Kiểm soát giao dịch giữa người có liên quan tại ngân hàng thương mại

Kiểm sốt giao dịch người có liên quan ngân hàng thương mại Tóm tắt: Kiểm sốt giao dịch người có liên quan ngân hàng thương mại (NHTM) vấn đề quan trọng nhằm hạn chế tối đa thiệt hại mà loại giao dịch mang lại Hiện nay, pháp luật Việt Nam có quan tâm định việc kiểm soát giao d ịch người có liên quan NHTM, nhiên bên c ạnh kết đạt cịn tồn hạn chế định Bài viết tập trung phân tích đánh giá quy định pháp luật Việt Nam kiểm soát giao dịch người có liên quan NHTM s đó, đưa số giải pháp định hướng hoàn thiện vấn đề Đặt vấn đề Hiện nay, số NHTM có tình trạng sở hữu chéo, đầu tư chéo, thành lập công ty “sân sau”, cho vay vư ợt khả nguồn vốn khối lượng cấu thời hạn; bên cạnh đó, số cán ngân hàng giữ vai trò chủ chốt cố ý làm sai chế độ, thể lệ quy định, lợi dụng chức vụ, quyền hạn cấu kết với tổ chức, cá nhân thực giao dịch trái pháp luật nhằm tham nhũng, chi ếm đoạt tài sản ngân hàng Điều khiến cho tình hình nợ xấu vấn đề khoản ngân hàng tr nên căng thẳng Vấn đề xuất phát từ nhiều nguyên nhân khác vi ệc quản trị ngân hàng yếu kém, nhiều khoản vay dựa vào “quan hệ”, nhiều loại giao dịch trái pháp luật, phi lợi ích ngân hàng Tuy nhiên, m ột lý kể đến, việc ngăn chặn triệt tiêu giao dịch trái pháp luật người có liên quan NHTM chưa đư ợc thực triệt để, hiệu Vì vậy, việc khắc phục vấn đề điều quan trọng cấp thiết giai đoạn Sự cần thiết việc điều chỉnh pháp luật kiểm soát giao dịch người có liên quan NHTM Sự cần thiết việc điều chỉnh pháp luật kiểm sốt giao dịch người có liên quan NHTM xuất phát vấn đề như: Hậu phát sinh giao dịch trái pháp luật người có liên quan NHTM; thực trạng pháp luật kiểm sốt giao dịch người có liên quan NHTM; lực quản trị ngân hàng, quản lý rủi ro NHTM nhi ều yếu Cụ thể: 1.1 Xuất phát từ hậu phát sinh giao dịch trái pháp luật người có liên quan NHTM Để xem xét, đánh giá cách toàn diện hậu phát sinh giao dịch trái pháp luật người có liên quan NHTM cần phải xem xét tác hại khơng dừng lại thân ngân hàng nói riêng mà cịn liên quan đến nhiều chủ thể khác người gửi tiền, thành viên góp vốn, cổ đơng, tồn hệ thống ngân hàng phát triển kinh tế xã hội nói chung Điều thể qua khía cạnh sau: Đối với NHTM: Trước hết, giao dịch trái pháp luật người có liên quan NHTM việc vài cá nhân chọn lợi ích thay l ợi ích chung ngân hàng làm cho b ản thân ngân hàng bị tổn thất nguồn lực vật chất, người giảm hiệu đầu tư Khi nguồn vốn tài sản chạy vào “túi riêng” c số chủ thể, điều đồng nghĩa với việc ngân hàng bị kìm hãm, khơng thể phát triển nhanh, chí khơng thể phát triển bình thường, q trình ho ạt động bị khiếm khuyết, tạo thị trường “ảo”, làm hỏng môi trường phát triển lành mạnh bình đẳng cho tất ngân hàng Bên c ạnh đó, tài sản, lợi ích ngân hàng bị vơ vét, ngân hàng v ẫn trả gốc lẫn lãi cho người gửi tiền khoảng thời gian không thu h ồi vốn thu hồi vốn chậm, dẫn đến lợi nhuận ngân hàng bị giảm sút, làm lũng đoạn, gây biến tướng hoạt động thị trường, nghiêm trọng dẫn đến phá sản ngân hàng Tuy nhiên, m ột thiệt hại vô nặng nề mà ngân hàng ph ải gánh chịu giao dịch trái pháp luật người có liên quan gây “m ất niềm tin” người gửi tiền Bởi lẽ, người có liên quan thực giao dịch để trục lợi dẫn tới thất thoát vốn ngân hàng khiến việc đảm bảo khả chi trả cho người gửi tiền họ cần, đủ gốc lẫn lãi điều khó khăn cho ngân hàng Do đó, ngân hàng khơng cịn đ ảm bảo khả chi trả lúc “chữ tín” bị hậu ngân hàng không th ể kinh doanh đư ợc lúc ngân hàng ph ải chấm dứt hoạt động Đối với thành viên góp v ốn, cổ đơng: Khi cá nhân lợi