Đề tài xác định luật áp dụng trong hợp đồng mua bán hàng hóa có yếu tố nước ngoài tại việt nam một số vấn đề lý luận và thực tiễn

Doanh nghiệp & Thương mại quốc tế N gày nay, phát triển hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế ngày khẳng định vai trị hợp đồng mua bán hàng hóa có yếu tố nước Tại VN, hoạt động xuất nhập ngày trở nên tấp nập, với kiện VN thức trở thành thành viên Tổ chức Thương mại Quốc tế BÀNH QUỐC TUẤN* (WTO), quan hệ phát sinh từ hợp đồng mua bán hàng hóa có yếu tố nước ngồi ngày trở nên đa dạng phức tạp Sự khác môi trường kinh doanh, phong tục tập quán khoảng cách địa lý làm cho bên tham gia ký kết hợp đồng thường gặp khó khăn việc tìm hiểu hệ thống pháp luật phía đối tác Từ đó, việc xác định luật áp dụng cho hợp đồng để bảo vệ lợi ích doanh nghiệp VN giải tranh chấp phát sinh từ hợp đồng tất yếu gặp nhiều khó khăn Pháp luật yếu tố quan trọng để đưa kinh tế VN hội nhập ngày sâu vào hoạt động kinh tế giới Chính vậy, để góp phần nâng cao lực cạnh tranh doanh nghiệp VN góp phần đưa hệ thống pháp luật VN tiến gần chuẩn mực pháp lý chung quốc tế, việc tìm hiểu vấn đề xác định luật áp dụng hợp đồng mua bán hàng hóa có yếu tố nước ngồi điều cần nhiều hệ thống pháp luật khác có liên quan vấn đề lựa chọn pháp luật áp dụng đặt yêu cầu bắt buộc 1.1 Khái niệm hợp đồng mua bán hàng hóa có yếu tố nước ngồi Hiện nay, khoa học pháp lý VN chưa có khái niệm thống hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Trong văn p h p luật V N c h ỉ sử thiết Sự cần thiết việc xác định luật Về nguyên tắc, hợp đồng mua bán hàng hóa có yếu tố nước ngồi, cịn gọi hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, có nội dung tương tự hợp đồng mua bán hàng hóa nước Điểm khác biệt loại hợp đồng xuất yếu tố nước hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Vì vậy, việc xác định “tính quốc tế” hợp đồng mua bán hàng hóa có yếu tố nước ngồi điều cần thiết Điều khơng có ý nghĩa mặt lý luận mà cịn có ý nghĩa quan trọng mặt pháp lý Bởi hợp đồng nội địa hoàn toàn pháp luật nước điều chỉnh, cịn hợp đồng quốc tế liên quan đến dụng thuật ngữ “hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi” Dưới góc độ pháp lý, hai thuật ngữ “Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế” “Hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi” có điểm chung có tham gia chủ thể nước ngồi Do đó, tiêu chí thường sử dụng để xác định “tính quốc tế” hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tịch chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng mua bán Khi chủ thể tham gia hợp đồng mua bán hàng hóa có quốc tịch khác hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Nhiều nước, có VN, áp dụng tiêu chí Bên cạnh đó, pháp luật số nước khác lại xác định tính quốc Số - Tháng 4/2010 PHÁT TRIỂN & HỘI NHẬP LuanVan.net.vn 29 Doanh nghiệp & Thương mại quốc tế tế hợp đồng mua bán hàng hóa theo tiêu chí lãnh thổ Theo đó, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế hợp đồng ký kết chủ thể có trụ sở nằm lãnh thổ quốc gia khác Tiêu chí nhiều điều ước quốc tế có liên quan đến hợp đồng mua bán quốc tế ghi nhận Ví dụ: Cơng ước Viên 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, Công ước Lahay 1986 luật áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế xây dựng phạm vi UNCITRAL, … 1.2 Tại phải xác định luật áp dụng hợp đồng mua bán hàng hóa có yếu tố nước ngồi Mặc dù tiêu chí để xác định tính quốc tế hợp đồng mua bán hàng hóa khác pháp luật quốc gia thừa nhận vấn đề lựa chọn pháp luật áp dụng hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế cơng