Hoàn thiện hành lang pháp lý cho hoạt động ngân hàng ở việt nam trong bối cảnh hội nhập

NHTM và các định chế tài chính phi ngân hàng a Khái niệm Ngân hàng Thương mại Ngân hàng theo từ điển thuật ngữ kinh tế – tài chính của Bernard và Colli, được định nghĩa là: “doanh nghi

TRƯỜNG ĐẠI HỌC NGOẠI THƯƠNG KHOA KINH TẾ VÀ KINH DOANH QUỐC TẾ CHUYÊN NGÀNH KINH TẾ NGOẠI THƯƠNG

KHOÁ LUẬN TỐT NGHIỆP

TÊN ĐỀ TÀI: Hoàn thiện hành lang pháp lý cho hoạt động ngân hàng ở Việt Nam trong bối cảnh hội nhập

Họ và tên sinh viên: Nguyễn Thị An Ly Lớp: Pháp 3

Khoá: 42 Giáo viên hướng dẫn: TS Đặng Thị Nhàn

Hà Nội, tháng năm 2007

MỤC LỤC

LỜI MỞ ĐẦU 1

CHƯƠNG I: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ 4

HOẠT ĐỘNG NGÂN HÀNG VÀ PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH CÁC HOẠT ĐỘNG NGÂN HÀNG I NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HOẠT ĐỘNG NGÂN HÀNG 4

1 Khái quát chung về sự hình thành ngân hàng 4

2 Cấu trúc hệ thống ngân hàng 6

Ngân hàng trung ương 6

2.2 Ngân hàng thương mại và các định chế tài chính phi ngân hàng 9

3 Các hoạt động ngân hàng 15

Các hoạt động ngân hàng của NHTW 16

Các hoạt động ngân hàng của NHTM 18

II PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH CÁC HOẠT ĐỘNG NGÂN HÀNG 21

1 Khái niệm pháp luật điều chỉnh hoạt động của ngân hàng 21

2 Sự cần thiết phải điều chỉnh bằng pháp luật 23

đối với hoạt động ngân hàng 3 Những yếu tố cơ bản ảnh hưởng đến pháp luật điều chỉnh 24

hoạt động ngân hàng 4 Nguồn quy phạm pháp luật điều chỉnh các hoạt động ngân hàng 30

CHƯƠNG II: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH 32

HOẠT ĐỘNG NGÂN HÀNG Ở VIỆT NAM

I THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HOẠT ĐỘNG 32 NGÂN HÀNG CỦA NHNN VIỆT NAM

1 Quy định của pháp luật Việt Nam về hoạt động tái cấp vốn 33

2 Quy định của pháp luật Việt Nam về dự trữ bắt buộc 36

3 Quy định của pháp luật Việt Nam về nghiệp vụ thị trường mở 38

HOẠT ĐỘNG NGÂN HÀNG CỦA NHTM Ở VIỆT NAM

1 Quy định của pháp luật Việt Nam 42

về hoạt động nghiệp vụ ngân hàng của NHTM

1.3 Hoạt động dịch vụ thanh toán 50 1.4 Hoạt động của ngân hàng thương mại trên thị trường chứng khoán 52

2 Quy định của pháp luật Việt Nam về đảm bảo an toàn

trong hoạt động ngân hàng của NHTM 56 2.1 Các quy định về bảo đảm tiền vay 57 2.2 Các quy định về giới hạn an toàn trong kinh doanh 60

III NHẬN XÉT CHUNG VỀ THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VÀ 63

ÁP DỤNG PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HOẠT ĐỘNG NGÂN HÀNG

Ở VIỆT NAM TRONG ĐIỀU KIỆN HỘI NHẬP

1 Những thành tựu cơ bản trong việc ban hành 63

và áp dụng pháp luật điều chỉnh hoạt động ngân hàng ở Việt Nam

2 Những hạn chế, bất cập chủ yếu của pháp luật 67 điều chỉnh hoạt động ngân hàng ở Việt Nam

CHƯƠNG III: ĐỊNH HƯỚNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN 71

PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HOẠT ĐỘNG NGÂN HÀNG

Ở VIỆT NAM TRONG BỐI CẢNH HỘI NHẬP

71 HOẠT ĐỘNG NGÂN HÀNG Ở VIỆT NAM

TRONG BỐI CẢNH HỘI NHẬP

1 Xu hướng phát triển của ngân hàng trên thế giới và ở Việt Nam 71

2 Sự cần thiết phải hoàn thiện hành lang pháp lý cho 73 hoạt động ngân hàng ở Việt Nam trong bối cảnh hội nhập

3 Các mục tiêu và nguyên tắc cơ bản của việc hoàn thiện 76 hành lang pháp lý cho hoạt động ngân hàng trong bối cảnh hội nhập

PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HOẠT ĐỘNG NGÂN HÀNG

Ở VIỆT NAM TRONG BỐI CẢNH HỘI NHẬP QUỐC TẾ

1.1 Xây dựng cơ sở pháp lý cho việc tái cơ cấu 85

hệ thống ngân hàng Việt Nam

1.2 Nội luật hoá các nguyên tắc, quy phạm được thừa nhận chung 91 của pháp luật và tập quán quốc tế trong hoạt động ngân hàng

PHỤ LỤC

DANH MỤC Mức vốn pháp định của tổ chức tín dụng

(Ban hành kèm theo Nghị định số 141/2006/NĐ-CP ngày 22/11/2006 của

Chính phủ)

STT Loại hình tổ chức tín dụng

Mức vốn pháp định áp dụng cho đến năm

1 Ngân hàng thương mại

a Ngân hàng thương mại Nhà nước 3.000 tỷ đồng 3.000 tỷ đồng

b Ngân hàng thương mại cổ phần 1.000 tỷ đồng 3.000 tỷ đồng

c Ngân hàng liên doanh 1.000 tỷ đồng 3.000 tỷ đồng

d Ngân hàng 100% vốn nước ngoài 1.000 tỷ đồng 3.000 tỷ đồng

đ Chi nhánh Ngân hàng nước ngoài 15 triệu USD 15 triệu USD

2 Ngân hàng chính sách 5.000 tỷ đồng 5.000 tỷ đồng

3 Ngân hàng đầu tư 3.000 tỷ đồng 3.000 tỷ đồng

4 Ngân hàng phát triển 5.000 tỷ đồng 5.000 tỷ đồng

5 Ngân hàng hợp tác 1.000 tỷ đồng 3.000 tỷ đồng

6 Quỹ tín dụng nhân dân

a Quỹ tín dụng nhân dân TW 1.000 tỷ đồng 3.000 tỷ đồng

b Quỹ tín dụng nhân dân cơ sở 0,1 tỷ đồng 0,1 tỷ đồng

II Tổ chức tín dụng phi ngân hàng

1 Công ty tài chính 300 tỷ đồng 500 tỷ đồng

2 Công ty cho thuê tài chính 100 tỷ đồng 150 tỷ đồng

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO

1 C.Mác, Sự khốn cùng của triết học, Nxb Sự thật, H.1971

2 Bernard & Colli, Từ điển thuật ngữ kinh tế – tài chính

3 Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật ngân hàng Việt Nam, Nxb Công an nhân dân, H 2007

4 Trường Học viện Tài chính, Giáo trình Quản lý và kinh doanh tiền tệ, Nxb Thống kê, H.2006

5 Nguyễn Ninh Kiều – MBA, Tiền tệ – Ngân hàng, Nxb Thống kê, H.1998

6 TS Ngô Quốc Kỳ, Hoàn thiện pháp luật về hoạt động của NHTM trong nền kinh tế thị trường ở Việt Nam, Nxb Tư pháp, H.2005

7 TS Nguyễn Văn Tuyến, Các giao dịch thương mại chủ yếu của NHTM trong điều kiện nền kinh tế thị trường ở Việt Nam, 2004

8 Jean Prerr Mattout, Luật Quốc tế về ngân hàng, Viện tiền tệ, tín dụng và Ngân hàng Nhà nước An Giang xuất bản, 1991

9 Frederic Mishkin, Tiền tệ, ngân hàng và thị trường tài chính, NXB Khoa học và kỹ thuật, H.1994

10 Thanh Lộc, áp dụng mô hình AMC để xử lý nợ tồn đọng, Thị trường tài chính tiền tệ, (13), 2000, tr.8-10

11 Báo cáo thường niên 2006, Ngân hàng Nhà nước

12 Quản trị NHTM, Peter Rose, NXB Tài chính, H 2001

13 Tình hình thực hiện nhiệm vụ ngân hàng năm 2006 và định hướng năm

2007, Tạp chí ngân hàng số 3+4, tháng 2 năm 2007

14 Môi trường pháp lý cho hoạt động ngân hàng ở nước ta hiện nay, Viên Thế Giang, http://www.hvnh.edu.vn/ cập nhật ngày 16/12/2005

15 Những công việc cần triển khai của ngành ngân hàng khi bắt đầu lộ trình

mở cửa dịch vụ ngân hàng, TTBC1, http://www.sbv.gov.vn/ cập nhật ngày 25/04/2007

16 Giải pháp để ngân hàng hội nhập, Cổ phần hoá, Phước Hà,

NHTM : Ngân hàng Thương mại

NHTW : Ngân hàng Trung ương

WTO : Tổ chức thương mại thế giới

LỜI MỞ ĐẦU

Ngày 07 tháng 11 năm 2006, sau một quá trình dài liên tục cố gắng, Việt Nam đã chính thức được kết nạp trở thành thành viên thứ 150 của Tổ chức thương mại thế giới WTO Sự kiện này đã mở ra con đường hội nhập một cách toàn diện, tạo cơ hội mở rộng quan hệ hợp tác thương mại quốc tế để phát triển

kinh tế ngày càng mạnh mẽ và bền vững

Lý do chọn đề tài

Đối với nước ta, trong quá trình đổi mới cơ chế quản lý kinh tế, hệ thống ngân hàng được xác định như người mở đường, còn trong thời kỳ hậu gia nhập WTO, ngân hàng vẫn giữ vai trò chủ đạo là một trong những ngành mũi nhọn

mà nước ta cam kết mở cửa mạnh mẽ, có ảnh hưởng sâu sắc đến quá trình phát triển kinh tế của cả đất nước Thực hiện những cam kết quốc tế về lĩnh vực ngân hàng, một lĩnh vực vốn đã rất nhạy cảm, nhiều rủi ro, lại nắm trong tay toàn bộ nguồn vốn của một quốc gia, hệ thống ngân hàng Việt Nam đang đối mặt với những thách thức vô cùng to lớn Đến năm 2010, lĩnh vực ngân hàng sẽ mở cửa hoàn toàn các dịch vụ cho khối ngân hàng nước ngoài, sẽ không còn phân biệt đối xử giữa ngân hàng trong nước và ngân hàng nước ngoài, vì thế, tất cả các ngân hàng sẽ phải tìm mọi cách cố gắng, tận dụng mọi cơ hội để đứng vững, không để thua trên “sân nhà” Để làm được điều đó, thì một phần không thể thiếu là cần sự hỗ trợ của Nhà nước, những giải pháp phù hợp của Chính phủ trên cơ sở cân nhắc và phân tích kỹ hoàn cảnh cũng như các yếu tố khác để giúp

hệ thống ngân hàng hoạt động hiệu quả, tránh được các tác động tiêu cực của việc hội nhập Một trong những công việc cấp bách cần làm là hoàn thiện hành lang pháp lý cho hoạt động ngân hàng, đảm bảo sự an toàn cho toàn hệ thống, góp phần ổn định nền kinh tế