dụng tín nhiệm quyền lực giao phó thành viên góp vốn, cổ đơng để trục lợi lúc thành viên góp v ốn, cổ đông bị thiệt hại, đặc biệt cổ đông thiểu số Đầu tư vào ngân hàng, động họ muốn tối đa hóa lợi ích vốn tự có cách sử dụng đòn cân nợ, tức khả thu hồi vốn lớn Tuy nhiên, giao d ịch trái pháp luật người có liên quan dẫn lợi nhuận từ đồng vốn thành viên góp vốn, cổ đơng vào túi riêng nhóm cá nhân khác, khiến cho khoản đầu tư họ thu hồi Hay trư ờng hợp với mong muốn thâu tóm ngân hàng, cổ đơng lớn ln tìm cách bưng bít thông tin, l ạm quyền thực nhiều hành vi gian d ối với nhiều thủ đoạn khác nhằm chiếm đoạt tài sản ngân hàng nhằm thu lợi nhuận bất để sử dụng cho mục đích tư lợi riêng mà bỏ mặc quyền lợi cổ đông thiểu số Về mặt chất, giao dịch trái pháp luật người có liên quan xâm hại đến tài sản ngân hàng, đồng nghĩa xâm hại đến quyền lợi cổ đông ngân hàng, mà đ ặc biệt quyền lợi cổ đông thiểu số Bởi lẽ cổ đông thiểu số người khơng có khả kiểm sốt ngân hàng, họ thực khơng thể trực tiếp kiểm sốt giao dịch với số vốn ỏi thiệt hại tài sản ngân hàng xảy ảnh hưởng lớn đến nguồn vốn họ Thực tế, NHTM cổ phần cổ đơng thiểu số chiếm số lượng nhiều nhiều so với cổ đông lớn nên việc bị người khác trục lợi điều dễ dàng xảy Chính v ậy, pháp luật cần phải quyền lực cơng cộng để tạo thiết chế hoàn thiện thiết chế pháp lý có nh ằm thực tốt cơng tác bảo vệ thành viên góp v ốn, cổ đơng, đặc biệt cổ đông thiểu số Đối với người gửi tiền: Các nghiên cứu tài ngân hàng xếp mối quan hệ người gửi tiền ngân hàng m ối quan hệ tín thác (principal - agent relationship) Trong ngư ời gửi tiền người ủy nhiệm (principal) ngân hàng ngư ời ủy nhiệm (agent) Điều nói lên rằng, mối quan hệ đặt tảng lớn lên niềm tin người gửi tiền vào ngân hàng Như vậy, người gửi tiền với vai trò cung c ấp nguyên liệu vốn đầu vào cho hoạt động kinh doanh ngân hàng b ằng niềm tin ngân hàng nên giao d ịch trái pháp luật xảy ra, dẫn tới ngân hàng bị thiệt hại, lâm vào tình trạng khủng hoảng, lúc ngân hàng khơng có khả chi trả cho người gửi tiền khiến họ bị niềm tin vào ngân hàng, đồng thời lượng vốn tiền tệ - khoản tiền mà tốn bao thời gian công sức dành dụm Đứng trước tình trạng người gửi tiền người chịu thiệt trước tiên Ngoài ra, ngư ời gửi tiền phải chịu thiệt thòi chi phí, thời gian thực chuyển đổi tiền gửi từ ngân hàng sang ngân hàng khác Trong trư ờng hợp ngân hàng bị đóng cửa giao dịch trái pháp luật người có liên quan x ảy tổn thất mà người gửi tiền phải chịu cịn cao Tùy vào kh ả tài người gửi tiền, số tiền gửi khoản tiền nhỏ không đáng lo ngại, đổi lại khoản tiền lớn thiệt hại người gửi tiền hậu nặng nề, ảnh hưởng nghiêm trọng đến đời sống họ Đối với hệ thống ngân hàng: Tác hại giao dịch trái pháp lu ật người có liên quan khơng gây cho thân ngân hàng bị rủi ro mà cịn ảnh hưởng đến tồn hệ thống ngân hàng Bởi lẽ, chủ thể lách quy định người có liên quan s ẽ gây tác động tiêu cực Trong trường hợp ngân hàng có chủ đích muốn thâu tóm ngân hàng khác thông qua mua l ại, hợp nắm quyền kiểm soát tạo cạnh tranh khơng lành m ạnh ngân hàng Hay dịng ti ền chuyển sang cho vay dự án sân sau người chi phối làm chủ ngân hàng tất điều dẫn đến hệ lụy nợ xấu Ngoài ra, trư ờng hợp xảy tình trạng đột biến rút tiền gửi phân tích mục sóng m ới ngun nhân tr ực tiếp dẫn đến sụp đổ ngân hàng kéo theo nhi ều ngân hàng khác hệ thống Đối với kinh tế - xã hội: Thực tế cho thấy, hệ thống ngân hàng đóng vai trị quan trọng ví hệ tuần hồn kinh tế Hệ thống ngân hàng hoạt động ổn định, lành mạnh góp phần phân bổ luân chuyển nguồn lực tài cách hiệu quả, thông