Chế tài trong hợp đồng thương mại và thực tiễn áp dụng tại các doanh nghiệp trên địa bàn tỉnh thái bình

LỜI CAM ĐOAN Tôi đọc hiểu hành vi vi phạm trung thực học thuật Tôi cam kết danh dự cá nhân nghiên cứu tự thực không vi phạm yêu cầu trung thực học thuật Hà Nội, ngày tháng Tác giả luận văn Trần Thị Huyền năm 2017 LỜI CẢM ƠN Trước hết, xin bày tỏ biết ơn sâu sắc đến Tiến sĩ Nguyễn Thị Huế, người trực tiếp hướng dẫn, giúp đỡ tơi q trình nghiên cứu hồn thành luận văn Tôi xin trân trọng cảm ơn thầy giáo, cô giáo Trường Đại học Kinh tế quốc dân Hà Nội, người truyền đạt kiến thức, hướng dẫn, tư vấn, giúp đỡ cho tơi suốt q trình học tập thời gian tơi thực luận văn Để hồn thành luận văn, ngồi cố gắng thân, tơi nhận giúp đỡ nhiệt tình lãnh đạo đồng nghiệp quan Ban Tổ chức Tỉnh ủy Thái Bình - nơi tơi cơng tác tạo điều kiện thời gian, vật chất tinh thần q trình thực luận văn Đồng thời, tơi xin gửi lời cảm ơn đến Tòa án nhân dân Thái Bình cung cấp tài liệu cho tơi hồn thành luận văn Xin bày tỏ lòng biết ơn gia đình, người thân bạn bè giúp tơi khắc phục khó khăn, động viên tạo điều kiện thuận lợi cho học tập, nghiên cứu để hoàn thành luận văn Luận văn khơng tránh khỏi thiếu sót, khiếm khuyết giới hạn mặt thời gian trình độ nghiên cứu thân Vì vậy, tơi mong nhận đóng góp, bảo thầy giáo, giáo để luận văn hoàn thiện Xin trân trọng cảm ơn! Hà Nội, ngày tháng Tác giả luận văn Trần Thị Huyền năm 2017 MỤC LỤC LỜI CAM ĐOAN LỜI CẢM ƠN MỤC LỤC DANH MỤC CHỮ VIẾT TẮT TÓM TẮT LUẬN VĂN i LỜI NÓI ĐẦU CHƢƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CHẾ TÀI TRONG HỢP ĐỒNG THƢƠNG MẠI 1.1 Khái niệm, đặc điểm chế tài hợp đồng thƣơng mại 1.1.1 Khái niệm chế tài hợp đồng thương mại 1.1.2 Đặc điểm chế tài hợp đồng thương mại 1.2 Vai trò chế tài hợp đồng thƣơng mại 1.3 Lịch sử chế tài hợp đồng thƣơng mại 12 1.3.1 Chế tài theo quy định Pháp lệnh hợp đồng kinh tế năm 1989 Luật Thương mại năm 1997 12 1.3 ại theo Luật Thương mại 2005 16 KẾT LUẬN CHƢƠNG 18 CHƢƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ CHẾ TÀI THƢƠNG MẠI VÀ THỰC TIỄN ÁP DỤNG TRONG CÁC DOANH NGHIỆP TRÊN ĐỊA BÀN TỈNH THÁI BÌNH 19 2.1 Thực trạng pháp luật chế tài thƣơng mại 19 2.1.1 Quy định pháp luật hình thức chế tài 19 2.1.2 Quy định pháp luật nội dung chế tài 22 2.1.3 Quy định pháp luật điều kiện áp dụng chế tài 34 2.1.4 Quy định thủ tục áp dụng chế tài 37 2.2 Thực trạng áp dụng chế tài hợp đồng thƣơng mại doanh nghiệp địa bàn tỉnh Thái Bình 49 2.2.1 Khái quát hoạt động thực hợp đồ ệ 49 2.2.2 Thực tế áp dụng chế tài hợp đồng thương mạ ệ 52 KẾT LUẬN CHƢƠNG 57 CHƢƠNG 3: GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ CHẾ TÀI TRONG HỢP ĐỒNG THƢƠNG MẠI 58 3.1 Định hướng hoàn thiện pháp luật chế tài hợp đồng thương mại 58 3.2 Các giải pháp hoàn thiện pháp luật chế tài hợp đồng thương mại 60 3.2.1 Các quy định pháp luật chế tài hợp đồng thương mại cần hoàn thiện 60 3.2.2 Đề xuất giải pháp hoàn thiện pháp luật chế tài thương mại 