Tình hình nghiên cứu

Trải qua nhiều năm thực hiện quá trình đổi mới, nhiều công trình nghiên cứu khoa học có giá trị về lĩnh vực ngân hàng đã đóng góp không nhỏ vào việc

cải cách, xây dựng nền kinh tế ngày càng hiện đại và hoàn thiện hơn Với phạm

vi và mức độ khác nhau, các công trình nghiên cứu này đã đề cập đến mọi vấn đề của hệ thống ngân hàng, bao gồm cả khía cạnh pháp lý Tuy nhiên, trong bối cảnh Việt Nam đã chính thức hội nhập vào sân chơi toàn cầu, lĩnh vực ngân hàng nói chung và pháp luật ngân hàng nói riêng cần được tiếp tục triển khai nghiên cứu

Mục đích, đối tượng, phạm vi nghiên cứu

Xuất phát từ nhận thức như vậy, khoá luận này được thực hiện nhằm góp phần làm rõ hơn nữa những vấn đề lý luận cơ bản về ngân hàng, hoạt động ngân hàng và đặc biệt là pháp luật điều chỉnh hoạt động ngân hàng trong bối cảnh Việt Nam đã trở thành thành viên của Tổ chức thương mại thế giới Trên cơ sở đó, bước đầu khóa luận nêu lên một số giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật điều chỉnh hoạt động ngân hàng trong bối cảnh hội nhập

Phương pháp nghiên cứu

Nhằm thực hiện mục tiêu nghiên cứu nêu trên, khoá luận sử dụng những phương pháp nghiên cứu phổ biến trong khoa học pháp lý như phương pháp tiếp cận lịch sử, tổng hợp, phương pháp phân tích, so sánh, thống kê kết hợp giải thích và hệ thống hoá một cách khoa học

Kết cấu

Ngoài phần mở đầu và kết luận, nội dung của khoá luận được chia thành 3 chương với tiêu đề như sau:

Chương I: Những vấn đề lý luận về hoạt động ngân hàng và pháp luật

điều chỉnh hoạt động ngân hàng

Chương II: Thực trạng pháp luật điều chỉnh hoạt động ngân hàng ở Việt

Nam

Chương III: Phương hướng và giải pháp hoàn thiện pháp luật điều chỉnh

hoạt động ngân hàng ở Việt Nam trong bối cảnh hội nhập

Do trình độ nghiên cứu có hạn, cùng với sự hạn hẹp về thời gian nghiên cứu và sự thiếu thốn tài liệu, khoá luận này chắc chắn còn nhiều khiếm khuyết, cần được sự góp ý, bổ túc nhiều hơn nữa của quý thầy cô giáo, bạn bè và những người quan tâm đến vấn đề này

Em xin được bày tỏ lòng biết ơn chân thành đến cô Đặng Thị Nhàn, các thầy cô trong trường Đại học Ngoại thương cùng gia đình và bạn bè đã đóng góp nhiều ý kiến quý báu, tạo mọi điều kiện giúp đỡ để em có thể hoàn thành khoá luận này đúng hạn

Em xin chân thành cảm ơn!

Hà Nội, ngày tháng năm 2007

Sinh viên

Nguyễn Thị An Ly

CHƯƠNG I NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HOẠT ĐỘNG NGÂN HÀNG

VÀ PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HOẠT ĐỘNG NGÂN HÀNG

I NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HOẠT ĐỘNG NGÂN HÀNG

1 Khái quát chung về sự hình thành ngân hàng

Thuật ngữ “ngân hàng” đã được nhắc đến từ rất lâu, để chỉ một tổ chức kinh doanh tiền tệ chuyên nghiệp trong nền kinh tế Từ 3000 năm trước công nguyên, thậm chí người ta đã tìm thấy những dấu vết đầu tiên của hoạt động ngân hàng thông qua việc nhận gửi đồ đạc, tiền của và cho vay tiền của các vị linh mục, bởi nhà thờ là nơi tôn nghiêm, được dân chúng tin tưởng để ký gửi tài sản, tiền bạc

Thật vậy, ngân hàng bắt nguồn từ một công việc rất đơn giản là giữ các đồ vật quý cho những người chủ sở hữu nó, tránh gây mất mát Đổi lại, những người chủ sở hữu phải trả cho người giữ đồ một khoản tiền công Khi công việc này mang lại nhiều lợi ích, thì các đồ vật cần gửi ngày càng đa dạng hơn, và đại diện cho các vật có giá trị như vậy là tiền Dần dần, ngân hàng trở thành nơi giữ tiền cho những người có tiền Khi xã hội phát triển, thương mại phát triển, nhu cầu về tiền ngày càng lớn, tức là phát sinh nhu cầu vay tiền, những người giữ tiền khi nắm trong tay một lượng tiền nhất định mà không phải bao giờ cũng phải trả trong cùng một thời gian, nảy ra ý định cho vay số tiền đó, vậy là có độ chênh lệch giữa lượng tiền cần gửi và lượng tiền cần rút của người chủ sở hữu Ngân hàng lại trở thành nơi cung cấp tiền cho những người cần tiền Từ đó phát sinh nghiệp vụ đầu tiên của ngân hàng, đó là huy động vốn và cho vay vốn Như vậy, khi thương mại quốc tế phát triển với các hoạt động khác nhau, nhu cầu đổi tiền xuất hiện và nghề kinh doanh tiền tệ ra đời Những nghiệp vụ đầu tiên của tổ chức kinh doanh tiền tệ bao gồm: đổi tiền, nhận tiền và bảo quản tiền, cho vay và chuyển tiền Nghiệp vụ cho vay thời kỳ đầu là cho vay nặng lãi

Thời kỳ Phục hưng, các tổ chức kinh doanh tiền tệ phát triển nhanh và mở rộng thêm nhiều nghiệp vụ mới như: chi trả bằng thương phiếu, tổ chức thanh toán bù trừ, thực hiện các nghiệp vụ bảo lãnh… Thời kỳ này đánh dấu sự xuất hiện của các tổ chức kinh doanh tiền tệ được xem là tiền thân của ngân hàng Thế kỷ 17 được biết đến như là sự khởi đầu của kỷ nguyên ngân hàng hiện đại, với sự ra đời của tổ chức kinh doanh tiền tệ lớn, thực hiện nhiều nghiệp vụ kinh doanh tiền tệ và đặc biệt đã phát hành loại tín phiếu chứng nhận về tiền gửi

và được dùng vào việc giao dịch (chi trả) gần giống như các giấy bạc ngân hàng ngày nay Đó là các tổ chức được coi là những ngân hàng đầu tiên, bao gồm: Ngân hàng Amsterdam (Hà Lan) thành lập năm 1609; Ngân hàng Hamburg (Đức) 1619; Ngân hàng Anh quốc (Bank of England) 1694

Đầu thế kỷ 18, lưu thông hàng hoá được mở rộng cả về quy mô và phạm vi Việc nhiều ngân hàng cùng phát hành tiền, một mặt gây cản trở quá trình phát triển, khiến cho việc quản lý gặp nhiều khó khăn, xuất hiện nạn lừa đảo Mặt khác, do nguồn lợi phát hành lớn nên Nhà nước can thiệp nhằm hạn chế số lượng ngân hàng được phép phát hành tiền Những ngân hàng này gọi là Ngân hàng phát hành, còn những ngân hàng không được phép phát hành tiền - được gọi là Ngân hàng trung gian

Đến cuối thế kỷ 19 đầu thế kỷ 20, ở các nước Châu Âu, các Nhà nước đã ban hành các đạo luật chỉ cho phép một ngân hàng duy nhất được phép phát hành tiền, còn lại các ngân hàng khác chuyển thành Ngân hàng Thương mại Các ngân hàng đến giai đoạn này vẫn là các Ngân hàng tư nhân và Ngân hàng cổ phần (kể cả Ngân hàng Phát hành) Cuộc khủng hoảng kinh tế 1929 –

1933 đã buộc Nhà nước các nước Tư bản phải can thiệp sâu vào nền kinh tế thông qua phương tiện cơ bản của nền kinh tế thị trường - đó là tiền tệ, bằng cách nắm lấy Ngân hàng Phát hành, quốc hữu hoá Ngân hàng phát hành và giành lấy quyền bổ nhiệm cơ quan quản lý ngân hàng này

Thời kỳ này khái niệm Ngân hàng Trung ương (NHTW) đã ra đời thay thế

cho khái niệm Ngân hàng phát hành Đó không chỉ là sự thay đổi đơn giản về tên gọi mà còn thay đổi cả về chức năng hoạt động của ngân hàng NHTW không chỉ phát hành giấy bạc lưu thông, mà còn là cơ quan thực hiện chức năng quản lý Nhà nước về tiền tệ và ngân hàng thực hiện chính sách tiền tệ

Điểm lại những dấu mốc quan trọng của lịch sử, có thể thấy sự ra đời và phát triển của ngân hàng được đặt trong những điều kiện lịch sử, kinh tế – xã hội nhất định, trong sự phát triển của nền sản xuất hàng hoá, lưu thông hàng hoá và đặc biệt trong cơ sở phát triển của tiền tệ Tóm lại, “bản thân sự phát triển của nghề kinh doanh tiền tệ cũng tạo tiền đề và đòi hỏi phải xuất hiện ngân hàng, tức đòi hỏi phải có một hình thức tổ chức và bộ máy thích hợp, đảm nhiệm lĩnh vực lưu thông tiền tệ.” (1)

Như vậy, trong dòng phát triển của tiền tệ, sự ra đời, tồn tại và phát triển của ngân hàng là một tất yếu khách quan Chính sự tập trung hoá nền sản xuất và phân công lao động xã hội đạt đến một trình độ cao đã làm xuất hiện ngân hàng,

và ngân hàng, đến lượt mình lại đóng vai trò thúc đẩy kinh tế hàng hoá phát triển nhanh hơn

2 Cấu trúc hệ thống ngân hàng

Trên thế giới, hệ thống ngân hàng ở các quốc gia ngày nay được tạo lập là sản phẩm của một quá trình phát triển lâu dài của lịch sử Cho đến nay, mô hình ngân hàng phổ biến ở các nước kinh tế thị trường là hệ thống ngân hàng hai cấp Trong hệ thống ngân hàng hai cấp, Ngân hàng Trung ương vừa làm chức năng phát hành tiền, vừa làm chức năng quản lý Nhà nước về tiền tệ và giám sát

an toàn của hệ thống ngân hàng Còn các Ngân hàng trung gian (với tư cách là những tổ chức tài chính trung gian) có chức năng thực hiện kinh doanh tiền tệ và cung cấp các dịch vụ ngân hàng Trong số các loại hình ngân hàng trung gian, Ngân hàng thương mại chiếm số lượng áp đảo và giữ vai trò quan trọng hơn cả

1

TS Nguyễn Quốc Việt, Ngân hàng với quá trình phát triển kinh tế – xã hội ở Việt Nam, Nxb Chính trị quốc gia, H.1995, tr16

Đây cũng là những chủ thể chính tham gia vào hoạt động ngân hàng

2.1 Ngân hàng Trung ương

a) Khái niệm

Ngân hàng Trung ương (NHTW), theo Bernard và Colli định nghĩa trong từ điển thuật ngữ kinh tế – tài chính là ngân hàng có chức năng phát hành tiền và điều tiết trực tiếp hoặc gián tiếp số lượng và giá cả tín dụng trong khuôn khổ quốc gia

NHTW ra đời trên cơ sở nhu cầu Nhà nước cần phải nắm lấy một phương tiện quan trọng để can thiệp vào kinh tế, đó là tiền tệ Sự ra đời của nó là hệ quả của quá trình chuyển hoá từ NHTM thành Ngân hàng Phát hành, từ Ngân hàng Phát hành thành NHTW gắn liền với sự can thiệp của Nhà nước trên lĩnh vực tiền tệ, tín dụng, ngân hàng Trong hệ thống ngân hàng hai cấp, nó ở vị trí cấp một, làm nhiêm vụ quản lý, phân biệt với chức năng kinh doanh của các NHTM

Dù tên gọi ở mỗi quốc gia không giống nhau (chẳng hạn như Ngân hàng dự trữ, Ngân hàng Nhà nước, Ngân hàng Quốc gia, Viện phát hành, Cục dự trữ Liên bang…) nhưng chúng đều có chung những chức năng và vai trò cơ bản của NHTW

b) Chức năng của NHTW trong nền kinh tế

Thứ nhất, NHTW là cơ quan phát hành giấy bạc ngân hàng và điều tiết lưu thông tiền tệ: Khi NHTW ra đời và hoạt động thì toàn bộ việc phát hành tiền

được tập trung vào NHTW theo chế độ Nhà nước độc quyền phát hành tiền NHTW trở thành trung tâm phát hành tiền của một đất nước Tiền do NHTW phát hành có nội dung tiền tín dụng Nó thay thế cho tất cả các loại tiền tín dụng Ngân hàng tư nhân trước đó Tất cả các loại tiền do NHTW phát hành là những phương tiện thanh toán duy nhất thay thế cho tiền thật “tiền vàng, bạc” làm chức năng phương tiện thanh toán và phương tiện lưu thông Do vậy, việc NHTW phát hành tiền tác động trực tiếp đến tình hình lưu thông tiền tệ, làm cho quan hệ tiền hàng thay đổi, tác động đến giá cả Mối quan hệ đó đòi hỏi việc phát hành tiền phải tuân theo những nguyên tắc nghiêm ngặt, đồng thời phải thực hiện theo

một cơ chế phù hợp

Thứ hai, NHTW là ngân hàng của các ngân hàng

Chức năng này có thể được hình dung như là việc quản lý tài khoản và dự trữ tiền tệ trên tài khoản tiền gửi của các ngân hàng và cho các ngân hàng trung gian vay tiền khi cần thiết Trong hoạt động kinh doanh của mình, các ngân hàng trung gian phải mở tài khoản tiền gửi tại NHTW và tiền gửi vào tài khoản đó theo quy định của pháp luật Thông thường có hai loại tiền gửi khác nhau:

- Tiền gửi thanh toán Tất cả các ngân hàng kinh doanh (bao gồm cả các tổ chức tài chính kinh doanh tiền tệ) khi được phép hoạt động đều phải mở tài khoản loại này tại NHTW và gửi tiền vào tài khoản đó theo quy định Trong quá trình hoạt động kinh doanh, các ngân hàng này phải duy trì trên tài khoản đó một mức dự trữ tiền tệ theo quy định để đảm bảo thoả mãn nhu cầu chi trả

- Tiền gửi dự trữ bắt buộc Loại này áp dụng đối với các tổ chức tài chính

có huy động tiền gửi để kinh doanh Mức dự trữ bắt buộc được tính theo tỷ lệ trên từng loại tiền gửi đã huy động thể hiện trên số dư, tỷ lệ này do NHTW quy định theo từng thời kỳ

- Cấp tín dụng cho các ngân hàng Mục đích cấp tín dụng của NHTW là nhằm cung ứng tiền tệ cho nền kinh tế theo nhịp điệu đã tăng trưởng của từng thời kỳ, đồng thời sử dụng tín dụng và lãi suất, để điều tiết khối lượng tiền cung ứng theo mục tiêu của chính sách tiền tệ

- NHTW là trung tâm thanh toán của các ngân hàng: Gắn với nghiệp vụ phát hành tiền, nghiệp vụ tiền gửi và cho vay đối với các ngân hàng, NHTW là đầu mối thanh toán liên ngân hàng, giúp cho các ngân hàng thực hiện thống nhất quan hệ thanh toán NHTW có một mạng lưới thanh toán trong toàn quốc Ngày nay, với sự trợ giúp của kỹ thuật tin học điện tử làm cho việc thanh toán qua ngân hàng trở nên an toàn, nhanh chóng

Thứ ba, NHTW là định chế tài chính công quyền

Hiện nay, trên thế giới tồn tại hai mô hình NHTW, bao gồm mô hình NHTW thuộc sở hữu Nhà nước và mô hình NHTW được thành lập dưới dạng

Công ty cổ phần

Mô hình NHTW thuộc sở hữu Nhà nước là loại mô hình phổ biến được áp dụng ở nhiều nước như Nhật Bản, Hàn Quốc, Pháp, Việt Nam, Trung Quốc… Đối với mô hình NHTW loại này thì Nhà nước là chủ sở hữu, là người cung cấp vốn để NHTW hoạt động và hoạt động của nó do Nhà nước quyết định

Mô hình NHTW được thành lập theo hình thức Công ty cổ phần được áp dụng ở một số nước như Hoa Kỳ (Hệ thống dự trữ liên bang), Hungari (Ngân hàng quốc gia Hungari)… Đối với mô hình NHTW loại này, hình thức pháp lý của nó được định rõ trong luật Chẳng hạn, Điều 54 đạo luật Liên Xô năm 1991

về Ngân hàng Quốc gia Hungari (NBH) quy định: NBH là một tổ chức pháp nhân hoạt động dưới dạng một công ty cổ phần

Mặc dù hình thức sở hữu của các loại mô hình NHTW có khác nhau nhưng luật NHTW của các nước đều xác định tư cách pháp lý của nó là một định chế công quyền Tính chất công quyền này thể hiện trong các quy định về quan hệ của nó đối với các cơ quan lập pháp, hành pháp, nhiệm vụ quyền hạn quản lý Nhà nước trong lĩnh vực ngân hàng Ngoài ra, NHTW còn đóng vai trò quan trọng trong việc thay mặt cho Nhà nước trong quan hệ với nước ngoài trên lĩnh vực tiền tệ, tín dụng và ngân hàng để ký kết các hiệp định hay đại diện cho Nhà nước tại các tổ chức tài chính quốc tế

2.2 NHTM và các định chế tài chính phi ngân hàng

a) Khái niệm Ngân hàng Thương mại

Ngân hàng theo từ điển thuật ngữ kinh tế – tài chính của Bernard và Colli, được định nghĩa là: “doanh nghiệp hành nghề bằng cách nhận từ công chúng,

dưới hình thức tiền gửi hoặc hình thức khác, các khoản vốn mà ngân hàng sử dụng cho bản thân mình bằng các nghiệp vụ chiết khấu, tín dụng hoặc tài chính.” Định nghĩa pháp lý này được Đạo luật số 2-532 về quy định và tổ chức nghiệp

vụ ngân hàng (Loi n02-532 relative à la réglementation et à l’organisation de la profession bancaire) ngày 13/6/1941 của Pháp sử dụng, hay ở chỗ đã nhấn mạnh

được sự liên kết giữa hai dạng nghiệp vụ là quản lý tiền gửi và cấp tín dụng Điều này giúp phân biệt được ngân hàng với các tổ chức khác, đặc biệt là tổ chức tài chính

Cũng theo định nghĩa này, bằng cách nhấn mạnh vào các nghiệp vụ, ngân hàng trước tiên được hiểu là các Ngân hàng Thương mại (NHTM)

Các nhà kinh tế và các luật gia đều thống nhất với nhau trên những nét tổng quát nhất về NHTM và cho rằng NHTM là một trung gian tài chính có giấy phép kinh doanh của Chính phủ trong việc tiến hành các nghiệp vụ thu nhận tiền gửi

từ công chúng, cho vay và thanh toán

Một cách khái quát, có thể hình dung NHTM có các chức năng cơ bản sau:

Chức năng trung gian tài chính của NHTM xuất phát từ “cung – cầu” vốn

trong xã hội “Cung” về vốn hình thành từ nhu cầu tạo thu nhập của những người

có vốn tiền tệ tạm thời nhàn rỗi, muốn chuyển giao vốn cho người khác sử dụng dưới nhiều hình thức khác nhau như đầu tư thông qua việc mua cổ phiếu, trái phiếu, cho các tổ chức tín dụng vay vốn… để hưởng lợi tức Song song với nó,

“cầu” về vốn luôn tồn tại cho kinh doanh của các doanh nghiệp, nhà kinh doanh

và tiêu dùng của một bộ phận dân cư Những người có “cung” và “cầu” về vốn trên thực tế lại không phải lúc nào cũng dễ dàng gặp nhau để thoả mãn nhu cầu của mình Vì vậy, họ tìm đến người trung gian là các ngân hàng

Là trung gian tài chính, ngân hàng, vừa đóng vai trò người đi vay và vừa đóng vai trò người cho vay Đây là hành vi mà ngân hàng thực hiện cho chính mình Tức là, các ngân hàng thu nhận tiền từ những người gửi tiền và được sử dụng vốn của họ để cho vay (hay sử dụng vào việc khác), trong thời gian do hai bên thoả thuận Ngân hàng cho ai vay và sẽ cho vay như thế nào là do họ tự quyết định, lỗ lãi sau đó tự chịu vì ngân hàng tự kinh doanh nhưng vẫn phải đảm bảo trả cả vốn và lãi cho những người gửi tiền đúng hạn

Vai trò trung gian còn được mở rộng ra khi ngân hàng đứng làm môi giới trên thị trường chứng khoán Bằng cách chuyển giao các mệnh lệnh trên thị trường chứng khoán, đảm nhận việc mua, bán chứng khoán cho khách hàng,

ngân hàng đứng ra làm trung gian cho các công ty (khi phát hành cổ phiếu) với những người đầu tư Trong trường hợp này, các ngân hàng không hoạt động cho bản thân mình, họ chỉ là người “môi giới” giữa hai bên có vốn và cần vốn gặp nhau và thiết lập quan hệ pháp lý trực tiếp với nhau