suốt, giúp cho thành phần kinh tế tiếp cận nguồn vốn nhàn rỗi cách dễ dàng, tạo điều kiện thúc đẩy kinh tế phát triển Ngược lại, khủng hoảng ngân hàng xảy ảnh hưởng nghiêm trọng đến hệ thống toán, suy gi ảm mạnh mẽ lòng tin nhà đầu tư nư ớc, thu hẹp sản lượng đầu khu vực sản xuất, tạo sức ép nặng nề kinh tế xã hội Như vậy, chức năng, vai trò c ngân hàng không thực đổ vỡ hệ thống ngân hàng h ậu gây cho kinh tế - xã hội lớn Từ vấn đề nêu thấy, để hạn chế thấp tác hại gây giao dịch trái pháp luật người có liên quan gây cho ngư ời gửi tiền, thành viên góp v ốn, cổ đơng, thân ngân hàng toàn h ệ thống ngân hàng, để đem lại ổn định, phát triển cho kinh tế đất nước cần thiết phải có điều chỉnh pháp luật kiểm soát giao dịch người có liên quan NHTM 1.2 Xuất phát từ thực trạng pháp luật kiểm soát giao dịch người có liên quan NHTM Các quy định pháp luật Việt Nam kiểm soát giao dịch người có liên quan NHTM cịn mang tính ch ất chung chung, khái quát, chưa rõ ràng, cụ thể, khiến việc áp dụng, triển khai gặp nhiều lúng túng, khó khăn Th ậm chí nhiều vấn đề cịn bỏ ngỏ, không điều chỉnh gây nên tùy tiện việc áp dụng, gây nhiều hậu nghiêm trọng Điển hình Việt Nam thiếu hẳn hệ thống luật đầy đủ công tác qu ản lý tổ chức quản trị NHTM Khơng có luật, NHTM phải dựa vào Nghị định để tự xây dựng chế quản trị Ngược lại, có vấn đề mà lúc lại có nhiều văn điều chỉnh khác nhau, nội dung văn lại khơng trùng khớp, đơi cịn mâu thu ẫn, gây khó khăn cho vi ệc áp dụng luật Đây lý quan tr ọng đặt yêu cầu cấp thiết phải hoàn thiện quy định pháp luật kiểm soát giao dịch người có liên quan t ại NHTM 1.3 Xuất phát từ lực quản trị ngân hàng, quản lý rủi ro NHTM Một nguyên nhân tượng giao dịch trái pháp luật người có liên quan NHTM lực quản trị điều hành ngân hàng NHTM Việt Nam bộc lộ số hạn chế Thực tế vai trò Hội đồng quản trị Ban điều hành số NHTM chưa phân tách rõ ràng, vấn đề quản trị nội chưa quan tâm mực Cơ chế tự giám sát, kiểm tra, quản lý rủi ro NHTM chưa thực phát huy tốt vai trị Cụ thể, ngân hàng chưa tr ọng quản trị danh mục cho vay dẫn đến số NHTM thành lập để phục vụ nhóm khách hàng ưu tiên cao Đây doanh nghi ệp “sân sau” người có mối quan hệ mật thiết với cổ đơng lớn, mức tín dụng cấp cho đối tượng thường lớn với điều kiện tương đối dễ dàng; quy đ ịnh giám sát chưa thật hiệu Hoặc có hành vi giao dịch trái pháp luật người có liên quan xảy khơng có chế ngăn chặn, xử lý hiệu dẫn đến nợ xấu tăng cao Mặt khác, sách minh b ạch hóa quan hệ tín dụng, thơng tin tài nhiều NHTM cịn hình thức chưa thật trọng Rõ ràng, từ đất nước chuyển sang kinh tế thị trường đặc biệt kể từ Việt Nam thức trở thành thành viên WTO, vấn đề quản trị NHTM đặt yêu cầu cấp thiết quan trọng phát triển chung kinh tế Một ngân hàng yếu quản trị không gây tổn thất cho ngân hàng đó, mà t ạo nên rủi ro định mang tính dây chuyền cho đơn vị khác ngư ợc lại Như vậy, muốn có mơi trường kinh doanh lành mạnh, NHTM thực tốt vai trò chức khơng th ể khơng có quy đ ịnh pháp luật điều chỉnh Các quy định pháp luật cụ thể, rõ ràng tạo hành lang pháp lý quan trọng cho ngân hàng ho ạt động đảm bảo phát triển an tồn hệ thống ngân hàng Đó s để NHTM tùy vào tình hình th ực tế, xây dựng cho quy định nội để hạn chế thấp giao dịch trái pháp luật người có liên quan Quy định pháp luật Việt Nam kiểm soát giao dịch người có liên quan NHTM 2.1 Quy định pháp luật việc góp vốn, mua cổ phần, sở hữu cổ phần Góp vốn, mua cổ phần tổ chức tín dụng (TCTD) việc TCTD góp vốn cấu thành vốn điều lệ, mua cổ phần doanh nghiệp, TCTD khác, bao gồm việc cấp vốn, góp vốn vào