63 3.3 Giải pháp nâng cao hiệu áp dụng chế tài vi phạm doanh nghiệp địa bàn tỉnh Thái Bình 65 KẾT LUẬN 68 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 69 DANH MỤC CHỮ VIẾT TẮT BLTTDS Bộ luật tố tụng dân BTDS Bộ Luật Dân LTM Luật Thương mại LTTTM Luật Trọng tài Thương mại i TÓM TẮT LUẬN VĂN Từ sau Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ VI (1986), đất nước ta bước vào thời kỳ đổi mới, xây dựng kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Bước sang kinh tế thị trường, thiết lập tảng pháp lý quyền tự kinh doanh, quan hệ thương mại đầu tư có phương thức hình thành chủ yếu thông qua quan hệ hợp đồng Sự thỏa thuận, thống ý chí cách tự nguyện, bình đẳng giúp cho bên có hội tìm kiếm lợi nhuận thực mục tiêu Pháp luật hợp đồng với sứ mệnh tảng pháp lý thỏa thuận tự nguyện ln đóng vai trò quan trọng việc thiết lập quan hệ hợp đồng bình đẳng, an tồn, có lợi cho tổ chức, cá nhân Từ năm 2005, Luật Thương mại (2005) Bộ luật Dân (2005) ban hành, Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế năm 1989 bị hủy bỏ, điều chỉnh quan hệ hợp đồng nói chung hợp đồng lĩnh vực thương mại nói riêng có thay đổi Pháp luật quy định rõ nghĩa vụ bên việc thực điều khoản thỏa thuận hợp đồng Nếu bên có hành vi vi phạm gây thiệt hại cho bên phải gánh chịu hậu pháp lý bất lợi Việc quy định hình thức chế tài thương mại có ý nghĩa quan trọng nhằm đảm bảo ổn định quan hệ hợp đồng, trật tự pháp luật, khơi phục lợi ích bên vi phạm, giáo dục ý thức pháp luật hợp đồng Tuy nhiên thực tế, sau ký kết hợp đồng, nhiều lý khác bên khơng thực nghĩa vụ theo cam kết khơng thực nghĩa vụ tốn, nghĩa vụ chuyển giao hàng, giao hàng không chủng loại thỏa thuận hợp đồng, hàng chất lượng… Điều làm ảnh hưởng khơng nhỏ đến quyền lợi ích kinh tế doanh nghiệp nói riêng vận hành ổn định kinh tế nói chung Bên cạnh quy định pháp luật chế tài hợp đồng thương mại số bất cập, hạn chế q trình áp dụng thực tiễn; Tôi chọn đề tài “Chế tài hợp đồng thương mại thực tiễn áp dụng doanh nghiệp địa bàn tỉnh Thái Bình” làm luận văn thạc sỹ với mong muốn ii để góp phần đánh giá, đề xuất giải pháp để hoàn thiện quy định pháp luật chế tài hợp đồng thương mại đề xuất giải pháp nâng cao hiệu áp dụng chế tài vi phạm doanh nghiệp địa bàn tỉnh Thái Bình Chế tài thương mại theo quy định Điều 292 Luật Thương mại 2005 bao gồm loại sau: “1 Buộc thực hợp đồng Phạt vi phạm Buộc bồi thường thiệt hại Tạm ngừng thực hợp đồng Đình thực hợp đồng Huỷ bỏ hợp đồng Các biện pháp khác bên thoả thuận không trái với nguyên tắc pháp luật Việt Nam, điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên tập quán thương mại quốc tế.” - Buộc thực hợp đồng “Buộc thực hợp đồng việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm thực hợp đồng dùng biện pháp khác để hợp đồng thực bên vi phạm phải chịu chi phí phát sinh” - Phạt vi phạm “Phạt vi phạm việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm trả khoản tiền phạt vi phạm hợp đồng hợp