Từ việc nghiên cứu vai trò trung gian tài chính của các NHTM, có thể kết luận rằng với chức năng trung gian tài chính, các NHTM đóng vai trò quan trọng trong tích tụ và tập trung vốn, tạo hiệu quả sử dụng vốn cho nền kinh tế quốc dân Điều đó đặt ra yêu cầu là Nhà nước cần phải có thái độ đúng đắn và cơ chế điều chỉnh pháp luật thích hợp để phát vai trò tín dụng của các NHTM trong sự nghiệp công nghiệp hoá và hiện đại hoá ở nước ta

Chức năng thanh toán của các NHTM vừa có tính độc lập tương đối vừa có

mối quan hệ tác động qua lại với chức năng trung gian tài chính

Đây là một trong những chức năng đặc thù của NHTM so với các tổ chức tín dụng nói chung, liên quan đến khả năng tạo tiền của NHTM, đây là điều mà các nhà kinh tế gọi là đồng tiền ghi sổ hay là tín dụng tạo ra tiền gửi Bởi lẽ, quá trình tạo tiền của NHTM được thực hiện thông qua hoạt động tín dụng, tổ chức việc trung gian thanh toán và quản lý phương tiện thanh toán

Bằng cách sử dụng đồng tiền ghi sổ, thẻ ngân hàng, chuyển khoản, cung cấp các dịch vụ: giữ tài khoản, ngân quỹ, xử lý séc, chuyển nhượng thương phiếu, nhận gửi tiền và séc từ khách hàng, ngân hàng có thể sử dụng tiền của họ không phải trả lãi hoặc trả lãi thấp Trong khi thực hiện chức năng trung gian thanh toán và cho vay, ngân hàng có khả năng tạo ra một chu trình tạo tiền gửi

và phát sinh bội số tín dụng rất phức tạp Điều này sẽ góp phần giải thích tại sao một trong những biện pháp để thực hiện chính sách tiền tệ là kiểm soát tín dụng

và các ngân hàng có ảnh hưởng mạnh mẽ tới việc thực hiện chính sách tiền tệ

Về phương diện luật học, sự nhìn nhận chức năng thanh toán của NHTM và mối liên hệ của nó với chức năng trung gian tài chính cho phép lý giải hiện tượng phổ biến ở các nước là: cùng với sự điều chỉnh các quan hệ trung gian tài chính, pháp luật ở các nước đều có những quy phạm pháp luật điều chỉnh các

quan hệ thanh toán qua ngân hàng Chẳng hạn ở Anh có luật về kỳ phiếu năm

1882, luật về séc năm 1975…

Thực hiện chuyển hoá các phương tiện tiền tệ là chức năng quan trọng của

các NHTM: trong nền kinh tế, các doanh nghiệp đều có vai trò chuyển hoá những yếu tố sản xuất “đầu vào”: nguyên liệu, vật liệu… để chuyển thành sản phẩm tiêu thụ Ngân hàng cũng có vai trò chuyển hoá “đầu vào” tương tự như các doanh nghiệp khác, nhưng nét đặc thù của “nguyên liệu” của các ngân hàng

là tiền tệ Khách hàng vừa là người cung cấp “nguyên liệu”, vừa là người sử dụng “sản phẩm” dịch vụ một cách thường xuyên liên tục Họ vừa là người gửi tiền vừa là người vay tiền, có mặt ở cả hai bên của bảng cân đối tài sản của ngân hàng

Trên đây là các chức năng chính của NHTM, các chức năng này thể hiện bản chất của chúng

Nhìn nhận đúng bản chất của Ngân hàng Thương mại có ý nghĩa quan trọng trong việc xây dựng cơ chế điều chỉnh bằng pháp luật một cách đúng đắn đối với hoạt động của chúng

b) Khái niệm các định chế tài chính phi ngân hàng

Sự phát triển của kinh tế thị trường đã làm xuất hiện ngày càng nhiều phương thức kinh doanh tiền tệ với những hình thức tổ chức đa dạng mà khái niệm “ngân hàng” không thể bao hàm được hết và thường được gọi chung là các định chế tài chính phi ngân hàng Diễn đạt một cách tổng quát thì các định chế tài chính phi ngân hàng là các tổ chức trung gian tài chính, thực hiện việc thu nhận các nguồn vốn trong xã hội mà chúng huy động được để đầu tư thông qua việc cấp tín dụng, các trái khoán hay các hoạt động tài chính khác Điều khác nhau cơ bản giữa các định chế tài chính phi ngân hàng so với NHTM là các định chế tài chính này không được nhận tiền gửi không kỳ hạn, vì vậy, không được thực hiện nghiệp vụ thanh toán (không cấp séc cho khách hàng để chi trả)

Các định chế tài chính phi ngân hàng tồn tại ở các nước rất đa dạng, với

nhiều tên gọi khác nhau Chúng có thể là: Hội tài chính, Công ty tài chính, Công

ty thuê mua tài chính, Tổ chức tài chính, Công ty bảo hiểm… được thực hiện một hoặc một số nghiệp vụ ngân hàng theo quy định của pháp luật từng nước Các định chế tài chính phi ngân hàng có thể được khái quát bao gồm một số loại hình sau:

- Các hội tài chính

Loại thứ nhất thường do các NHTM lớn lập ra để thực hiện một nghiệp vụ riêng biệt, chẳng hạn như chuyên cấp bảo lãnh, cho vay bất động sản, thuê mua tài chính

Loại thứ hai, thường do các nhóm tập đoàn công nghiệp lớn lập ra dưới hình thức công ty tài chính để thực hiện một việc riêng biệt nhằm cung ứng nguồn tài trợ cho sản xuất hoặc tiêu thụ sản phẩm của tập đoàn công nghiệp đó

- Các tổ chức tài chính chuyên môn

Đây là những tổ chức công, bán công hoặc cổ phần hoạt động trong nhiều lĩnh vực chuyên trách mà thông thường là những lĩnh vực thường xuyên phục vụ cho lợi ích công cộng để thực hiện nhiệm vụ tài trợ trung, dài hạn

- Các tổ chức tài chính phi ngân hàng khác

Loại hình này không được xếp chung với ngân hàng, cũng không xếp chung với các tổ chức tài chính trên đây, nhưng có tầm quan trọng và vị trí đặc biệt, có quy chế pháp lý riêng biệt, đó là các tổ chức bảo hiểm, các quỹ tiết kiệm quốc gia, Kho bạc Nhà nước

Nhìn chung, các định chế tài chính phi ngân hàng được hình thành hết sức

đa dạng và phong phú ở các nước, được pháp luật các nước cho phép hoạt động thông qua việc thực hiện một hoặc một số thao tác nghiệp vụ ngân hàng Song về mặt lý thuyết, các tổ chức này có một số điểm khác biệt cơ bản so với các NHTM như sau:

Thứ nhất, các định chế tài chính phi ngân hàng chỉ làm trung gian tài chính, không được huy động tiền gửi của công chúng Các NHTM có thể thực

hiện các nghiệp vụ tổng hợp, đa năng, còn các định chế tài chính phi ngân hàng

cơ sở để xây dựng một hành lang pháp lý thích hợp và bảo đảm an toàn đối với

hệ thống các tổ chức tín dụng Đây cũng là một trong những cơ sở và đặc điểm quan trọng của việc xây dựng và hoàn thiện pháp luật ngân hàng xuất phát từ các nội dung cơ bản của hoạt động ngân hàng

c) Vai trò của NHTM đối với nền kinh tế trong bối cảnh hội nhập

Hệ thống NHTM có tầm quan trọng đặc biệt trong nền kinh tế

Thứ nhất, thúc đẩy nền kinh tế hàng hóa phát triển Với tư cách là một

trung gian tín dụng, bằng việc tạo ra nguồn vốn hỗ trợ cho quá trình sản xuất, kinh doanh và đầu tư, NHTM thực hiện chức năng thúc đẩy lưu thông hàng hóa

và phát triển sản xuất, đáp ứng cho nhu cầu vốn của nền kinh tế, góp phần thúc đẩy nền kinh tế hàng hóa phát triển

Thứ hai, đóng vai trò trung gian thanh toán các nguồn vốn cho nền kinh tế

Như đã nói ở trên, đây là một trong những chức năng cơ bản của NHTM tạo ra

sự vận động của vốn trong nền kinh tế Khi đóng vai trò là trung gian thanh toán, ngân hàng đồng thời còn là thủ quỹ của các nhà doanh nghiệp và của mọi khách hàng Do vậy, ngân hàng góp phần tác động đến việc tăng cường chế độ hạch toán kinh tế của các doanh nghiệp, giám sát kỷ luật tài chính doanh nghiệp, tạo điều kiện nâng cao lợi nhuận doanh nghiệp Đóng vai trò là trung gian thanh toán vốn cho nền kinh tế, ngân hàng tạo điều kiện cho việc giao lưu hàng hóa dịch vụ

trở nên thuận lợi, tiết kiệm và an toàn Do vậy, ngân hàng còn tiếp tục thúc đẩy lưu thông hàng hóa và dịch vụ, thúc đẩy tập trung vốn và tập trung sản xuất

Thứ ba, cung cấp các dịch vụ tài chính và các dịch vụ ngân hàng Cùng với

sự phát triển của nền kinh tế thị trường, ở mỗi nước khác nhau, ngân hàng còn đảm nhận các dịch vụ khác nhau cho các đối tượng khách hàng khác nhau, từ việc làm các dịch vụ ngân quỹ, dịch vụ tư vấn tài chính tiền tệ hay là việc cho thuê két sắt theo nhu cầu của khách hàng

Thứ tư, NHTM góp phần thực thi chính sách tiền tệ của Nhà nước NHTM

đóng vai trò quan trọng trong việc thực hiện chính sách tiền tệ, góp phần ổn định giá trị đồng tiền, kiềm chế lạm phát, thúc đẩy tăng trưởng kinh tế và thực hiện các mục tiêu xã hội Hoạt động của NHTM tạo ra một kênh dẫn vốn để cung ứng tiền cho nền kinh tế, hoặc rút bớt tiền khỏi lưu thông thông qua các hoạt động tín dụng, thanh toán, đầu tư… để thực hiện các mục tiêu của chính sách tiền tệ Các NHTM Việt Nam đóng vai trò là cầu nối trong việc chuyển tiếp các tác động của chính sách tiền tệ của Ngân hàng Nhà nước Việt Nam đến khu vực phi ngân hàng và cả nền kinh tế

Thứ năm, NHTM phát triển các quan hệ kinh tế đối ngoại Thực hiện chính

sách mở cửa, NHTM góp phần thu hút vốn, mở rộng đầu tư trong và ngoài nước, tài trợ ngoại thương, góp phần đắc lực trong việc hội nhập kinh tế khu vực và quốc tế, góp phần thực hiện sự nghiệp công nghiệp hóa, hiện đại hóa đất nước