công ty con, công ty liên k ết TCTD; góp vốn vào quỹ đầu tư ủy thác vốn cho tổ chức khác góp vốn, mua cổ phần theo hình thức nêu Theo quy định này, pháp luật Việt Nam cho phép ngân hàng đư ợc quyền sở hữu cổ phần lẫn Hiện tượng TCTD nói chung NHTM nói riêng s hữu cổ phần lẫn gọi “sở hữu chéo” Sở hữu chéo tượng xuất phổ biến từ lâu nước giới, vấn đề lên Việt Nam năm gần Tuy nhiên, để sở hữu cổ phần lẫn nhau, NHTM ph ải thỏa mãn hai điều kiện: (i) Trong giới hạn pháp luật quy định; (ii) Thỏa mãn điều kiện Ngân hàng Nhà nước (NHNN) đề Đây giới hạn điều kiện đặt nhằm kiểm sốt giao dịch người có liên quan NHTM Theo đó, để Thống đốc NHNN chấp thuận việc góp vốn, mua cổ phần theo khoản 24 Điều Luật Các TCTD 2010, TCTD ph ải tuân thủ điều kiện mà TCTD cần phải đáp ứng điều kiện hoạt động (chất lượng mức độ an toàn trước sau thực góp vốn); lực quản trị, điều hành; mức độ tuân thủ pháp luật… Đối với trường hợp góp vốn mua cổ phần hình thức cơng ty liên kết, cơng ty cịn phải vào tỷ lệ góp vốn mức độ ảnh hưởng TCTD khoản góp vốn, mua cổ phần Việc thành lập, mua lại công ty con, công ty liên kết việc góp vốn, mua cổ phần NHTM phải chấp thuận trước văn NHNN, NHNN quy định cụ thể điều kiện, hồ sơ, trình tự, thủ tục chấp thuận 2.2 Quy định pháp luật cấp tín dụng người có liên quan NHTM Khi xây dựng quy định trường hợp khơng cấp tín dụng trường hợp bị hạn chế cấp tín dụng Luật Các TCTD, nhà làm luật muốn hạn chế quyền cấp tín dụng TCTD nói chung NHTM nói riêng m ột số trường hợp, đặc biệt giới hạn với cổ đông lớn, thành viên H ội đồng quản trị doanh nghiệp người sở hữu giúp tránh lạm dụng mối quan hệ để cung cấp cho khoản tín dụng thiếu tính an tồn khả hoàn trả thấp, hạn chế lũng đoạn nhóm lợi ích nội ngân hàng, đồng thời hạn chế rủi ro hoạt động tín dụng giảm đáng kể tác động việc khách hàng vỡ nợ, gây hại cho thị trường Đây bước tích cực q trình ki ểm sốt giao dịch người có liên quan t ại NHTM NHNN Về trường hợp khơng cấp tín dụng người có liên quan NHTM: Điều 126 Luật số 17/2017/QH14 ngày 20/11/2017 s ửa đổi, bổ sung số điều Luật Các TCTD khoản Điều Thông tư số 19/2019/TT-NHNN ngày 05/11/2019 c NHNN đưa m ột số trường hợp không cấp tín dụng người có liên quan Sở dĩ khoản Điều 126 quy định đối tượng thuộc trường hợp bị cấm cấp tín dụng lý sau: (i) Đây nh ững chủ thể nắm quyền quản lý điều hành NHTM ngư ời có liên quan đến họ Khi họ giữ vai trò trọng yếu ngân hàng, h ọ hồn tồn lạm dụng quyền lực tác động vào nhân viên dư ới cấp việc cho vay vốn Trong trường hợp có tác động, áp đặt họ dễ xảy việc không thẩm định kỹ hồ sơ vay vốn hay dù có thẩm định thực tế hồn tồn dễ trở thành khoản tín dụng đen, khó thu h ồi mang nguy gây khủng hoảng mặt khoản cho NHTM đó; (ii) Đ ối với chủ thể người thân thích họ quy định điểm b Điều chủ thể dù dù nhiều tác động đến họ họ bị ảnh hưởng từ chủ thể quy ết định đầu tư chủ thể có mối quan hệ ràng buộc lẫn thân thiết với Điều dẫn đến thực trạng “cho vay theo quan h ệ”, tức là, thông qua quan hệ thân thiết với đối tượng mà người có liên quan vay với điều kiện ưu đãi họ lợi dụng đứng tên người có liên quan mà thu vén lợi ích cho Điều yếu tố dẫn đến vấn đề nợ xấu, rủi ro xảy ra, người chịu tổn thất sau cổ đông người gửi tiền Về trường hợp hạn chế cấp tín dụng giới hạn cấp tín dụng người có liên quan NHTM: Pháp luật ngân hàng hành quy định: “Tổng mức dư nợ cấp tín dụng khách hàng khơng đư ợc vượt 15% vốn tự có ngân hàng, chi nhánh ngân hàng nư ớc ngoài; tổng mức dư nợ cấp tín dụng khách hàng người có liên quan khơng vư ợt q 25% vốn tự có ngân hàng, chi nhánh