đồng có thoả thuận, trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294 Luật Thương mại 2005” - Buộc bồi thường thiệt hại “Buộc bồi thường thiệt hại việc bên vi phạm bồi thường tổn thất hành vi vi phạm hợp đồng gây cho bên bị vi phạm” - Tạm ngừng thực hợp đồng “Tạm ngừng thực hợp đồng việc bên tạm thời không thực nghĩa vụ hợp đồng thuộc trường hợp sau đây: (1) Xảy hành iii vi vi phạm mà bên thoả thuận điều kiện để tạm ngừng thực hợp đồng; (2) Một bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng, trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294 Luật Thương mại 2005” - Đình thực hợp đồng “Đình thực hợp đồng việc bên chấm dứt thực nghĩa vụ hợp đồng thuộc trường hợp sau đây: (1) Xảy hành vi vi phạm mà bên thoả thuận điều kiện để đình hợp đồng; (2) Một bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng, trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294 Luật Thương mại 2005” - Hủy bỏ hợp đồng: “là hình thức chế tài, theo bên chấm dứt thực hợp đồng làm cho hợp đồng khơng có hiệu lực từ thời điểm giao kết Hủy bỏ hợp đồng áp dụng trường hợp sau đây: (a) Xảy hành vi vi phạm mà bên thoả thuận điều kiện để hủy bỏ hợp đồng; (b) Một bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng Huỷ bỏ hợp đồng bao gồm hủy bỏ toàn hợp đồng hủy bỏ phần hợp đồng Hủy bỏ toàn hợp đồng việc bãi bỏ hoàn toàn việc thực tất nghĩa vụ hợp đồng toàn hợp đồng Hủy bỏ phần hợp đồng việc bãi bỏ thực phần nghĩa vụ hợp đồng, phần lại hợp đồng hiệu lực” - “Các biện pháp khác bên thoả thuận không trái với nguyên tắc pháp luật Việt Nam, điều ước quốc tế mà nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên tập quán thương mại quốc tế” Xét tính chất, chế tài hợp đồng thương mại gồm hai nhóm: chế tài áp dụng vi phạm chế tài áp dụng vi phạm khơng Trong đó, vi phạm là: “sự vi phạm hợp đồng bên gây thiệt hại cho bên đến mức làm cho bên khơng đạt mục đích việc giao kết hợp đồng” Điều 3, khoản 13 Luật thương mại 2005 iv Các vi phạm khác không gây thiệt hại đến mức làm cho bên bị vi phạm khơng đạt mục đích việc giao kết hợp đồng đựơc gọi vi phạm không Chế tài áp dụng vi phạm gồm: tạm ngừng thực hợp đồng, đình thực hợp đồng huỷ bỏ hợp đồng Chế tài áp dụng vi phạm không gồm: Buộc thực hợp đồng; phạt vi phạm; buộc bồi thường thiệt hại Từ thực tiễn thực hợp đồng thương mại, việc áp dụng quy định chế tài thương mại nảy sinh vướng mắc chủ yếu sau: Một là, theo quy định Điều 297 LTM: “Buộc thực hợp đồng việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm thực hợp đồng dùng biện pháp khác để hợp đồng thực bên vi phạm phải chịu chi phí phát sinh” Như vậy, phận định nghĩa hình thức buộc thực hợp đồng thể tính khơng khả thi, cụ thể cụm từ “thực hợp đồng” khó thực hiện, đặc biệt trường hợp vi phạm hợp đồng mặt thời hạn Để phù hợp với thực tiễn bảo đảm tính khả thi quy định buộc thực hợp đồng, khái niệm buộc thực hợp đồng, sửa đổi, bổ sung Ngoài ra, khoản Điều 299 LTM quy định: “Trường