Thứ sáu, NHTM góp phần hình thành và phát triển thị trường chứng khoán

Vai trò đó thể hiện rõ nét thông qua việc NHTM tham gia vào cả thị trường chứng khoán sơ cấp lẫn thị trường chứng khoán thứ cấp Trên thị trường chứng khoán sơ cấp, NHTM có thể phát hành trái phiếu hoặc cổ phiếu (đối với NHTM

cổ phần), đóng vai trò là nhà tư vấn phát hành, đại lý, bảo lãnh phát hành (bao tiêu) Trên thị trường chứng khoán thứ cấp, NHTM có thể trực tiếp tiến hành các hoạt động kinh doanh chứng khoán, tư vấn đầu tư, môi giới, thanh toán bù trừ, lưu ký…, hoặc có thể thành lập công ty chứng khoán trực thuộc để thực hiện các loại hình kinh doanh chứng khoán như: môi giới chứng khoán, tự doanh chứng

khoán, quản lý danh mục đầu tư, bảo lãnh phát hành chứng khoán, tư vấn đầu tư chứng khoán… theo quy định của pháp luật Thực tế đã cho thấy, giữa NHTM

và thị trường chứng khoán có mối quan hệ chặt chẽ lẫn nhau Nếu thị trường chứng khoán ra đời từ chế độ tín dụng, từ thị trường tiền tệ và phát triển trên nền của thị trường tín dụng ngân hàng, thì khi đã hình thành, nó quay lại hỗ trợ tín dụng làm cho giữa NHTM và thị trường chứng khoán có một mục tiêu chung: làm cầu nối cho cung và cầu vốn gặp nhau Đồng thời, sự phát triển của thị trường chứng khoán cũng sẽ tạo điều kiện và khả năng cho các NHTM tham gia các nghiệp vụ của thị trường tiền tệ, thúc đẩy thị trường tiền tệ phát triển hơn

3 Các hoạt động ngân hàng

Theo định nghĩa tại Điều 20 Luật các tổ chức tín dụng (TCTD) năm 1997, hoạt động ngân hàng là “hoạt động kinh doanh tiền tệ và dịch vụ ngân hàng với nội dung thường xuyên là nhận tiền gửi, sử dụng số tiền này để cấp tín dụng và cung ứng các dịch vụ thanh toán” Với cách hiểu như vậy, có thể phân biệt các hoạt động ngân hàng với các hoạt động khác thông qua những khía cạnh sau đây:

- Các thao tác giao dịch ngân hàng (còn gọi là các nghiệp vụ ngân hàng)

- Các thao tác giao dịch phi ngân hàng, nhưng có liên quan đến hoạt động ngân hàng

- Các tổ chức được làm các thao tác giao dịch đó khi được phép của cơ quan có thẩm quyền

Trước khi tìm hiểu các quy định của pháp luật về hoạt động ngân hàng, thiết nghĩ cần hiểu và phân biệt rõ các hoạt động có tính chất là hoạt động ngân hàng của NHTW và hoạt động ngân hàng của NHTM

3.1 Các hoạt động ngân hàng của NHTW

Kinh tế thị trường về thực chất là một nền kinh tế tiền tệ Ở đó, bên cạnh những chính sách khác như tài khoá, phân phối thu nhập, kinh tế đối ngoại… thì chính sách tiền tệ là một trong những công cụ quản lý kinh tế vĩ mô quan trọng

và đắc lực nhất của Nhà nước Trên hết, đó là hoạt động cơ bản, chủ yếu nhất, là linh hồn xuyên suốt mọi hoạt động của ngân hàng đóng vai trò trung tâm đầu não trong hệ thống ngân hàng của một quốc gia, đó là NHTW Vì thế, tìm hiểu hoạt động của NHTW chính là tìm hiểu nội dung những công cụ của chính sách tiền tệ bao gồm: nghiệp vụ thị trường mở, chính sách chiết khấu, dự trữ bắt buộc, hạn mức tín dụng và quản lý lãi suất

Nghiệp vụ thị trường mở

Là việc NHTW mua và bán các chứng khoán có giá, mà chủ yếu là tín phiếu kho bạc Nhà nước, nhằm làm thay đổi lượng tiền cung ứng Bằng công cụ thị trường mở, NHTW có thể thu hẹp tín dụng, giảm khổi tiền tệ lưu thông theo

ý muốn để ngăn chặn lạm phát thông qua việc bán các tín phiếu ngắn hạn Ngược lại, khi cần NHTW có thể mua vào các loại chứng khoán ngắn hạn nhằm kích thích khối tiền tệ, mở rộng tín dụng, thức đẩy đầu tư và tăng trưởng kinh tế Qua đó, kiểm soát được hoàn toàn lượng nghiệp vụ thị trường tự do, góp phần ổn định nền kinh tế

Sử dụng công cụ Dự trữ bắt buộc

Dự trữ bắt buộc là số tiền mà các TCTD phải giữ lại, mà không được dùng

để cho vay hoặc đầu tư, được gửi ở NHTW mà không được hưởng lãi Mức dự trữ này do NHTW quy định và bằng một tỷ lệ nhất định so với tổng số tiền gửi của khách hàng tại các TCTD

NHTW sử dụng dự trữ bắt buộc để tác động đến lượng tiền cung ứng trên hai phương diện:

Thứ nhất, tác động đến cơ chế tạo tiền gửi của các NHTM Theo thuyết tạo

tiền, từ một lượng tiền dự trữ ban đầu, hệ thống NHTM có thể tạo ra một lượng tiền gửi lớn gấp nhiều lần Do vậy, nếu NHTW quyết định tăng hoặc giảm tỷ lệ

dự trữ bắt buộc sẽ làm cho hệ số tạo tiền thu hẹp hoặc tăng lên

Thứ hai, tác động đến lãi suất cho vay của NHTM Vì các NHTM đều phải

mở tài khoản và gửi tiền dự trữ bắt buộc ở NHTW mà không được hưởng lãi, trong khi vẫn phải trả lợi tức cho các khoản tiền gửi ở ngân hàng mình, nên khi

mức dự trữ tăng lên, đòi hỏi các NHTM phải tăng lãi suất cho vay đối với nền kinh tế Như thế, giá các khoản vay sẽ đắt hơn, khả năng cho vay của các NHTM giảm xuống và theo đó lượng tiền cung ứng cũng giảm xuống Lượng tiền sẽ tăng lên trong trường hợp ngược lại khi mức dự trữ giảm xuống

Dự trữ bắt buộc tác dụng đến các ngân hàng là như nhau và được xem là tác động đầy quyền lực đến cung tiền tệ, nhưng vì phức tạp và ảnh hưởng đến lợi nhuận của các ngân hàng kinh doanh nên vai trò có phần suy giảm trong quá trình thực thi chính sách tiền tệ

Chính sách chiết khấu hay công cụ tái cấp vốn

Là công cụ NHTW sử dụng để cho vay tái cấp vốn cho các NHTM, làm tăng thêm tiền dự trữ cho hệ thống ngân hàng, từ đó làm tăng thêm lượng tiền cung ứng

NHTW kiểm soát công cụ này chủ yếu bằng cách tác động đến giá cả khoản vay (lãi suất cho vay tái chiết khấu) Khi NHTW nâng lãi suất chiết khấu,

sẽ hạn chế cho vay các ngân hàng kinh doanh, làm cho khả năng cho vay đối với nền kinh tế cũng giảm xuống, lượng tiền cung ứng giảm và ngược lại

Ngoài ra, NHTW còn sử dụng công cụ chiết khấu để tránh những cơn sụp

đổ tài chính bằng cách thực hiện vai trò người cho vay cuối cùng, điều tiền dự trữ bắt buộc đến các ngân hàng nào cần thêm tiền dự trữ hơn cả

Kiểm soát hạn mức tín dụng

Hạn mức tín dụng được xác định trên cơ sở chỉ tiêu tăng trưởng kinh tế và chỉ tiêu lạm phát dự kiến hằng năm và một số tín hiệu thị trường khác: tỷ lệ thất nghiệp, tỷ giá…để phân bổ cho các NHTM, cho từng thời kỳ, phù hợp với mục tiêu chính sách tiền tệ

Để hạn chế việc tạo tiền quá mức của NHTM làm tăng tổng khối lượng tiền

tệ trong nền kinh tế, NHTW quy định hạn mức tín dụng tối đa cho từng NHTM

Quản lý lãi suất của các NHTM

Là việc NHTW trực tiếp quy định mức lãi suất cho vay “trần” và “sàn” của các NHTM Tuỳ theo mục tiêu bảo vệ quyền lợi cho các ngân hàng hay cho

khách hàng của các NHTM mà NHTW quy định mức lãi suất “sàn” tối đa cho tiền gửi và lãi suất “trần” tối thiểu cho tiền vay hay ngược lại

3.2 Các hoạt động ngân hàng của NHTM

Hoạt động của NHTM nổi lên hai yếu tố quan trọng là thu nhận của công chúng những khoản tiền và dùng nó vào việc cấp tín dụng nhằm mục đích sinh lời NHTM hoạt động với ba nghiệp vụ cơ bản: nghiệp vụ tài sản nợ, nghiệp vụ tài sản có, nghiệp vụ trung gian

a) Nghiệp vụ tài sản Nợ

Trong thực tiễn hoạt động kinh doanh các nghiệp vụ tài sản nợ (còn gọi là nghiệp vụ tạo vốn) của một NHTM, bao gồm:

Tiền gửi là một bộ phận tài sản nợ chủ yếu của NHTM, nguồn vốn chủ yếu

để kinh doanh của NHTM Tiền gửi bao gồm các loại:

+ Tiền gửi thanh toán (còn gọi là tiền gửi không kỳ hạn);

+ Tiền gửi có kỳ hạn;

+ Tiền gửi tiết kiệm

Ngoài ra, NHTM còn phát hành các công cụ nợ khác, chủ yếu là các phiếu

nợ như: phát hành chứng chỉ tiền gửi (phiếu nợ ngắn hạn) hoặc phát hành trái phiếu (phiếu nợ trung, dài hạn)

Vay các ngân hàng, bao gồm NHTW và các NHTM khác Theo quy định,

một NHTM có thể vay của NHTW và vay của NHTM khác, kể cả ngân hàng nước ngoài

Vốn và các quỹ của ngân hàng, bao gồm vốn pháp định, các quỹ dự trữ và

các loại vốn khác

b) Nghiệp vụ tài sản Có

Nghiệp vụ tài sản có là nghiệp vụ thể hiện việc sử dụng vốn của một NHTM trong hoạt động kinh doanh của nó, bao gồm:

Nghiệp vụ ngân quỹ là loại hình nghiệp vụ khá thông dụng của NHTM

Nghiệp vụ này liên quan đến:

- Quỹ tiền mặt của ngân hàng dưới dạng tồn quỹ nghiệp vụ để giao dịch với khách hàng, bao gồm giấy bạc ngân hàng và tiền đúc

- Tiền gửi ở NHTW bao gồm tiền gửi dự trữ bắt buộc và tiền gửi thanh toán Tiền gửi dự trữ bắt buộc là lượng tiền mà NHTM buộc phải gửi ở NHTW theo mức quy định của pháp luật Tiền gửi thanh toán của NHTM ở NHTW nhằm thực hiện cho việc thanh toán với ngân hàng khác thông qua vai trò trung gian của NHTW