ngân hàng nư ớc ngoài” Quy định nhằm hạn chế rủi ro việc tập trung tín dụng vào khách hàng khách hàng người có liên quan dẫn đến tập trung rủi ro tránh tác động lan truyền rủi ro số đối tượng nhóm khách hàng có liên quan Pháp lu ật đưa thêm đối tượng người có liên quan vào nhóm khách hàng đ ể hạn chế khả số tiền mà ngân hàng cho vay bị phân tán, không tập trung vào đối tượng cụ thể, thường dẫn đến việc sử dụng vốn sai mục đích có liên kết khách hàng ngư ời có liên quan nhằm tập trung vốn lớn vào khách hàng dẫn đến việc khách hàng nợ hạn hay khơng có kh ả trả nợ Tất điều dẫn đến hậu làm méo mó chất tín dụng, từ khiến chất lượng tín dụng suy giảm Bên cạnh đó, quy định quan trọng mối quan hệ tương tác người có liên quan hoạt động tín dụng NHTM, việc cấp tín dụng cho đối tượng đặc biệt Theo đó, Đi ều 127 Luật Các TCTD 2010 quy đ ịnh việc không cấp tín dụng khơng có bảo đảm với điều kiện ưu đãi cho tổ chức kiểm toán, kiểm toán viên kiểm toán ngân hàng; kế toán trưởng, cổ đông lớn, cổ đông sáng lập, người thẩm định, xét duyệt cấp tín dụng, cơng ty con, cơng ty liên k ết ngân hàng công ty mà ngân hàng n ắm quyền kiểm sốt Ngồi ra, Luật Các TCTD quy định thêm tổng dư nợ cấp cho đối tượng không vượt 5% vốn tự có TCTD, cơng ty con, cơng ty liên kết ngân hàng công ty mà ngân hàng n ắm quyền kiểm soát 20% Những quy định nhận định hạn chế việc lợi dụng giao dịch người có liên quan, chi phối, thao túng, lợi ích nhóm phía sau, “rút ruột” TCTD thông qua h ệ thống doanh nghiệp sân sau 2.3 Quy định pháp luật quản trị ngân hàng Theo quy định Luật Doanh nghiệp 2020 tr ách nhiệm quản lý cơng ty, người quản lý cơng ty phải có bổn phận “trung thành với lợi ích doanh nghiệp cổ đơng doanh nghiệp” Tuy nhiên, v ới vai trị nắm giữ quyền lực tay dễ dẫn đến trường hợp Hội đồng quản trị không phục vụ công ty nói chung NHTM nói riêng m ột cách mẫn cán, nữa, điều tiềm ẩn giao dịch thành viên Hội đồng quản trị người có liên quan họ nhằm mục đích tư lợi cá nhân cho họ mà khơng mục đích tập thể Việc quản lý thiếu chặt chẽ, lạm dụng quyền lực nội NHTM thường nguyên nhân dẫn đến khủng hoảng, gây lòng tin đe dọa ổn định hệ thống TCTD Do đó, quy đ ịnh tổ chức quản lý NHTM thường thiết kế chặt chẽ so với doanh nghi ệp khác kinh tế Đây m ột thông lệ chung thừa nhận rộng rãi bình diện quốc tế nhằm kiểm sốt, ngăn chặn, phịng ngừa hoạt động "đen" giao dịch người có liên quan NHTM: Thứ nhất, Luật Các TCTD nâng cao yêu cầu người quản lý, điều hành TCTD Theo đó, Lu ật Các TCTD 2010 quy đ ịnh cụ thể tiêu chuẩn, điều kiện người quản lý, người điều hành, thành viên Ban kiểm soát Sỡ dĩ pháp luật quy định chặt chẽ tiêu chuẩn, điều kiện người quản lý, điều hành số chức danh khác NHTM nhằm bảo đảm điều kiện tài chính, lực quản trị, điều hành cổ đông, thành viên sáng lập, người quản lý, người điều hành TCTD Đ ồng thời bảo đảm tính độc lập hạn chế chi phối nhóm cá nhân q trình quy ết định Chỉ chủ thể có đầy đủ điều kiện tài chính, lực quản trị, điều hành đảm bảo cho hoạt động quản trị ngân hàng hiệu Thứ hai, khoản Điều 50 Luật Các TCTD 2010 sửa đổi, bổ sung năm 2017 quy định tiêu chuẩn thành viên độc lập Hội đồng quản trị Theo đó, Hội đồng quản trị TCTD cơng ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn phải có thành viên độc lập Các quy định pháp luật thành viên độc lập Hội đồng quản trị có ý nghĩa vơ quan trọng hoạt động quản trị NHTM Bởi lẽ, NHTM cổ phần tồn nguy xung đột lợi ích bên cổ đông với tư cách người sở hữu vốn với bên người quản lý, điều hành ngân hàng với tư cách người trực tiếp quản lý sử dụng vốn