hợp bên vi phạm không thực chế tài buộc thực hợp đồng thời hạn mà bên bị vi phạm ấn định, bên bị vi phạm áp dụng chế tài khác để bảo vệ quyền lợi đáng mình” Quy định làm cho chế tài buộc thực hợp đồng trở thành vơ giá trị, trường hợp bên vi phạm không thực chế tài buộc thực hợp đồng khơng phải chịu trách nhiệm mà phải chịu chế tài phạt vi phạm hợp đồng, bồi thường thiệt hại tạm ngừng, đình chỉ, hủy bỏ hợp đồng Nội dung pháp luật cần khắc phục, bị bên vi phạm lợi dụng nhằm trì hỗn thực nghĩa vụ hợp đồng Như vậy, thiết nghĩ cần quy định bổ sung hình thức chế tài để áp dụng bên vi phạm không thực chế tài buộc thực hợp đồng v Hai là, chế tài phạt vi phạm: theo Điều 300 LTM quy định:“Phạt vi phạm việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm trả khoản tiền phạt vi phạm hợp đồng hợp đồng có thoả thuận, trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294 Luật này” Như vậy, phạt vi phạm xảy trường hợp bên có thỏa thuận cụ thể hợp đồng Về chất, thỏa thuận phạt vi phạm hợp đồng coi biện pháp ngăn ngừa hành vi vi phạm, nhằm răn đe hướng bên tự giác tuân thủ đúng, đủ nghĩa vụ cam kết Tuy nhiên, việc áp dụng chế tài phạt vi phạm hợp đồng xảy có thỏa thuận hợp đồng chưa thật hợp lý, hợp đồng thỏa thuận bên, bên chưa quy định phạt vi phạm hợp đồng hợp đồng bên có quyền quy định điều khoản hợp đồng, độc lập với hợp đồng giao kết sau hợp đồng ký kết có hiệu lực thi hành bình thường trường hợp quy định vấn đề phạt vi phạm hợp đồng hợp đồng Theo Điều 301 Luật Thương mại năm 2005: “Mức phạt vi phạm nghĩa vụ hợp đồng tổng mức phạt nhiều vi phạm bên thoả thuận hợp đồng, không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm” Theo điều hiểu, thương nhân quyền tự thỏa thuận hợp đồng chế tài phạt vi phạm mức phạt hành vi vi phạm, nhiên, thỏa thuận mức phạt vượt 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm không hợp pháp Một vấn đề đặt ra, hợp đồng hai bên thỏa thuận mức phạt vượt 8% giá trị hợp đồng xử lý nào: thỏa thuận vơ hiệu, giải tranh chấp yêu cầu phạt vi phạm hợp đồng, khơng chấp nhận u cầu xem hai bên khơng có thỏa thuận việc thỏa thuận vượt 8% vô hiệu phần mức phạt vượt 8% điều khoản phạt vi phạm hợp đồng hồn tồn có hiệu lực, trường hợp áp dụng mức tối đa 8% yêu cầu bên bị vi phạm, phần vượt không chấp nhận Ba là, theo quy định Điều 308 LTM, có hai để áp dụng chế tài tạm ngừng thực hợp đồng: “i) Xảy hành vi vi phạm mà bên thoả thuận 56 MT việc yêu cầu ngân hàng PT bồi thường số tiền 5,7 tỷ giải chấp toàn tài sản bảo đảm tiền vay mà công ty MT chấp ngân hàng Đối với vụ án trên, Công ty MT khởi kiện yêu cầu Ngân hàng PT phải bồi thường thiệt hại, tổn thất gây cho Cơng ty MT khơng có chứng minh Ngân hàng PT có hành vi vi phạm hợp đồng tổn thất vi phạm hợp đồng gây Ngược lại Ngân hàng PT cung cấp biên thỏa thuận hai công ty ngân hàng với điều kiện thỏa thuận cụ thể, mà công ty không đáp ứng điều kiện Công ty MT vi phạm hợp đồng chuyển đổi chủ đầu tư dự án mà không