- Tiền gửi ở các ngân hàng khác

- Các khoản ngân quỹ trong quá trình thu nhận phát sinh từ các nghiệp vụ vãng lai giữa các ngân hàng

Nghiệp vụ tín dụng là nghiệp vụ sinh lời chủ yếu của NHTM, thường chiếm

tỷ trọng lớn trong số các khoản mục thuộc tài sản có Chính vì các nghiệp vụ này

mà các NHTM phải tạo vốn, huy động vốn (tức là thực hiện các nghiệp vụ bên nợ) để tạo nguồn vốn đầu vào cho hoạt động cấp tín dụng

Theo thông lệ, các NHTM thường cấp tín dụng dưới các hình thức sau đây:

- Chiết khấu thương phiếu: là việc khách hàng sẽ chuyển nhượng quyền sở hữu đối với thương phiếu chưa đến hạn cho ngân hàng để nhận về một số tiền bằng mệnh giá của thương phiếu trừ đi lãi suất chiết khấu và phí hoa hồng (nếu có)

- Tín dụng ứng trước: là một thể thức cho vay được thực hiện trên cơ sở hợp đồng tín dụng, trong đó khách hàng được sử dụng một mức cho vay trong một thời gian nhất định

- Tín dụng thuê mua (leasing): là một kiểu cho thuê tài sản Đây là sự thoả thuận giữa bên cho thuê và bên đi thuê, theo đó, khi hết thời hạn thuê, bên đi thuê được phép xác lập quyền sở hữu cho mình bằng thỏa thuận mua lại, hoặc tiếp tục thuê tài sản đó theo các điều kiện đã thoả thuận trong hợp đồng thuê mua

- Tín dụng bao thanh toán (factoring): hay còn gọi là tín dụng uỷ nhiệm thu, theo đó tổ chức tín dụng (factor) mua đứt toàn bộ các trái quyền (quyền đòi nợ)

như các phiếu nợ, hoá đơn chưa thu tiền… mà doanh nghiệp là người bán hàng đang nắm giữ

- Tín dụng tiêu dùng: là loại tín dụng cấp cho cá nhân hoặc các hộ gia đình nhằm phục vụ và đáp ứng cho các nhu cầu tiêu dùng, sinh hoạt của họ

- Tín dụng bằng chữ ký (bảo lãnh ngân hàng): là hình thức cấp tín dụng cho khách hàng bằng chữ ký, theo đó, ngân hàng chỉ đưa ra một cam kết bảo lãnh sẽ thanh toán cho con nợ của mình mà không phải xuất quỹ để cho khách hàng vay

Nghiệp vụ tài chính còn gọi là nghiệp vụ đầu tư hay nghiệp vụ chứng

khoán, theo đó NHTM đầu tư vào hai loại chứng khoán: chứng khoán Nhà nước

(chủ yếu tham gia vào trái phiếu kho bạc) và chứng khoán công ty (chủ yếu mua

cổ phiếu của các công ty cổ phần để hưởng lợi tức hàng năm)

c) Nghiệp vụ trung gian

Các nghiệp vụ trung gian được thực hiện bằng nhiều loại dịch vụ khác nhau Các nghiệp vụ này có thể là: mở tài khoản, sử dụng tài khoản, thanh toán, chuyển tiền, thu chi hộ, tham gia phát hành, mua bán hộ chứng khoán cho khách hàng, quản lý hộ tài sản cho khách hàng, cho thuê két sắt, làm dịch vụ tư vấn về tiền tệ theo yêu cầu của khách hàng, dịch vụ về hối đoái…

Trong số các nghiệp vụ trung gian kể trên thì nghiệp vụ mở và sử dụng tài khoản và nghiệp vụ thanh toán không dùng tiền mặt được NHTM thực hiện phổ biến, mang lại lợi nhuận đáng kể cho ngân hàng

Nghiệp vụ mở và sử dụng tài khoản là nghiệp vụ trong đó ngân hàng mở và

quản lý tài khoản giúp khách hàng để hưởng phí dịch vụ Tài khoản ngân hàng là một trong số các công cụ quan trọng đặc biệt của NHTM Thông qua tài khoản ngân hàng, ngân hàng cung cấp cho khách hàng các dịch vụ như: thanh toán, cho vay, bảo lãnh, thu hộ, chuyển tiền… Nghiệp vụ tài khoản bao gồm các hoạt động

mở tài khoản, sử dụng tài khoản, đóng tài khoản

Nghiệp vụ thanh toán không dùng tiền mặt là hoạt động dùng để chỉ các

nghiệp vụ chi trả tiền hàng, dịch vụ và các khoản khác trong nền kinh tế quốc dân được thực hiện bằng cách trích chuyển tài khoản trong hệ thống các tổ chức

tham gia thanh toán hoặc bù trừ công nợ mà không sử dụng tiền mặt Có thể nêu lên một số biểu hiện của nó như:

+ Dịch vụ chuyển khoản từ tài khoản này sang tài khoản khác thông qua các công cụ thanh toán như: séc, ủy nhiệm chi, thẻ thanh toán… trong phạm vi một ngân hàng hay hai ngân hàng khác nhau

+ Dịch vụ chi hộ, thu hộ theo yêu cầu của khách hàng có tài khoản tại ngân hàng

+ Thanh toán bù trừ là việc các ngân hàng thực hiện việc thanh toán bù trừ các khoản nợ lẫn nhau (clearing)

Các nghiệp vụ cơ bản nêu trên của NHTM có quan hệ chặt chẽ, hỗ trợ nhau, tác động lẫn nhau và đan xen nhau trong suốt quá trình hoạt động kinh doanh của NHTM trong nền kinh tế

II PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HOẠT ĐỘNG NGÂN HÀNG

1 Khái niệm pháp luật điều chỉnh hoạt động ngân hàng

Điều chỉnh pháp luật đối với hoạt động ngân hàng là việc Nhà nước sử dụng pháp luật để tác động vào các quan hệ tiền tệ ngân hàng với mục đích làm cho các quan hệ này phát triển ổn định theo một hướng có lợi cho nền kinh tế –

xã hội của nước đó Nội dung cơ bản của việc điều chỉnh pháp luật đối với hoạt động ngân hàng bao gồm: a) hoạt động ban hành pháp luật; b) hoạt động áp dụng pháp luật để xử lý các vấn đề phát sinh trong hoạt động ngân hàng Do mục đích can thiệp và phạm vi can thiệp của Nhà nước bằng pháp luật đối với hoạt động ngân hàng ở các nước là khác nhau, cùng với trình độ khác nhau của nền kinh tế thị trường ở các nước nên nội dung điều chỉnh pháp luật đối với hoạt động ngân hàng ở các nước cũng sẽ khác nhau

Ở Việt Nam, nội dung cơ bản của pháp luật điều chỉnh hoạt động ngân hàng được hình dung bao gồm hai bộ phận:

Thứ nhất, pháp luật điều chỉnh hoạt động ngân hàng của NHTW Mảng

pháp luật này gồm có:

- Các quy định về việc sử dụng các công cụ để điều tiết lượng tiền cung ứng phù hợp với mục tiêu của chính sách tiền tệ: công cụ tái cấp vốn, công cụ lãi suất tín dụng, tỷ giá, dự trữ bắt buộc, nghiệp vụ thị trường mở …

- Các quy định về hoạt động phát hành tiền của Ngân hàng Nhà nước (NHNN): các nguyên tắc căn bản, thẩm quyền của NHTW quyết định loại tiền, lượng tiền đưa vào lưu thông…

- Các quy định về hoạt động tín dụng của NHNN: chỉ thực hiện tái cấp vốn đối với các tổ chức tín dụng, về thời hạn vay, mức cho vay tối đa…

- Các quy định về hoạt động thanh tra, giám sát của NHNN

Thứ hai, pháp luật điều chỉnh hoạt động ngân hàng của NHTM Mảng

pháp luật này bao gồm:

- Các quy định về tạo vốn, bao gồm cả việc huy động vốn, như nhận tiền gửi của công chúng dưới các hình thức khác nhau, phát hành chứng chỉ tiền gửi, trái phiếu, vay vốn của các tổ chức tín dụng và NHTW theo quy định;

- Các quy định về hoạt động tín dụng: cấp tín dụng cho các tổ chức và cá nhân dưới các hình thức khác nhau như cho vay, chiết khấu thương phiếu và các giấy tờ có giá, bảo lãnh, cho thuê tài chính và các hình thức khác theo quy định;

- Các quy định về dịch vụ thanh toán và ngân quỹ: bao gồm việc mở và sử dụng tài khoản tại NHTW và các tổ chức tín dụng theo quy định để cung ứng các phương tiện thanh toán, thực hiện các dịch vụ thanh toán trong và ngoài nước cho khách hàng theo quy định;

- Các quy định về các dịch vụ khác như dùng vốn tự có để thực hiện các nghiệp vụ góp vốn, liên doanh, mua cổ phần; kinh doanh ngoại hối; ủy thác và nhận ủy thác; làm đại lý trong các lĩnh vực liên quan đến hoạt động ngân hàng (như quản lý tài sản, vốn đầu tư của khách hàng, tư vấn tiền tệ, tài chính, bảo quản hiện vật quý và giấy tờ có giá, cho thuê két sắt và các dịch vụ khác; cung ứng dịch vụ bảo hiểm, chứng khoán theo quy định của pháp luật)

- Các quy định về bảo đảm an toàn trong hoạt động ngân hàng (quy định về giới hạn cho vay, bảo lãnh; bảo hiểm tiền gửi; cấm cạnh tranh bất hợp pháp; tỷ lệ

dự trữ bắt buộc; dự phòng rủi ro; tỷ lệ đảm bảo an toàn; bảo đảm tiền vay…) Pháp luật về ngân hàng với hai bộ phận cấu thành là các quy định về tổ chức và các quy định điều chỉnh hoạt động đã từng bước được đề cập trong các văn bản pháp luật Với tư cách là một bộ phận chủ yếu của pháp luật về ngân hàng, pháp luật điều chỉnh hoạt động ngân hàng ở Việt Nam bao gồm tổng thể các chế định, nguyên tắc và quy phạm điều chỉnh phạm vi hoạt động của ngân hàng phát sinh trong lĩnh vực tiền tệ, tín dụng, thanh toán và các hoạt động kinh doanh, dịch vụ ngân hàng khác có liên quan

2 Sự cần thiết phải điều chỉnh bằng pháp luật đối với hoạt động ngân hàng

Quá trình phát triển kinh tế hàng hóa, trong đó mối quan hệ hữu cơ giữa buôn bán hàng hóa với buôn bán tiền tệ đã dẫn tới sự ra đời của ngân hàng Khi hoạt động cho vay tiền đã trở thành một nghề nghiệp riêng đòi hỏi ngân hàng ra đời, hoạt động với một hình thức tổ chức và bộ máy thích hợp, đây là điều kiện khách quan để các Nhà nước xây dựng nên các quy phạm pháp luật điều chỉnh hoạt động của ngân hàng