việc bắt buộc muốn hợp đồng thực thực tế Khi hợp đồng mua bán hàng hóa có yếu tố nước ngồi ký kết thực thực tế hàng loạt vấn đề phát sinh địi hỏi bên phải giải Ví dụ: hình thức hợp đồng, chủ thể có thẩm quyền ký kết hợp đồng, điều kiện có hiệu lực hợp đồng, … Xuất phát từ yếu tố chủ quyền quốc gia, quốc gia ban hành hệ thống pháp luật để điều chỉnh quan hệ xã hội quy định pháp luật quốc gia khác khác việc điều chỉnh quan hệ xã hội Điều xuất phát từ khác biệt phong tục tập quán, trình độ phát triển kinh tế xã hội, chế độ trị, … Đây nguyên nhân dẫn đến tượng vấn đề hợp 30 đồng mua bán hàng hóa có yếu tố nước ngồi cách giải khác dẫn đến kết khác áp dụng hệ thống pháp luật quốc gia khác Những vấn đề bên gặp phải phải lựa chọn luật áp dụng để giải tham gia hợp đồng mua bán quốc tế gồm: - Hình thức hợp đồng: Một hợp đồng mua bán hàng hóa có yếu tố nước phải đáp ứng yêu cầu nội dung hình thống pháp luật xem phù hợp hay chưa Để giải vấn đề có nhiều nguyên tắc đưa Các nước Đông Âu, Bắc Âu, Tây Âu, số nước châu Mỹ áp dụng nguyên tắc “Luật nơi ký kết hợp đồng”, theo đó, pháp luật áp dụng để xác định hình thức hợp đồng pháp luật nơi hợp đồng ký kết Nguyên tắc ghi nhận Điều 770 Bộ Luật dân năm 2005 VN, theo đó: “Hình thức hợp đồng Tiến trình hội nhập địi hỏi quốc gia phải hài hịa vấn đề quốc gia cho tương thích với chuẩn mực chung thừa nhận giới thức mà trước tiên yêu cầu hình thức Pháp luật hầu có quy định điều kiện hình thức hợp đồng, theo đó, hợp đồng có giá trị pháp lý pháp luật thừa nhận tồn có hình thức phù hợp với yêu cầu pháp luật Tuy nhiên, pháp luật nước lại quy định hình thức hợp đồng khác Điều dẫn đến hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế nước xem có hình thức phù hợp công nhận nước lại không cơng nhận khơng đáp ứng điều kiện hình thức pháp luật quốc gia quy định Vấn đề đặt xem hệ thống pháp luật hợp lý hệ thống pháp luật mà phải lựa chọn hệ thống pháp luật có mối liên hệ mật thiết có liên quan để từ đối chiếu hình thức hợp đồng với quy định hệ PHÁT TRIỂN & HỘI NHẬP Số - Tháng 4/2010 LuanVan.net.vn phải tuân theo pháp luật nước nơi giao kết hợp đồng” - Nội dung hợp đồng: Đây thành phần quan trọng hợp đồng nói chung hợp đồng mua bán hàng hóa có yếu tố nước ngồi nói riêng Một hợp đồng có nội dung chi tiết, cụ thể dễ thực thực tế phát sinh tranh chấp dễ giải Xuất phát từ nguyên tắc tự nguyện, bình đẳng giao kết hợp đồng, pháp luật nước quy định hệ thống pháp luật nước ngun tắc xác định tính hợp pháp nội dung hợp đồng nguyên tắc tự thỏa thuận bên tham gia Như vậy, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, bên tham gia có quyền thỏa thuận vấn đề liên quan đến nội dung hợp đồng, quan trọng quyền nghĩa vụ bên, biện pháp chế tài, chí bên cịn có Doanh nghiệp & Thương mại quốc tế quyền thỏa thuận chọn luật áp dụng để giải tranh chấp Tuy nhiên, thực tế tranh chấp liên quan đến hợp đồng mua bán quốc tế phát sinh có trường hợp bên khơng thỏa thuận luật áp dụng thỏa thuận chung chung, luật bên lựa chọn không chấp nhận, … Trong trường hợp vậy, việc lựa chọn hệ thống pháp luật áp dụng để giải quyền nghĩa vụ bên hợp đồng bắt buộc phải thực muốn giải tranh chấp liên quan đến hợp đồng Để giải vấn đề nhiều nguyên tắc ghi nhận pháp luật nước: Luật nơi thực hợp đồng, theo nguyên tắc luật áp dụng giải quyền nghĩa vụ bên hợp đồng pháp luật nước nơi hợp đồng ký kết; Luật nước người bán, theo nguyên tắc luật áp dụng luật nước nơi người bán mang quốc tịch; Luật có mối liên hệ chặt chẽ với hợp đồng; … Theo Điều 769 Bộ Luật dân năm 2005 VN, trường hợp bên không thỏa thuận luật áp dụng