thông báo không đồng ý ngân hàng Ngân hàng PT tìm biện pháp theo quy định pháp luật để quản lý tàu, kể việc thu giữ tàu hoàn toàn phù hợp quy định pháp luật Trong trình thực hợp đồng, Cơng ty MT người có lỗi, vi phạm hợp đồng ký kết với ngân hàng; Ngược lại Ngân hàng không vi phạm hợp đồng, không gây thiệt hại cho công ty MT 57 KẾT LUẬN CHƢƠNG Pháp luật hành quy định hình thức chế tài, nội dung chế tài, điều kiện áp dụng chế tài, thủ tục áp dụng chế tài tương đối chặt chẽ nghiêm ngặt song tồn số bất cập, hạn chế khiến cho việc áp dụng pháp luật thực tế gặp nhiều khó khăn Khi nghiên cứu nội dung thực trạng pháp luật chế tài thương mại, ngồi việc phân tích, đánh giá hạn chế pháp luật hành chế tài thương mại, luận văn cịn phân tích thực trạng áp dụng chế tài thương mại doanh nghiệp địa bàn tỉnh Thái Bình để tìm hiểu tồn thực tế chịu tác động quy định từ tìm ngun nhân giải pháp để khắc phục hạn chế Qua đề xuất số định hướng, giải pháp hoàn thiện pháp luật chế tài hợp đồng thương mại nâng cao hiệu áp dụng doanh nghiệp địa bàn tỉnh nêu Chương 58 CHƢƠNG GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ CHẾ TÀI TRONG HỢP ĐỒNG THƢƠNG MẠI 3.1 Định hướng hoàn thiện pháp luật chế tài hợp đồng thương mại Tại Văn kiện Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ XII, Đảng ta đề quan điểm phát triển kinh tế, có nội dung: “xây dựng kinh tế thị trường đại, hội nhập quốc tế, có nhiều hình thức sở hữu, nhiều thành phần kinh tế, vận hành đầy đủ, đồng bộ, hiệu theo quy luật kinh tế thị trường, cạnh tranh bình đẳng, minh bạch…” Văn kiện, đưa nhiệm vụ, giải pháp chủ yếu để phát triển kinh tế xã hội đến năm 2020, có nêu: “Nhà nước quản lý định hướng phát triển kinh tế - xã hội pháp luật, quy hoạch, kế hoạch công cụ điều tiết phù hợp với kinh tế thị trường, giảm thiểu can thiệp mệnh lệnh hành Hồn thiện hệ thống pháp luật, bảo đảm tính đồng bộ, thống nhất, công khai, minh bạch, đáp ứng yêu cầu phát triển kinh tế - xã hội hội nhập quốc tế” Mục tiêu quan trọng cải cách pháp luật nước ta theo Nghị số 48-NQ/TW, ngày 24-5-2005 Bộ Chính trị Chiến lược xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam đến năm 2010, định hướng đến năm 2020 “xây dựng hệ thống pháp luật đồng bộ, thống nhất, khả thi, công khai, minh bạch” Tại Kết luận số 01-KL/TW, ngày 04-4-2016 Bộ Chính trị tiếp tục thực Nghị số 48-NQ/TW, ngày 24-5-2005 Bộ Chính trị khóa IX Chiến lược xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật từ đến năm 2010, định hướng đến năm 2020, nêu định hướng chiến lược xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam giai đoạn 2016-2020, có định hướng: “tiếp tục hồn thiện pháp luật phát triển loại thị trường, gia nhập rút khỏi thị trường theo hướng đảm bảo quyền tự kinh doanh; hoàn thiện pháp luật công cụ quản lý kinh tế vĩ mô, bao gồm: thuế, tiêu chuẩn chất lượng, quản lý giá công cụ hỗ trợ quản lý vĩ mô thống kê, đăng ký giao dịch, đăng ký tài sản…” 59 Để tiếp tục phát triển kinh