khách hàng khách hàng người có liên quan dần đến tập trung rũi ro tránh tác động lan truyền rủi ro số đối tượng nhóm khách hàng có liên quan Pháp luật đưa thêm đối tượng người có liên quan vào nhóm khách hàng để hạn chế khả số tiền mà ngân hàng cho vay bị phân tán, không tập trung vào đối tượng cụ thể, thường dẫn đến việc sử dụng vốn sai mục đích có liên kết khách hàng người có liên quan nhằm tập trung vốn lớn vào khách hàng dẫn đến việc khách hàng nợ q hạn hay khơng có khả trả nợ Tất điều dẫn đến hậu làm méo mó chất tín dụng, từ khiến chất lượng tín dụng suy giảm Bên cạnh đó, quy định quan trọng mối quan hệ tương tác người có liên quan hoạt động tín dụng NHTM, việc cấp tín dụng cho đối tượng đặc biệt Theo đó, Điều 127 Luật Các TCTD 2010 quy định việc khơng cấp tín dụng khơng có bảo đảm với điều kiện ưu đãi cho tổ chức kiểm toán, kiểm toán viên kiểm toán ngân hàng; kế tốn trưởng, cổ đơng lớn, cổ đơng sáng lập, người thẩm định, xét duyệt cấp tín dụng, cơng ty con, công ty liên kết ngân hàng công ty mà ngân hàng nắm quyền kiểm sốt Ngồi ra, Luật Các TCTD quy định thêm tống dư nợ cấp cho đối tượng không vượt 5% vổn tự có cùa TCTD, cơng ty con, công ty liên kết ngân hàng công ty mà ngân hàng nắm quyền kiểm soát 20% Những quy định nhận định hạn chế việc lợi dụng giao dịch người có liên quan, chi phối, thao túng, lợi ích nhóm phía sau, “rút ruột” TCTD thông qua hệ thống doanh nghiệp sân sau 2.3 Quy định pháp luật quản trị ngân hàng Theo quy định Luật Doanh nghiệp 2020 trách nhiệm quản lý cơng ty, người quản lý cơng ty phải có bổn phận “trung thành với lợi ích doanh nghiệp cố đơng doanh nghiệp” Tuy nhiên, với vai trò nắm giữ quyền lực tay dễ dẫn đến trường hợp Hội đồng quản trị khơng phục vụ cơng ty nói chung NHTM nói riêng cách mẫn cán, nữa, điều tiềm ẩn giao dịch thành viên Hội đồng quản trị người có liên quan họ nhằm mục đích tư lợi cá nhân cho họ mà khơng mục đích tập thể Việc quản lý thiếu chặt chẽ, lạm dụng quyền lực nội NHTM thường SỖ I THÁNG 2/2022 I TẠP CHÍ NGÂN HÀNG Q (S^>CÔNG NGHỆ NGÂN HÀNG nguyên nhân dần đến khủng hoảng, gây lòng tin đe dọa ồn định hệ thống TCTD Do đó, quy định tổ chức quản lý NHTM thường thiết ke chặt chẽ hon so với doanh nghiệp khác kinh tế Đây thông lệ chung thừa nhận rộng rãi bình diện quốc tế nhằm kiểm sốt, ngăn chặn, phòng ngừa hoạt động "đen" giao dịch người có liên quan NHTM: Thứ nhất, Luật Các TCTD nâng cao yêu cầu người quản lý, điều hành TCTD Theo đó, Luật Các TCTD 2010 quy định cụ thể tiêu chuẩn, điều kiện người quản lý, người điều hành, thành viên Ban kiểm soát4 Sỡ dĩ pháp luật quy định chặt chẽ tiêu chuẩn, điều kiện người quản lý, điều hành số chức danh khác NHTM nhằm bảo đảm điều kiện tài chính, lực quản trị, điều hành cô đông, thành viên sáng lập người quản lý, người điều hành TCTD Đồng thời bảo đảm tính độc lập hạn chế chi phối nhóm cá nhân trình định Chỉ chủ thể có đầy đủ điều kiện tài chính, lực quàn trị, điều hành đảm bảo cho hoạt động quản trị ngân hàng hiệu Thứ hai, khoản Điều 50 Luật Các TCTD 2010 sửa đổi, bổ sung năm 2017 quy định tiêu chuẩn thành viên độc lập Hội đồng quản trị Theo đó, Hội đồng quản trị TCTD công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn phải có thành viên độc lập Các quy định pháp luật thành viên độc lập Hội đồng quản trị có ý nghĩa vơ quan trọng Q TAP CHÍ NGÀN HÀNG I số I THÁNG 2/2022 hoạt động quản trị NHTM Bới lẽ, NHTM cổ phần tồn nguy xung đột lợi ích bên cổ đông với tư cách người sở hữu vốn với bên người quản lý, điều hành ngân hàng với tư cách người trực tiếp quản lý sử dụng vốn Những người quản lý thường cổ đơng nắm giữ phần vốn góp đáng kể lại người điều hành hoạt động ngân hàng họ ưu tiên quyền lợi cá nhân, quyền lợi nhóm quyền lợi cổ đơng Do đó, luật quản trị doanh nghiệp quốc gia quy định thị trường niêm yết thường yêu cầu cấu Hội đồng quản trị cơng ty phải có tham gia thành viên Hội đồng quản trị độc lập (Independent directors - ID) Các thành viên có vai trị quan trọng việc giám sát, làm giảm nguy lạm dụng quyền hạn người quản lý ngân hàng, góp phần báo vệ lợi ích đáng cổ đông, cổ đông thiểu số5 Thứ ba, Điều 34 Luật Các TCTD 2010 quy định trường hợp không đảm nhiệm chức vụ Tất quy định nhàm ngăn ngừa khả lũng đoạn hoạt động ngân hàng cá nhân, tổ chức cổ đông lớn, tránh xung đột lợi ích, lạm dụng quyền ảnh hưởng để định xung đột với lợi ích TCTD Đồng thời hạn chế tình trạng chu thể sử dụng quyền lực để chi phối Ban điều hành Ban kiểm soát ngân hàng Thứ tư, Luật Các TCTD 2010 có yêu cầu cao hoạt động kiểm soát nội bộ6, kiểm toán nội bộ7, kiểm tốn độc lập8; đó, đáng ý quy định việc lựa chọn kiểm toán độc lập phải thực trước năm tài kiểm tốn bắt đầu theo thơng lệ quốc tế u cầu chn mực kiêm tốn, tơ chức kiểm toán phải tham dự họp Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát , yêu cầu báo cáo kiểm tốn khơng có ý kiến ngoại trừ (qualified opinion); trường hợp có ý kiến ngoại trừ, TCTD phải thực kiểm toán lại để đảm bảo báo cáo kiểm tốn khơng có ý kiến ngoại trừ nhằm nắm bắt tình hình kinh doanh TCTD suốt năm tài chính, bảo đảm đánh giá trung thực, xác tình hình hoạt động TCTD Như vậy, quy định pháp luật hoạt động kiểm soát nội bộ, kiểm toán nội bộ, kiểm toán độc lập đề cập đến cách để NHTM có the tự chủ việc rà sốt lại hoạt động mình, giám sát, ngăn chặn kịp thời thông báo với ban điều hành giao dịch trái pháp luật người có liên quan đảm bảo quyền lợi nhà đầu tư, cổ đơng gây dựng lịng tin họ đảm bào an toàn cho hệ thống TCTD 2.4 Quy định công bố thông tin Một quy định cua pháp luật đóng vai trị khơng phần quan trọng việc kiểm sốt giao dịch người có liên quan NHTM quy định công bố thông tin Bởi lẽ, hoạt động quàn lý NHNN có hiệu quà đến đâu cịn phụ thuộc vào hoạt động cơng bố thơng tin chủ thể có liên quan Ngồi ra, xuất phát từ thực tế cố đông lớn với mong muốn thâu tóm ngân hàng ln tìm cách bưng bít thơng tin tiết lộ CĨNG NGHỆ NGÀN HÀNG thơng tin cho người có liên quan nhằm mục đích tư lợi, gây thiệt hại cho cổ đơng thiểu số