thỏa thuận không chấp nhận quyền nghĩa vụ bên theo hợp đồng xác định theo pháp luật nước nơi thực hợp đồng, trừ trường hợp hợp đồng giao kết có liên quan đến bất động sản tọa lạc VN phải áp dụng luật VN - Điều kiện có hiệu lực hợp đồng: Hợp đồng mua bán quốc tế có hiệu lực tức có khả làm phát sinh quyền nghĩa vụ bên tham gia hợp đồng Tuy nhiên, quyền nghĩa vụ có giá trị ràng buộc mặt pháp lý pháp luật đảm bảo thực hợp đồng xem hợp pháp, tức đáp ứng điều kiện có hiệu lực pháp luật đặt Chính vậy, việc xác định điều kiện có hiệu lực hợp đồng mua bán quốc tế định toàn kết thực hợp đồng Điều kiện có hiệu lực hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế quy định hệ thống pháp luật quốc gia không phụ thuộc vào luật áp dụng cho nội dung hợp đồng Có hai vấn đề xem xét đến điều kiện có hiệu lực hợp đồng là: thời điểm hợp đồng phát sinh hiệu lực chủ thể tham gia ký kết hợp đồng phải đáp ứng điều kiện có đủ lực ký kết hợp đồng Pháp luật nước có cách giải khác hai vấn đề này: Thứ nhất, để xác định thời điểm có hiệu lực hợp đồng pháp luật nước áp dụng nguyên tắc “Luật nơi ký kết hợp đồng”, theo đó, Luật nước nơi ký kết hợp đồng áp dụng để xác định thời điểm hợp đồng có hiệu lực Thứ hai, lực bên tham gia ký kết hợp đồng, pháp luật nước áp dụng nguyên tắc “Luật quốc tịch”, theo đó, luật nước nơi chủ thể ký kết mang quốc tịch áp dụng để xác định lực chủ thể bên ký kết; nguyên tắc “Luật nơi cư trú”, theo bên ký kết cư trú đâu áp dụng luật quốc gia để xác định lực ký kết hợp đồng Theo pháp luật VN, điều kiện có hiệu lực hợp đồng xác định theo pháp luật nơi ký kết hợp đồng hay luật nơi thực hợp đồng Nếu hợp đồng mua bán quốc tế có liên quan đến bất động sản áp dụng luật nước nơi có bất động sản Phân tích ba vấn đề hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thấy việc chọn luật áp dụng để điều chỉnh vấn đề có liên quan hoạt động xuyên suốt trình ký kết thực hợp đồng Những vấn đề không giải cách triệt để hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế khơng thể thực thực tế thực phát sinh tranh chấp giải Chính vậy, việc lựa chọn hệ thống pháp luật để áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế yêu cầu quan trọng bên tham gia vào hợp đồng Một số vấn đề phát sinh từ thực tiễn đề xuất góp phần nâng cao khả xác định luật Những năm gần đây, với việc ngày tham gia sâu vào hoạt động kinh tế quốc tế yêu cầu xác định luật áp dụng hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế VN ngày trở nên cấp thiết mà vai trò loại hợp đồng ngày trở nên quan trọng vấn đề có liên quan tranh chấp liên quan đến loại hợp đồng ngày nhiều phức tạp Nhiều vấn đề phát sinh thực tiễn đòi hỏi phải nghiên cứu cách nghiêm túc để tìm giải pháp xử lý nhằm góp phần hồn thiện pháp luật VN, thúc đẩy hoạt động mua bán quốc tế phát triển 2.1 Xác định tính quốc tế hợp đồng mua bán hàng hóa Đây vấn đề có ý nghĩa mặt lý luận lại liên quan mật thiết đến việc lựa chọn pháp luật áp dụng cho hợp đồng Trong Số - Tháng 4/2010 PHÁT TRIỂN & HỘI NHẬP LuanVan.net.vn 31 Doanh nghiệp & Thương mại quốc tế xu phát triển ngày mạnh mẽ hoạt động kinh tế quốc tế nay, hoạt động thương mại quốc tế khơng cịn bị giới hạn lĩnh vực mua bán hàng hóa mà cịn mở rộng sang lĩnh vực thương mại dịch vụ, sở hữu trí tuệ Do đó, hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi khơng cịn giới hạn hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế mà nhiều loại hợp đồng khác hợp đồng dịch vụ, hợp đồng chuyển nhượng tài sản liên quan đến quyền sở hữu trí tuệ, …nhưng hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế loại hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi quan trọng Tuy nhiên, VN nay, để xác định hợp đồng mua bán có yếu tố nước ngồi hay không vấn đề phức tạp Hiện khoa học pháp lý VN, chưa có cách thức thống để xác định tính quốc tế hợp đồng mua bán hàng hóa có yếu tố nước ngồi Trên giới nhiều học giả cố gắng giải vấn đề cách đưa nhiều phương pháp khác để xác định tính quốc tế hợp đồng Ví dụ: Thuyết quốc tịch chủ thể ký kết hợp đồng (điển hình Anh, Mỹ), thuyết lãnh thổ Công ước Viên 1980, … Như trình bày phần trên, theo pháp luật VN, chủ thể tham gia hợp đồng mua bán hàng hóa có quốc tịch khác hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Tuy nhiên, thực tiễn ký kết thực hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, việc xác định tính quốc tế theo dấu quốc tịch chủ thể ký kết gặp nhiều khó khăn số trường hợp xác định Cụ thể: 32 Pháp luật nhiều quốc gia xác định quốc tịch pháp nhân không giống Một số nước áp dụng “Thuyết nơi đăng ký” để xác định quốc tịch pháp nhân, theo đó, pháp nhân đăng ký quốc gia mang quốc tịch quốc gia đó; Một số nước xác định quốc tịch pháp nhân theo “Thuyết nơi có trụ sở chính”, theo đó, pháp nhân đặt trụ sở nước mang quốc tịch nước đó; Ngồi số nước cịn áp dụng “Thuyết nơi hoạt động”, theo đó, pháp nhân hoạt động chủ yếu nước mang quốc tịch nước Vấn đề phức tạp chủ thể nước có quan điểm xác định quốc tịch pháp nhân khác với VN ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa với pháp nhân VN Có thể theo pháp luật nước hợp đồng hợp đồng có yếu tố nước ngồi theo pháp luật VN hợp đồng hợp đồng hoàn toàn VN phải áp dụng pháp luật VN để điều chỉnh Nếu xác định tính quốc tế hợp đồng dựa dấu hiệu quốc tịch số trường hợp khơng giải vấn đề Ví dụ: Công ty A đăng ký thành lập lãnh thổ Pháp lại có trụ sở Anh (Pháp nước theo “Thuyết nơi có trụ sở chính”, Anh nước theo “Thuyết nơi đăng ký”) Như vậy, theo pháp luật Pháp, Cơng ty A có quốc tịch Anh, cịn theo luật Anh Cơng ty A có quốc tịch Pháp Vậy Cơng ty A ký kết hợp đồng bán hàng cho công ty VN bên thỏa thuận luật áp dụng luật nước người bán áp dụng luật Pháp hay luật Anh? Chính lý mà PHÁT TRIỂN & HỘI NHẬP Số - Tháng 4/2010 LuanVan.net.vn thực tiễn thương mại quốc tế người ta không áp dụng nguyên tắc quốc tịch để xác định tính quốc tế hợp đồng mua bán hàng hóa có yếu tố nước ngồi mà thường áp dụng nguyên tắc lãnh thổ Theo nguyên tắc này, bên ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa có trụ sở lãnh thổ khác hợp đồng mua bán hàng hóa có tính quốc tế lãnh thổ quốc gia có ranh giới rõ ràng mang tính chủ quyền tuyệt đối Trên thực tế khơng thể có vùng lãnh thổ vừa thuộc chủ quyền quốc gia lại vừa thuộc chủ quyền quốc gia khác Công ước Viên 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế áp dụng nguyên tắc lãnh thổ xác định hợp đồng mua bán hàng hóa có yếu tố quốc hay không Đây vấn đề VN cần xem xét đưa vào pháp luật quốc gia điều chỉnh quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 2.2 Xác định pháp luật áp dụng để điều chỉnh thẩm quyền đại diện doanh nghiệp tham gia ký kết hợp đồng Chủ thể tham gia ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế VN thường doanh nghiệp Và điều đương nhiên, tham gia giao dịch doanh nghiệp phải có người đại diện phải thông qua người đại diện Tuy nhiên, pháp luật nước quy định người đại diện doanh nghiệp khác với pháp luật VN vấn đề phức tạp doanh nghiệp nước ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa với doanh nghiệp VN Thực tiễn pháp lý VN gần cho thấy tranh chấp liên quan đến thẩm quyến đại diện doanh nghiệp quan hệ mua bán