Về mặt lịch sử, có thể nói, các quy phạm pháp luật về ngân hàng hình thành cùng với sự ra đời của nó Quan hệ ngân hàng hình thành và phát triển là do nhu cầu về trao đổi, mua bán hàng hóa, nhu cầu vốn và các dịch vụ khác cần được đáp ứng Do vậy, sự cần thiết khách quan của việc điều chỉnh pháp luật đối với hoạt động ngân hàng bắt nguồn từ nhu cầu quản lý xã hội, nhu cầu phát triển kinh tế của Nhà nước và xã hội Để hoạt động của ngân hàng được ổn định và phát triển theo một hướng chung, phù hợp với lợi ích của nền kinh tế và các tầng lớp dân cư, cần phải có pháp luật để điều chỉnh các quan hệ này Hoạt động ngân hàng với các nội dung đa dạng của nó, mang tính đặc thù của ngành, đòi hỏi sự

an toàn trong tổ chức và hoạt động, nếu không được pháp luật điều chỉnh sẽ phát triển một cách tự phát, vô chính phủ cùng với tình trạng cạnh tranh không lành mạnh, ảnh hưởng nghiêm trọng đến nền kinh tế xã hội Tình trạng hỗn loạn này,

không những làm cho quyền lợi của các chủ thể tham gia hoạt động ngân hàng không được bảo đảm mà còn ảnh hưởng tiêu cực và gây thiệt hại khôn lường đến

sự phát triển của nền kinh tế

Ngoài ra, sự khác biệt giữa hoạt động của các loại hình ngân hàng khác nhau (NHTW, NHTM, các định chế tài chính phi ngân hàng) cũng là một trong những yêu cầu khách quan của việc điều chỉnh pháp luật đối với hoạt động của ngân hàng Tùy theo mức độ tham gia hoạt động ngân hàng và vai trò tác động của chúng đối với sự ổn định tiền tệ và sự an toàn của hệ thống các TCTD mà pháp luật ngân hàng điều chỉnh hoạt động của chúng với những chế định, nguyên tắc khác nhau trong thực tiễn

Hiện nay, pháp luật ngân hàng còn được nhìn nhận như một đòi hỏi tất yếu

để điều chỉnh hoạt động ngân hàng vượt ra khỏi phạm vi lãnh thổ một quốc gia Các điều kiện đó còn đặt ra cho pháp luật ngân hàng những yêu cầu mới cần phải đáp ứng: đó là một hệ thống pháp luật bảo đảm phù hợp với các nguyên tắc và quy phạm được thừa nhận chung của pháp luật và tập quán quốc tế trong hoạt động ngân hàng, phù hợp với tiến trình hội nhập kinh tế khu vực và quốc tế

3 Những yếu tố cơ bản ảnh hưởng đến pháp luật điều chỉnh hoạt động ngân hàng

3.1 Tính đặc thù về hoạt động của ngân hàng

Cũng giống với các hoạt động khác trong nền kinh tế, hoạt động kinh doanh của ngân hàng được tiến hành trong chu trình sản xuất và lưu thông hàng hoá Nhưng điểm khác biệt là ở chỗ, “hàng hoá” mà các ngân hàng kinh doanh là tiền

tệ và các loại giấy tờ có giá Ngoài ra, cơ sở hoàn trả của quan hệ tín dụng ngân hàng, lãi suất hay chức năng tạo tiền của ngân hàng cũng là những nhân tố cơ bản xác định đây là tổ chức hoạt động trong lĩnh vực đặc thù Tính đặc thù về hoạt động của ngân hàng trong nền kinh tế quốc dân và đời sống chính trị – xã hội của một nước được thể hiện ở 6 khía cạnh sau:

Thứ nhất, hoạt động của ngân hàng là một lĩnh vực kinh tế tổng hợp, liên

quan đến hầu hết các ngành trong nền kinh tế quốc dân

Bằng các hoạt động dịch vụ chuyển tiền và thanh toán, ngân hàng cung cấp các phương tiện thanh toán vốn cho cả nền kinh tế; cùng một loạt những hoạt động dịch vụ phong phú mới mẻ khác, hoạt động ngân hàng đã đáp ứng nhu cầu

đa dạng, phức tạp của nền kinh tế và của đời sống xã hội Mặt khác, hệ thống ngân hàng thống nhất còn là một công cụ đắc lực thực thi chính sách tiền tệ, điều tiết thị trường tiền tệ, thúc đẩy sản xuất và lưu thông hàng hoá Mối quan hệ giữa ngân hàng với nền kinh tế và thể chế chính trị xã hội thể hiện mối quan hệ tương

hỗ, tác động qua lại lẫn nhau Đặc thù này chỉ ra yêu cầu xây dựng và hoàn thiện pháp luật ngân hàng nằm trong bối cảnh xây dựng và hoàn thiện hệ thống pháp luật của một nước mà trước hết là hệ thống pháp luật kinh tế

Thứ hai, hoạt động kinh doanh ngân hàng mang tính “nhạy cảm” cao, rất

dễ bị ảnh hưởng bởi các yếu tố tâm lý xã hội và tác động có tính lan truyền

Là trung gian tài chính, ngân hàng đứng giữa người gửi tiền và người đi vay, kinh doanh dựa trên quan hệ lòng tin và sự tín nhiệm lẫn nhau Lòng tin trong quan hệ tín dụng được hình thành và củng cố từ nhiều phía, giữa người gửi tiền với ngân hàng về sự quản lý, đầu tư hiệu quả số tiền họ gửi, giữa ngân hàng với người đi vay về cam kết hoàn trả số tiền họ vay Trong đó, lòng tin của ngân hàng đối với khách hàng đi vay quan trọng hơn rất nhiều, đòi hỏi ngân hàng phải cân nhắc kỹ lưỡng năng lực, uy tín của người đi vay để duy trì lòng tin cho chính mình, đảm bảo sẽ phải thu hồi vốn để trả lại cho người gửi tiền Nếu không, ngân hàng sẽ đánh mất lòng tin của khách hàng Điều này đặc biệt nguy hiểm vì

có thể dễ dàng dẫn đến tình trạng rút tiền hàng loạt từ phía dân chúng, đe dọa tình trạng tài chính của ngân hàng, gây nguy cơ phá sản

Đáng lo ngại hơn, việc phá sản có thể sẽ không chỉ dừng lại ở một ngân hàng yếu kém mà gây phản ứng dây chuyền làm sụp đổ cả hệ thống ngân hàng, đẩy nền kinh tế vào sự suy thoái, thậm chí ảnh hưởng đến trật tự xã hội khi dân chúng không còn tin tưởng vào sự điều hành của giới cầm quyền Thực tiễn và kinh nghiệm trong lịch sử đã chỉ ra rằng: sự khủng hoảng kinh tế của một nước

hay một nhóm nước trên thế giới thường bắt đầu từ sự sụp đổ của hệ thống tài chính ngân hàng của các nước đó

Đặc thù này của ngân hàng chỉ ra yêu cầu xây dựng và hoàn thiện pháp luật

về ngân hàng một cách tổng hợp và đồng bộ, bao quát được cả hệ thống

Thứ ba, kinh doanh ngân hàng vốn chứa đựng độ rủi ro cao và rủi ro mang tính hệ thống

Đối với hoạt động ngân hàng và doanh nghiệp, rủi ro có nghĩa là sự không

ổn định của thu nhập tương lai và tác động của nó tới giá trị doanh nghiệp Trong hoạt động ngân hàng, các rủi ro có thể gặp là rủi ro tự nhiên, rủi ro kinh tế, rủi ro

về điều chỉnh, rủi ro về quản lý, rủi ro thanh khoản, rủi ro về thích ứng vốn, rủi

ro tín dụng, rủi ro về thông tin… So với các loại hình doanh nghiệp khác, do tính chất đa dạng và phức tạp của các nghiệp vụ, hoạt động của ngân hàng thường chứa đựng rủi ro lớn hơn Tính chất phức tạp thể hiện ở chỗ: các hoạt động kinh doanh của ngân hàng bao gồm cả các nghiệp vụ truyền thống (như nhận uỷ thác, chiết khấu…) đến các nghiệp vụ hiện đại nhất (như thẻ thanh toán, thuê mua, bao thanh toán…) Hơn nữa, chính đối tượng và nguyên liệu kinh doanh của ngân hàng là tiền tệ đã sẵn có độ nhạy cảm cao đối với rủi ro, chưa kể tính chất

dễ lan truyền bị ảnh hưởng từ phía công chúng cũng như giữa các ngân hàng với nhau, nên ngân hàng được coi là thành phần dễ bị tổn thương nhất trong hệ thống tài chính

Đặc thù này của ngân hàng chỉ ra yêu cầu xây dựng và hoàn thiện pháp luật

về ngân hàng theo hướng tăng cường các thiết chế an ninh, an toàn và đảm bảo cho các hoạt động ngân hàng

Thứ tư, hoạt động ngân hàng là loại hình kinh doanh có tính chất dài hạn, thường xuyên diễn ra chu trình luân chuyển vốn

Thông qua quá trình tuần hoàn và chu chuyển vốn tiền tệ, ngân hàng giúp cho các doanh nghiệp rút ngắn được thời gian tích luỹ vốn, mở rộng đầu tư theo chiều sâu, thực hiện các dự án trung, dài hạn… Đồng thời, tự mình thường xuyên tạo khả năng tích tụ và tập trung, tích luỹ vốn, sử dụng vốn, luân chuyển

vốn từ các nguồn vốn huy động được Do vậy, ngân hàng không thể dễ dàng di chuyển hoạt động kinh doanh của mình sang các lĩnh vực khác Đặc thù này của hoạt động ngân hàng đã chỉ ra yêu cầu xây dựng và hoàn thiện pháp luật ngân hàng với các điều kiện riêng biệt cần bảo đảm sự tương thích và đồng bộ giữa pháp luật ngân hàng với hệ thống pháp luật kinh tế

Thứ năm, hoạt động kinh doanh của ngân hàng có tính chất quốc tế cao với một nền công nghệ hiện đại

Quá trình mở rộng và tăng cường các quan hệ đối ngoại ở mọi lĩnh vực, thực hiện các nghiệp vụ cơ bản như tài trợ xuất nhập khẩu và thương mại giữa các nước, kinh doanh ngoại hối, thanh toán quốc tế, chứng khoán, đại lý, uỷ thác… đã khiến cho hoạt động ngân hàng mang tính chất quốc tế rõ rệt Nhất là trong giai đoạn hiện nay, trước xu hướng khu vực hoá, toàn cầu hoá với những đặc trưng tự do hoá thương mại, tài chính, và đặc biệt trong bối cảnh hội nhập khi Việt Nam vừa tham gia trở thành thành viên của tổ chức Thương mại thế giới WTO, thì một nền công nghệ hiện đại, với các kỹ thuật tân tiến sẽ là điều kiện tiên quyết đưa ngân hàng đến với thành công