Chính vậy, pháp luật đặt nhiều biện pháp nhằm bảo vệ quyền lợi ích đáng cổ đông mà đặc biệt cô đơng thiểu số, góp phần hạn chế tình trạng giao dịch trái pháp luật người có liên quan Theo quy định Luật Doanh nghiệp 2014 cơng bố thông tin nghĩa vụ doanh nghiệp trước quan nhà nước có thẩm quyền9 Như vậy, hoạt động cấp tín dụng, ngân hàng TCTD thường xuyên cập nhật danh sách cổ đông sáng lập, cổ đông lớn, thành viên góp vốn, thành viên Hội đồng quàn trị, thành viên Ban kiểm soát, người điều hành, chức danh quản lý khác người có liên quan người có thay đổi10 Đồng thời, phải công khai trước đại hội cổ đông khoản cấp tín dụng cho đối tượng trên, công ty con, công ty liên kết NHTM11 Bởi vì, cá nhân, tổ chức người có liên quan thỏa thuận với giao dịch họ sở hữu cổ phần lẫn mức độ định dẫn đến chi phối hoạt động ngân hàng khác, từ dẫn tới khơng minh bạch chất lượng tín dụng, hoạt động tín dụng dòng tiền chảy vào kinh tế Bên cạnh đó, NHTM phải cơng khai thơng tin việc cấp tín dụng, góp vốn, mua cổ phần khách hàng, nhóm khách hàng liên quan để kiểm sốt dòng tiền, hạn chế việc tập trung vốn trái pháp luật, tránh thao túng hoạt động ngân hàng Như vậy, ngân hàng cho vay phải thu thập thông tin liên quan không khách hàng mà khách hàng có liên quan khách hàng đó, bổ sung thơng tin có thay đổi Với lượng khách hàng ngày gia tăng việc làm gây khơng khó khăn cho ngân hàng, ngân hàng trở nên lúng túng việc áp dụng pháp luật xác định đổi tượng có liên quan Bời hệ thống quản lý thơng tin, dừ liệu khách hàng toàn hệ thống ngân hàng chưa kiện tồn cịn hạn chế12 Tuy nhiên, thấy rằng, pháp luật quy định việc công bố thông tin chế dừng lại mặt hình thức chưa trọng vào nội dung Rõ ràng, người có liên quan thực giao dịch thật khó để tin họ tơn trọng lịng trung thành với ngân hàng để cơng khai tồn giao dịch Đối với vấn đề này, thực tế phát sinh hai tình huống: Một là, chủ the có nghĩa vụ cung cấp thơng tin cố tình né tránh, che giấu lút công khai chừng mực định thông tin thật việc nắm quyền sở hữu đế thực giao dịch nhằm mục đích tư lợi, điều vi phạm quy định pháp luật Hai là, số quy định pháp luật chi phối tỷ lệ nhỏ chủ thể có liên quan thị trường ngân hàng, nên từ đó, việc yêu cầu công bố thông tin chưa phát huy hết vai trị quản lý Sở dĩ đặt vấn đề thứ hai khó có thê khoanh vùng đối tượng người có liên quan cổ đông, thực tế pháp luật dựa vào quan hệ gia đình phải báo cáo thông tin Một sô kiến nghị nhằm góp phần nâng cao hĩệũ kiểm sốt giao dịch người có liên quan NHTM Vì chất cùa giao dịch người có liên quan NHTM tượng kinh tế bình thường, ảnh hưởng tiêu cực tổ chức, cá nhân lợi dụng giao dịch để thực hành vi ngược lại trình vận động thị trường, đó, khơng thiết phải cấm loại giao dịch mà việc cần làm đặt khung pháp lý để điều chỉnh giao dịch người có liên quan điều kiện giới hạn định Việc hoàn thiện quy định pháp luật hạn chế, lấp lồ hổng pháp luật công việc thiết thực để xử lý vấn đề Như phân tích, nay, pháp luật Việt Nam có bước điều chỉnh