Những người quản lý thường cổ đơng nắm giữ phần vốn góp đáng kể lại người điều hành hoạt động ngân hàng họ ưu tiên quyền lợi cá nhân, quyền lợi nhóm quyền lợi cổ đơng Do đó, luật quản trị doanh nghiệp quốc gia quy định thị trường niêm yết thường yêu cầu cấu Hội đồng quản trị công ty phải có tham gia thành viên Hội đồng quản trị độc lập (Independent directors - ID) Các thành viên có vai trị quan trọng việc giám sát, làm giảm nguy lạm dụng quyền hạn người quản lý ngân hàng, góp phần bảo vệ lợi ích đáng cổ đơng, cổ đông thiểu số Thứ ba, Điều 34 Luật Các TCTD 2010 quy đ ịnh trường hợp không đảm nhiệm chức vụ Tất quy định nhằm ngăn ngừa khả lũng đoạn hoạt động ngân hàng cá nhân, tổ chức cổ đông lớn, tránh xung đột lợi ích, lạm dụng quyền ảnh hưởng để định xung đột với lợi ích TCTD Đồng thời hạn chế tình trạng chủ thể sử dụng quyền lực để chi phối Ban điều hành Ban kiểm soát ngân hàng Thứ tư, Luật Các TCTD 2010 có yêu cầu cao hoạt động kiểm soát nội , kiểm toán nội , kiểm toán độc lập ; đó, đáng ý quy định việc lựa chọn kiểm toán độc lập phải thực trước năm tài kiểm tốn bắt đầu theo thơng l ệ quốc tế u cầu chuẩn mực kiểm toán, tổ chức kiểm toán phải tham dự họp Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát , yêu cầu báo cáo kiểm toán khơng có ý kiến ngoại trừ (qualified opinion); trư ờng hợp có ý kiến ngoại trừ, TCTD phải thực kiểm toán lại để đảm bảo báo cáo kiểm tốn khơng có ý kiến ngoại trừ nhằm nắm bắt tình hình kinh doanh c TCTD suốt năm tài chính, bảo đảm đánh giá trung thực, xác tình hình ho ạt động TCTD Như vậy, quy định pháp luật hoạt động kiểm soát nội bộ, kiểm toán nội bộ, kiểm toán độc lập đề cập đến cách để NHTM tự chủ việc rà sốt lại hoạt động mình, giám sát, ngăn ch ặn kịp thời thông báo với ban điều hành giao dịch trái pháp luật người có liên quan đảm bảo quyền lợi nhà đầu tư, cổ đơng gây dựng lịng tin họ đảm bảo an toàn cho hệ thống TCTD 2.4 Quy định công bố thông tin Một quy định pháp luật đóng vai trị khơng ph ần quan trọng việc kiểm sốt giao dịch người có liên quan NHTM quy định cơng bố thơng tin Bởi lẽ, hoạt động quản lý NHNN có hiệu đến đâu phụ thuộc vào hoạt động cơng bố thơng tin chủ thể có liên quan Ngoài ra, xu ất phát từ thực tế cổ đơng lớn với mong muốn thâu tóm ngân hàng ln tìm cách bưng bít thơng tin ho ặc tiết lộ thơng tin cho ngư ời có liên quan nhằm mục đích tư lợi, gây thiệt hại cho cổ đơng thiểu số Chính vậy, pháp luật đặt nhiều biện pháp nhằm bảo vệ quyền lợi ích đáng cổ đơng mà đặc biệt cổ đơng thiểu số, góp phần hạn chế tình trạng giao dịch trái pháp lu ật người có liên quan Theo quy định Luật Doanh nghiệp 2014 công b ố thông tin nghĩa vụ doanh nghiệp trước quan nhà nư ớc có thẩm quyền Như vậy, hoạt động cấp tín dụng, ngân hàng TCTD thư ờng xuyên cập nhật danh sách cổ đông sáng lập, cổ đông lớn, thành viên góp vốn, thành viên Hội đồng quản trị, thành viên Ban kiểm soát, người điều hành, chức danh quản lý khác người có liên quan người có thay đổi Đồng thời, phải công khai trước đại hội cổ đông khoản cấp tín dụng cho đối tượng trên, công ty con, công ty liên kết NHTM 1 Bởi vì, cá nhân, tổ chức người có liên quan thỏa thuận với giao dịch họ sở hữu cổ phần lẫn mức độ định dẫn đến chi phối hoạt động ngân hàng khác, từ dẫn tới khơng minh bạch chất lượng tín dụng, hoạt động tín dụng dịng tiền chảy vào kinh tế Bên cạnh đó, NHTM ph ải cơng khai thơng tin vi ệc cấp tín dụng, góp vốn, mua cổ phần khách hàng, nhóm khách hàng liên quan đ ể kiểm sốt dịng tiền, hạn chế việc tập trung vốn trái pháp luật, tránh thao túng hoạt động ngân hàng Như