Đặc thù này đặt ra nhiệm vụ xây dựng và hoàn thiện pháp luật ngân hàng phải đáp ứng yêu cầu bảo đảm chủ động phục vụ tiến trình hội nhập kinh tế khu vực và quốc tế trên cơ sở thừa nhận các nguyên tắc chung của pháp luật quốc tế, tập quán quốc tế trong lĩnh vực ngân hàng

Thứ sáu, hoạt động ngân hàng chịu sự điều chỉnh chặt chẽ của pháp luật và giám sát nghiêm ngặt của Nhà nước

Với tất cả những đặc thù đã được kể đến trên đây thì đây là một hệ quả tất yếu, rằng các yếu tố nội tại phát sinh từ môi trường kinh doanh của ngân hàng đã buộc Nhà nước phải quan tâm đặc biệt đến việc điều chỉnh và chi phối hoạt động ngân hàng, phải quản lý các ngân hàng và hoạt động ngân hàng bằng một hệ thống pháp luật đầy đủ, bằng việc thực hiện cơ chế thanh tra, kiểm tra, giám sát nghiêm ngặt Mặt khác, việc hoàn thiện hành lang pháp lý cho hoạt động ngân hàng không chỉ nhằm bảo vệ người gửi tiền hay các khách hàng tránh khỏi

những thiệt hại tài chính, mà còn tạo cho ngân hàng những lá chắn để tránh khỏi những đổ vỡ nghiêm trọng của việc phá sản và những hậu quả nặng nề gây ra cho nền kinh tế

Đặc thù này chỉ ra yêu cầu xây dựng và hoàn thiện pháp luật ngân hàng vừa thường xuyên vừa cấp bách, đặc biệt cần chú trọng và tăng cường các chế định

về thanh tra, kiểm tra, giám sát đối với tổ chức và hoạt động của ngân hàng

3.2 Cơ chế quản lý kinh tế quyết định cơ chế hoạt động ngân hàng

Cơ chế kinh tế là phương thức tự vận động của nền kinh tế, mang tính khách quan Còn cơ chế quản lý kinh tế là phương thức tác động của Nhà nước nhằm định hướng nền kinh tế, nên lại mang tính chủ quan Nhà nước sử dụng các công cụ tài chính như ngân sách, thuế, tỷ giá, lãi suất, tiền tệ…để điều tiết nền kinh tế Vì thế, có thể nói cơ chế quản lý kinh tế quyết định cơ chế hoạt động ngân hàng

Ở nước ta trước đây, trong một thời gian dài, do tuyệt đối hoá các quan hệ kinh tế thuộc sở hữu Nhà nước, cơ chế kế hoạch hoá tập trung đã chỉ xác lập nên

hệ thống ngân hàng một cấp là NHNN Đó là cơ quan ngân hàng duy nhất, vừa thực hiện chức năng quản lý, vừa thực hiện chức năng kinh doanh Năm 1986, bắt đầu công cuộc đổi mới, chuyển sang nền kinh tế thị trường định hướng XHCN, nước ta đã xây dựng mô hình hệ thống ngân hàng hai cấp do những yêu cầu cần thiết và bản chất của nền kinh tế thị trường quy định Ở hệ thống cấp một là NHNN thực hiện quản lý nhà nước về tiền tệ, tín dụng ngân hàng Còn ở

hệ thống cấp hai là các NHTM (hay các TCTD nói chung) chuyên kinh doanh tiền tệ và các dịch vụ ngân hàng Với hệ thống này, chức năng quản lý với chức năng kinh doanh của ngân hàng đã được phân định rõ ràng, các cấp được chuyên môn hoá để tập trung phát triển các nghiệp vụ và hoạt động riêng

Như vậy, có thể thấy vai trò của cơ chế quản lý kinh tế của Nhà nước đối với các hoạt động ngân hàng mang ý nghĩa quan trọng, cùng với các quan hệ kinh tế khác tồn tại trong nền kinh tế thị trường sẽ quyết định cơ chế hoạt động

của cả hệ thống ngân hàng Chính bởi thế, khung pháp luật do Nhà nước tạo lập cho hoạt động ngân hàng cũng sẽ phải phù hợp với cơ chế quản lý kinh tế hiện hành, tạo điều kiện thuận lợi cho hoạt động ngân hàng phát triển an toàn, bền vững Cơ chế kinh tế là nhân tố cơ bản ảnh hưởng đến việc xây dựng và ban hành pháp luật điều chỉnh hoạt động ngân hàng của một nước

3.3 Trình độ phát triển kinh tế – xã hội của một nước cũng tác động đến

cơ chế hoạt động của ngân hàng và quyết định môi trường pháp lý của hoạt động ngân hàng

Kinh tế và pháp luật luôn là hai phạm trù cơ bản có mối quan hệ tác động

qua lại, phụ thuộc lẫn nhau thể hiện trên các khía cạnh: thứ nhất, cơ cấu kinh tế

và hệ thống kinh tế quyết định cơ cấu và hệ thống pháp luật; thứ hai, tính chất

các quan hệ kinh tế quyết định tính chất của các quan hệ và phương pháp điều

chỉnh của pháp luật; thứ ba, tương ứng với một hệ thống kinh tế đòi hỏi sự tồn

tại một trật tự pháp lý, một cơ cấu các cơ quan pháp luật và những thủ tục pháp

lý tương ứng Trong tác phẩm “Phê phán kinh tế chính trị học”, C.Mac đã chỉ rõ:

“Pháp luật không bao giờ có thể cao hơn chế độ kinh tế và văn hoá do nó tạo ra” Thực vậy, kinh nghiệm lịch sử đã cho thấy các quan hệ kinh tế là cơ sở của đời sống xã hội, cũng là cơ sở của Nhà nước và của pháp luật, kinh tế nào thì Nhà nước đó, Nhà nước nào thì pháp luật đó Các quan hệ kinh tế không chỉ là nguyên nhân trực tiếp quyết định việc ra đời của pháp luật mà còn quyết định toàn bộ nội dung, tính chất và cơ chế điều chỉnh của pháp luật

Đến lượt nó, pháp luật khi đã được ban hành lại có tác động trở lại đối với nền kinh tế, hoặc sẽ thúc đẩy sự phát triển kinh tế khi vai trò định hướng và điều tiết được thực hiện hiệu quả; hoặc sẽ kìm hãm nền kinh tế nếu nó không phù hợp với các yêu cầu và quy luật kinh tế

Theo C.Mac thì: “chế độ pháp luật về chính trị, cũng như về dân sự, chỉ là

cái việc nói lên, ghi chép lại quyền lực của những quan hệ kinh tế” (1) Vì vậy, trình độ phát triển kinh tế – xã hội quyết định đến môi trường pháp lý của một nước nói chung, cũng như của hoạt động ngân hàng nói riêng

4 Nguồn quy phạm pháp luật điều chỉnh các hoạt động ngân hàng

Điều chỉnh pháp luật là việc Nhà nước dùng pháp luật, đưa pháp luật vào

để điều chỉnh các quan hệ xã hội Điều chỉnh bằng pháp luật trong lĩnh vực ngân hàng là việc Nhà nước dùng pháp luật, dựa vào pháp luật để điều chỉnh, tác động

vào các quan hệ xã hội trong lĩnh vực này, theo những hướng nhất định

Điều chỉnh bằng pháp luật đối với lĩnh vực ngân hàng, một mặt xuất phát từ yêu cầu “Nhà nước thống nhất quản lý nền kinh tế quốc dân bằng pháp luật” mà

hệ thống ngân hàng và các trung gian tài chính là một bộ phận quan trọng của nền kinh tế, mặt khác do các đặc thù của hoạt động ngân hàng đòi hỏi Nhà nước phải tác động lên các quan hệ xã hội ở lĩnh vực này theo những cách riêng biệt phù hợp

Pháp luật ngân hàng là một khái niệm rộng dùng để chỉ tất cả các quy phạm pháp luật điều chỉnh các quan hệ ngân hàng Thông thường, các quy phạm pháp luật này có ở các loại văn bản sau:

- Hiến pháp là đạo luật cơ bản của Nhà nước có chứa các quy phạm quy định về tổ chức và hoạt động của các Bộ và Cơ quan ngang Bộ Đối với những nước quy định NHTW là cơ quan trực thuộc Chính phủ thì các quy phạm này áp dụng đối với NHTW

- Bộ luật Dân sự là nền tảng cho các hoạt động kinh doanh có chứa nhiều quy phạm pháp luật áp dụng đối với quan hệ ngân hàng

- Đạo luật NHTW, Đạo luật NHTM và các định chế tài chính, phổ biến ở các nước có đạo luật riêng về ngân hàng Chẳng hạn luật về Ngân hàng Liên bang Đức; Đạo luật về quy chế của NHTW Pháp và các hoạt động, sự giám sát

1

C.Mac, Sự khốn cùng của triết học, Nxb Sự thật, H.1971, tr.93

các TCTD của nó; Đạo luật năm 1991 về Ngân hàng Quốc gia Hungary…, còn ở Việt Nam là Luật NHNN và Luật các TCTD

- Luật Thương mại;

- Luật Tài chính;

- Các đạo luật đơn hành khác như Luật về séc, Luật hối phiếu, Luật công ty, Luật doanh nghiệp…

- Các văn bản của Chính phủ, văn bản của cấp bộ, liên bộ…

Ngoài ra, nguồn luật điều chỉnh hoạt động của ngân hàng không chỉ bao gồm pháp luật trong nước (thể hiện dưới các hình thức như: luật, pháp lệnh, nghị định, quyết định…) mà còn cả các điều ước quốc tế và tập quán quốc tế liên quan đến hoạt động ngân hàng Hiện nay, các nước ngày càng tham gia ký kết các hiệp định song phương, đa phương về thương mại (bao gồm thương mại dịch

vụ theo nghĩa rộng) làm phát sinh các cam kết về dịch vụ tài chính ngân hàng Mặt khác, các nước còn ký kết với nhau các hiệp định, hoặc thiết lập các quy tắc, thỏa ước để điều chỉnh các mối quan hệ về thanh toán quốc tế

Do tính chất quốc tế hóa các hoạt động ngân hàng nên nhiều tập quán quốc

tế cũng được các nước coi là nguồn luật không thể thiếu để điều chỉnh hoạt động của ngân hàng Trong số các tập quán này, trước hết phải kể đến:

- Các quy tắc và thực hành thống nhất về tín dụng chứng từ (UCP 500) do Phòng Thương mại quốc tế ban hành năm 1993, gần đây là UCP 600 ban hành năm 2007

- Quy tắc thống nhất về nghiệp vụ nhờ thu, số xuất bản 522 do Phòng Thương mại quốc tế ban hành năm 1995

- Quy tắc thống nhất về Bảo lãnh theo yêu cầu, số xuất bản 45, do Phòng Thương mại quốc tế ban hành năm 1992…

Việc áp dụng các điều ước quốc tế và tập quán quốc tế trong hoạt động ngân hàng với nước ngoài đã được pháp luật nước ta đề cập và quy định trong các văn bản pháp luật khác nhau, như Luật các TCTD năm 1997 (Điều 39), Nghị định số 64/2001/NĐ-CP ngày 20 tháng 9 năm 2001 của Chính phủ về hoạt động