chế kiểm soát giao dịch người có liên quan NHTM Tuy nhiên, đế nâng cao hiệu chế kiểm soát loại giao dịch cần phải thực giài pháp sau: Thứ nhất, pháp luật cần quy định lại khái niệm người liên quan Luật Các TCTD 2010 Theo đó, khái niệm người có liên quan NHTM cần tiếp cận cách kết hợp hai phương pháp liệt kê đưa khái niệm tổng quát từ vấn đề thực tế liên quan đến khái niệm người liên quan, việc xây dựng lại quy định điều cần thiết Thứ hai, tăng cường tính độc lập Ban kiểm sốt, cần thiết phải quy định lại quyền hạn Ban kiểm soát - quan giám sát giao dịch người có liên quan NHTM Mơ hình NHTM cổ phần theo SỐ I THÁNG 2/2022 I TẠP CHÍ NGÁN HÀNG CĨNG NGHỆ NGÂN HÀNG pháp luật Việt Nam áp dụng kiều cấu Hội đồng quản trị hai cấp theo mơ hình Đức Tuy nhiên, thực tế NHTM Việt Nam, hoạt động Ban kiểm sốt chì mang tính hình thức bị xem nhẹ; phạm vi trách nhiệm Ban kiểm soát NHTM Việt Nam lại hẹp so với mơ hình Đức mặt lập pháp, pháp luật ngân hàng không quy định cụ thê quy chế tổ chức hoạt động Ban kiểm soát mà điều lệ ngân hàng quy định Bằng cách này, nhà làm luật trao quyền cho thành viên góp vốn, cổ đơng sở hữu phần vốn góp, cổ phần chi phối quyền tụ định vấn đề Ban kiểm soát theo ý muốn họ Điều dẫn đến hệ họ chi phối việc xây dựng quy chế có lợi cho họ, làm giảm vai trị Ban kiêm sốt, vơ hiệu hóa quy chế giám sát quy định hợp pháp từ thu lợi riêng, gây thiệt hại cho cổ đơng thiểu số Để đảm bảo quyền lợi cồ đông thiều số chế giám sát thực thi có hiệu quả, phái luật hóa việc tăng cường quyền lực để Ban kiểm sốt có tính độc lập quan quản lý cổ đông chi phối, làm cho kiểm soát viên chủ yếu người đại diện cổ đông thiểu số Cũng học theo mơ hình quản trị cơng ty Đức làm cho Ban kiểm sốt có vị trí pháp lý đứng Hội đồng quản trị, Ban Giám đốc giám sát hoạt động họ13 Thứ ba, pháp luật cần trọng vấn đề quản trị nội doanh nghiệp Bởi thực tế Việt Nam, pháp luật trao quyền cho cổ đơng việc kiểm sốt q trình quản trị doanh nghiệp, nhiên thực tế, quyền hành @ TẠP CHÍ NGÂN HÁNG I sỗ I THÁNG 2/2022 cổ đông thiểu số bị cổ đông lớn chèn ép trình bỏ phiếu hay định Do đó, NHTM, với mục tiêu bảo vệ an tồn hoạt động ngân hàng mình, cần phải quy định tăng thêm quyền kiểm soát cho cổ đông phố thông, đặc biệt cổ đông nội Thứ tư, tăng cường công khai, minh bạch hóa thơng tin Đe đảm bảo NHTM thực tốt nghĩa vụ cơng bố thơng tin, nhóm tác giả cho cần thiết phải yêu cầu NHTM thành lập phận chuyên trách công bố thông tin để hạn chế việc chậm trễ công bố thông tin, che giấu thông tin Đồng thời, cần thiết phải quy định chế tài nghiêm khắc người đại diện ngân hàng người có trách nhiệm công bố thông tin ngân hàng trường họp không công bố thông tin, công bố thông tin chậm trễ sai thật thông tin mà pháp luật u cầu phải cơng bố14 Theo nhóm tác giả, cần phải trọng thêm yêu cầu NHTM công bố thông tin tương lai Nếu NHTM thực việc công bố thông tin tương lai góp phần hạn chế tình trạng nhóm cổ đơng sử dụng thông tin chưa công bố nhằm thu lợi bất chính, gây thiệt