v ậy, ngân hàng cho vay ph ải thu thập thông tin liên quan không ch ỉ khách hàng mà khách hàng có liên quan khách hàng đó, bổ sung thơng tin có s ự thay đổi Với lượng khách hàng ngày gia tăng hi ện việc làm gây khơng khó khăn cho ngân hàng, ngân hàng tr nên lúng túng vi ệc áp dụng pháp luật xác định đối tượng có liên quan B ởi hệ thống quản lý thông tin, liệu khách hàng toàn h ệ thống ngân hàng chưa kiện toàn cịn hạn chế Tuy nhiên, thấy rằng, pháp luật quy định việc công bố thông tin chế dừng lại mặt hình thức chưa trọng vào nội dung Rõ ràng, ngư ời có liên quan thực giao dịch thật khó để tin họ tơn trọng lịng trung thành v ới ngân hàng để cơng khai tồn b ộ giao dịch Đối với vấn đề này, thực tế phát sinh hai tình huống: Một là, chủ thể có nghĩa vụ cung cấp thơng tin cố tình né tránh, che giấu lút công khai chừng mực định thông tin thật việc nắm quyền sở hữu để thực giao dịch nhằm mục đích tư lợi, điều vi phạm quy định pháp luật Hai là, số quy định pháp luật chi phối tỷ lệ nhỏ chủ thể có liên quan thị trường ngân hàng, nên từ đó, việc yêu cầu công bố thông tin chưa phát huy đư ợc hết vai trị quản lý Sở dĩ đặt vấn đề thứ hai khó khoanh vùng đư ợc đối tượng người có liên quan cổ đơng, thực tế pháp luật dựa vào quan hệ gia đình phải báo cáo thơng tin Một số kiến nghị nhằm góp phần nâng cao hiệu kiểm sốt giao dịch người có liên quan NHTM Vì chất giao dịch người có liên quan NHTM tượng kinh tế bình thường, ảnh hưởng tiêu cực tổ chức, cá nhân lợi dụng giao dịch để thực hành vi ngược lại trình vận động thị trường, đó, khơng nh ất thiết phải cấm loại giao dịch mà việc cần làm đặt khung pháp lý để điều chỉnh giao dịch người có liên quan ều kiện giới hạn định Việc hoàn thiện quy định pháp luật hạn chế, lấp lỗ hổng pháp luật công việc thiết thực để xử lý vấn đề Như phân tích, nay, pháp luật Việt Nam có bước điều chỉnh chế kiểm sốt giao dịch người có liên quan t ại NHTM Tuy nhiên, để nâng cao hiệu chế kiểm sốt loại giao dịch cần phải thực giải pháp sau: Thứ nhất, pháp luật cần quy định lại khái niệm người liên quan Luật Các TCTD 2010 Theo đó, khái ni ệm người có liên quan NHTM cần tiếp cận cách kết hợp hai phương pháp liệt kê đưa m ột khái niệm tổng quát từ vấn đề thực tế liên quan đến khái niệm người liên quan, việc xây dựng lại quy định điều cần thiết Thứ hai, tăng cường tính độc lập Ban kiểm sốt Cần thiết phải quy định lại quyền hạn Ban kiểm soát - quan giám sát giao dịch người có liên quan NHTM Mơ hình NHTM c ổ phần theo pháp luật Việt Nam áp dụng kiểu cấu Hội đồng quản trị hai cấp theo mơ hình Đức Tuy nhiên, thực tế NHTM Việt Nam, hoạt động Ban kiểm soát mang tính hình thức bị xem nhẹ; phạm vi trách nhiệm Ban kiểm soát NHTM Việt Nam lại hẹp so với mơ hình Đức Về mặt lập pháp, pháp luật ngân hàng không quy đ ịnh cụ thể quy chế tổ chức hoạt động Ban kiểm soát mà điều lệ ngân hàng quy định Bằng cách này, nhà làm luật trao quyền cho thành viên góp vốn, cổ đơng sở hữu phần vốn góp, cổ phần chi phối quyền tự định vấn đề Ban kiểm soát theo ý mu ốn họ Điều dẫn đến hệ họ chi phối việc xây dựng quy chế có lợi cho họ, làm giảm vai trị Ban kiểm sốt, vơ hiệu hóa quy chế giám sát quy định hợp pháp từ thu lợi riêng, gây thiệt hại cho cổ đông thiểu số Để đảm bảo quyền lợi cổ đông thiểu số chế giám sát thực thi có hiệu quả, phải luật hóa việc tăng cường quyền lực để Ban kiểm sốt có tính đ ộc lập quan quản lý cổ đông chi phối, làm cho kiểm soát viên chủ yếu người đại diện cổ đơng thiểu số Cũng học theo mơ hình qu ản trị cơng ty Đức làm cho Ban kiểm sốt có vị trí pháp lý đứng Hội đồng quản