Doanh nghiệp & Thương mại quốc tế quốc tế xảy ngày nhiều để giải vấn đề cần phải trả lời cho câu hỏi pháp luật nước áp dụng để xác định thẩm quyền đại diện Để chứng minh, tác giả xin nêu ví dụ: Ngày 20/4/1993 Cơng ty Novus Nga ký hợp đồng hai phụ lục hợp đồng với Công ty Vinatex VN Theo nội dung văn trên, Công ty Novus bán cho Công ty Vinatex số lượng thép xây dựng Đại diện phía Nga ký hợp đồng ơng Malitski – Tổng giám đốc Cơng ty Novus đại diện phía VN ông Bàng – đại diện thương mại Công ty Vinatex Nga Thời gian sau hai bên phát sinh tranh chấp chiều hướng bất lợi thuộc phía cơng ty Nga Vì vậy, q trình giải tranh chấp phía Nga cho ơng Bàng khơng có đủ thẩm quyền ký kết hợp đồng phụ lục hợp đồng theo pháp luật Nga có Tổng giám đốc có tồn quyền ký kết tất văn bản, hợp đồng công ty phía Nga u cầu tịa án tun bố hợp đồng vơ hiệu người ký kết khơng đủ thẩm quyền Phía VN phản đối cho ơng Bàng đại diện thương mại Công ty Vinatex phân công phụ trách vấn đề thương mại công ty Nga, dạng ủy quyền thường xun, nên theo pháp luật VN ơng Bàng hồn tồn có đủ tư cách ký kết hợp đồng Để biết ơng Bàng có thẩm quyền ký kết giao dịch hay xác định pháp luật nước áp dụng để giải vấn đề thẩm quyền đại diện doanh nghiệp Ở có hai hệ thống pháp luật sử dụng: pháp luật Nga pháp luật VN Kết việc lựa chọn pháp luật quan trọng định tồn q trình gảii tranh chấp Nếu pháp luật Nga áp dụng rõ ràng hợp đồng ký kết bị tun bố vơ hiệu cịn pháp luật VN lựa chọn hợp đồng cơng nhận tịa án tiếp tục giải tranh chấp nội dung hợp đồng Tuy nhiên, dựa nguyên tắc để xác định luật Nga hay luật VN áp dụng câu hỏi không dễ trả lời Thực trạng pháp luật VN chưa đưa nguyên tắc thống để chọn luật áp dụng Để hiểu rõ vấn đề hơn, tác giả xin nêu số nguyên tắc giải quyết giới áp dụng: - Giải pháp thứ nhất, áp dụng pháp luật nước nơi ký kết hợp đồng Theo giải pháp này, pháp luật áp dụng để giải tranh chấp thẩm quyền ký kết hợp đồng pháp luật nước nơi hợp đồng ký kết Giải pháp thuận lợi chỗ dễ dàng để xác định nơi hợp đồng ký kết dễ dàng xác định luật áp dụng Tuy nhiên, số ý kiến cho giải pháp khơng hợp lý thực tế có nhiều trường hợp hợp đồng ký kết nước lại thực hoàn toàn nơi khác mà phần lớn tranh chấp liên quan đến hợp đồng tranh chấp nội dung hợp đồng, tức kết trình thực hợp đồng Nên áp dụng luật nơi ký kết, mà nơi ký kết lại không liên quan đến kết thực hợp đồng, để giải tranh chấp khơng có sở - Giải pháp thứ hai, áp dụng pháp luật nước nơi hợp đồng thực để xác định luật áp dụng giải tranh chấp thẩm quyền Giải pháp người có quan điểm đối lập với giải pháp đề Theo quan điểm giải pháp này, bên tham gia hợp đồng chủ yếu quan tâm đến nội dung hợp đồng kết thực nội dung thực tế, cịn hình thức hợp đồng vấn đề khác khơng liên quan đến nội dung hợp đồng khơng có vai trò định kết thực hợp đồng lợi ích mà bên đạt từ hợp đồng Vì vậy, để giải vấn đề có liên quan đến hợp đồng, kể việc lựa chọn luật áp dụng phải xuất phát từ nội dung hợp đồng Mỗi giải pháp có sở lý luận riêng Tuy nhiên, xuất phát từ góc độ pháp lý dễ dàng nhận thấy vấn đề thẩm quyền ký kết hợp đồng không liên quan đến nội dung hợp đồng mà thuộc phạm vi chủ thể hợp đồng Do vậy, để giải tranh chấp liên quan đến vấn đề chủ thể không nên áp dụng pháp luật nơi thực hợp đồng trình bày trên, nơi thực hợp đồng thực tế thường không liên quan đến nơi ký kết hợp đồng Vì vậy, theo quan điểm tác giả, pháp luật VN nên ghi nhận nguyên tắc nơi ký kết hợp đồng nguyên tắc xác định luật áp dụng giải vấn đề thẩm quyền ký kết hợp đồng (Xem tiếp trang 48) Số - Tháng 4/2010 PHÁT TRIỂN & HỘI NHẬP LuanVan.net.vn 33