hại cho ngân hàng thị trường chứng khốn khơng ngừng hồn thiện, góp phần tích cực vào q trình cơng nghiệp hóa, đại hóa đất nước Tuy nhiên, bên cạnh mặt tích cực đạt cịn tồn số hạn chế định Vì vậy, việc tiếp tục nghiên cứu, hoàn thiện quy định pháp luật kiếm sốt giao dịch người có liên quan NHTM vấn đề quan trọng cấp thiết ■* 12 ' Sa Ga, “ Xung đột lợi ích hoạt động NHTM hoạt động chứng khoán ngân hàng (Phân II), https://www.saga.vn/xung-dot-loi-ich-giua-hoar -dong-ngan-hang-thuong-mai-va-hoat-dongchung-khoan-c~34558 Khoản 24 Điêu Luật Các TCTD 2010 3Khoàn Điều 128 Luật CácTCTD 2010 4Điều 50 Luật Các TCTD 2010 Lê Hồng Tùng, "Thành viên hội đơng qn trị độc lập: Quy định thực tiên", Tạp chi Nhà quàn lý, si)68 (2009), tr Điều 40 Luật Các TCTD 2010 Điều 41 Luật Các TCTD 2010 Điều 42 Luật Các TCTD 2010 Khoán Điều Luật Doanh nghiệp 2014 '° Khoản 2, Điêu 10 Thông tư số 36/2014/TT- HNNN "Khoản 3, Điểu 127 Luật Các TCTD 2010 12 Trân Thị Thu Hòng (2012), “Pháp luật điêu chỉnh hoạt động thâm định hô sa vay vốn cùa NHTM", Khóa luận tốt nghiệp, Trường Đại học Luật TP HCM, tr 36 11 Nguyễn Thị Vân Anh (2013), “Giao dịch cơng ty với người có liên quan theo Luật Doanh nghiệp năm 2005 kinh nghiệm sỗ nước giới", Tạp chí Pháp luật kinh tế, số 12 (261)72013, tr 27 14 Ban cơng bó thơng tin có chức xử lý công bỗ thông tin ngân hàng ban hành văn bàn vê quy trình cơng bơ thơng tin nội ngân hàng Trong đó, quy định cụ thề quy trình, cách thức cơng bổ thơng tin trách nhiệm cùa phận công bố thông tin TÀI LIỆU THAM KHẢO: Nguyễn Thị Vân Anh (2013), ‘Giao dịch cơng ty với người có liên quan theo Luật Doanh nghiệp năm 2005 kinh nghiệm cùa sổ nước giai", Tạp chí Pháp luật kinh té, số 12(261)72013 Kết luận Kiểm soát giao dịch người có liên quan NHTM nhân tố quan trọng góp phần vào phát triển bền vững hệ thống TCTD nói chung hệ thống ngân hàng nói riêng Trong năm qua, pháp luật kiểm soát giao dịch người có liên quan NHTM Việt Nam Trân Thị Thu Hàng (2012), “Pháp luật điều chỉnh hoạt động thám định hổ sơ vay vốn NHTM", Khóa luận tốt nghiệp, Trường Đại học LuậtTP HCM Lê Hồng Tùng, ‘Thành viên hội đơng quản trị độc lập: Quy định thực tiễn", Tạp chi Nhà quàn lý, sổ 68 (2009) động Sa Ga, NHTM ngân 'Xung đột lợi lch hàng hoạt động (Phân II), chứng hoạt khoán https7/www saga.vn/xung-dot-loi-ich-giua-hoat -dong-ngan-hang-thuong-mai-va-hoat-dong- chung-khoan-c~34558 ... khách hàng khơng vượt 15% vốn tự có ngân hàng, chi nhánh ngân hàng nước ngồi; tơng mức dư nợ cấp tín dụng khách hàng người có liên quan khơng vượt q 25°/o vốn tự có ngân hàng, chi nhánh ngân hàng. .. luật người có liên quan NHTM; thực trạng pháp luật kiểm sốt giao dịch người có liên quan NHTM; lực quản trị ngân hàng, quản lý rủi ro NHTM nhiều yếu Cụ thể: 1.1 Xuất phát từ hậu phát sinh giao dịch. .. pháp luật kiểm sốt giao dịch người có liên quan NHTM Sự cần thiết cùa việc điều chỉnh bàng pháp luật kiềm sốt giao dịch người có liên quan NHTM xuất phát vấn đề như: Hậu phát sinh cùa giao dịch trái