trị, Ban Giám đốc giám sát hoạt động họ Thứ ba, pháp luật cần trọng vấn đề quản trị nội doanh nghiệp Bởi thực tế Việt Nam, pháp luật trao quyền cho cổ đơng việc kiểm sốt trình qu ản trị doanh nghiệp, nhiên thực tế, quyền hành cổ đông thiểu số bị cổ đông lớn chèn ép trình b ỏ phiếu hay định Do đó, NHTM, v ới mục tiêu bảo vệ an tồn hoạt động ngân hàng mình, c ần phải quy định tăng thêm quy ền kiểm sốt cho cổ đơng phổ thơng, đặc biệt cổ đông nội Thứ tư, tăng cường cơng khai, minh b ạch hóa thơng tin Đ ể đảm bảo NHTM thực tốt nghĩa vụ cơng bố thơng tin, nhóm tác gi ả cho cần thiết phải yêu cầu NHTM thành l ập phận chuyên trách công bố thông tin để hạn chế việc chậm trễ công bố thông tin, che gi ấu thông tin Đồng thời, cần thiết phải quy định chế tài nghiêm khắc người đại diện ngân hàng ho ặc người có trách nhiệm công bố thông tin ngân hàng trư ờng hợp không công bố thông tin, công bố thông tin chậm trễ sai thật thông tin mà pháp luật yêu cầu phải công bố Theo nhóm tác giả, cần phải trọng thêm yêu cầu NHTM công bố thông tin tương lai N ếu NHTM thực việc công bố thơng tin tương lai góp phần hạn chế tình trạng nhóm cổ đơng sử dụng thơng tin chưa cơng bố nhằm thu lợi bất chính, gây thiệt hại cho ngân hàng thị trường chứng khoán Kết luận Kiểm sốt giao dịch người có liên quan NHTM nhân t ố quan trọng góp phần vào phát triển bền vững hệ thống TCTD nói chung hệ thống ngân hàng nói riêng Trong nh ững năm qua, pháp luật kiểm sốt giao dịch người có liên quan NHTM Việt Nam khơng ngừng hồn thiện, góp phần tích cực vào q trình cơng nghiệp hóa, đại hóa đất nước Tuy nhiên, bên c ạnh mặt tích cực đạt cịn tồn số hạn chế định Vì vậy, việc tiếp tục nghiên cứu, hoàn thiện quy định pháp luật kiểm sốt giao dịch người có liên quan NHTM vấn đề quan trọng cấp thiết Sa Ga, “ Xung đột lợi ích hoạt động NHTM hoạt động chứng khoán ngân hàng (Phần II), https://www.saga.vn/xung -dot-loi-ichgiua-hoat-dong-ngan-hang-thuong-mai-va-hoat-dong-chung-khoan1 c~34558 Khoản 24 Điều Luật Các TCTD 2010 Khoản Điều 128 Luật Các TCTD 2010 Điều 50 Luật Các TCTD 2010 Lê Hoàng Tùng, “Thành viên h ội đồng quản trị độc lập: Quy định thực tiễn”, Tạp chí Nhà quản lý, số 68 (2009), tr.1 Điều 40 Luật Các TCTD 2010 Điều 41 Luật Các TCTD 2010 Điều 42 Luật Các TCTD 2010 Khoản Điều Luật Doanh nghiệp 2014 10 Khoản 2, Điều 10 Thông tư số 36/2014/TT-HNNN 11 Khoản 3, Điều 127 Luật Các TCTD 2010 12 Trần Thị Thu Hằng (2012), “Pháp luật điều chỉnh hoạt động thẩm định hồ sơ vay vốn NHTM”, Khóa lu ận tốt nghiệp, Trường Đại học Luật TP HCM, tr 36 13 Nguyễn Thị Vân Anh (2013), “Giao d ịch cơng ty với người có liên quan theo Luật Doanh nghiệp năm 2005 kinh nghiệm số nước giới”, Tạp chí Pháp luật kinh tế, số 12 (261)/2013, tr 27 14 Ban công bố thông tin có chức xử lý cơng bố thơng tin ngân hàng ban hành văn b ản quy trình cơng b ố thơng tin nội ngân hàng Trong đó, quy đ ịnh cụ thể quy trình, cách th ức cơng bố thơng tin trách nhiệm phận công bố thông tin  ... sản ngân hàng Tuy nhiên, m ột thiệt hại vô nặng nề mà ngân hàng ph ải gánh chịu giao dịch trái pháp luật người có liên quan gây “m ất niềm tin” người gửi tiền Bởi lẽ, người có liên quan thực giao. .. NHTM 1.2 Xuất phát từ thực trạng pháp luật kiểm soát giao dịch người có liên quan NHTM Các quy định pháp luật Việt Nam kiểm soát giao dịch người có liên quan NHTM cịn mang tính ch ất chung chung,... khách hàng khơng đư ợc vượt 15% vốn tự có ngân hàng, chi nhánh ngân hàng nư ớc ngoài; tổng mức dư nợ cấp tín dụng khách hàng người có liên quan khơng vư ợt q 25% vốn tự có ngân hàng, chi nhánh ngân