tế tăng cường hội nhập quốc tế đất nước, quy định pháp luật kinh doanh thương mại … đóng vai trị vơ quan trọng, hệ thống pháp luật hoàn thiện đầy đủ, đồng góp phần đẩy mạnh quan hệ thương mại, thúc đẩy kinh tế phát triển; chế tài hợp đồng thương mại đóng vai trị quan trọng việc đảm bảo thực hợp đồng thương mại, thơng qua đó, góp phần điều chỉnh hành vi thương nhân trình thực hợp đồng, tạo ổn định tương đối cho phát triển kinh tế Tuy nhiên, thực tiễn qua việc xử lý hành vi vi phạm hợp đồng thương mại thời gian qua số vấn đề gây tranh cãi, gây khó khăn cho quan giải tranh chấp bên việc xác định hình thức xử lý bên có hành vi vi phạm hợp đồng Những hạn chế phần lớn xuất phát từ bất cập quy định pháp luật chế tài hợp đồng thương mại Xuất phát từ quan điểm, yêu cầu nêu tác giả đề xuất định hướng hoàn thiện pháp luật chế tài hợp đồng thương mại sau: Thứ nhất, bảo đảm nguyên tắc lãnh đạo Đảng Cộng sản Việt Nam; chủ trương, đường lối Đảng giữ vai trò đạo nội dung, phương hướng xây dựng pháp luật Thứ hai, đảm bảo tính hợp hiến, hợp pháp thống hệ thống pháp luật Thứ ba, thống luật chung luật chuyên ngành Các quy định có tính chất chung nên quy định luật chung Bộ luật Dân sự, quy định chuyên biệt nên văn pháp luật chuyên ngành quy định Nếu có quy định BLDS luật chuyên ngành quy định nên có thống Thứ tư, hồn thiện pháp luật hình thức chế tài hợp đồng thương mại theo hướng loại bỏ chồng chéo, bao hàm hết mối quan hệ chế tài, không quy định rải rác điều luật khác Nội dung chế tài quy định cụ thể, thống nhất, rõ ràng, dễ áp dụng Thủ tục áp dụng chế tài cụ thể, thống nhất; tương thích với pháp luật thương mại quốc tế 60 3.2 Các giải pháp hoàn thiện pháp luật chế tài hợp đồng thương mại 3.2.1 Các quy định pháp luật chế tài hợp đồng thương mại cần hoàn thiện Xuất phát từ thực trạng quy định pháp luật chế tài hợp đồng thương mại định hướng hoàn thiện pháp luật chế tài hợp đồng thương mại; pháp luật chế tài hợp đồng thương mại cần hoàn thiện quy định sau: Một là, khái niệm chế tài “Buộc thực hợp đồng” Theo quy định Luật Thương mại năm 2005, Điều 297: “Buộc thực hợp đồng việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm thực hợp đồng dùng biện pháp khác để hợp đồng thực bên vi phạm phải chịu chi phí phát sinh” Như vậy, phần định nghĩa hình thức buộc thực hợp đồng thể tính khơng khả thi, cụ thể cụm từ “thực hợp đồng” khó thực đặc biệt trường hợp vi phạm hợp đồng mặt thời hạn (Ví dụ: Trong hợp đồng có thỏa thuận thời gian giao hàng vào 9h sáng ngày 02/02/2016) có hành vi vi phạm hợp đồng mặt thời hạn hợp đồng khơng thể “thực hợp đồng” bên quay ngược thời gian vào thời điểm thỏa thuận hợp đồng để thực hợp đồng Vì cần phải cần nghiên cứu xây dựng lại khái niệm chế tài “Buộc thực hợp đồng” để khơng gây lúng túng, khó khăn cho thương nhân áp dụng Hai là, “chế tài phạt vi phạm hợp đồng” Theo quy định Luật Thương mại năm 2005, Điều 301: “Mức phạt vi phạm nghĩa vụ hợp đồng tổng mức phạt nhiều vi phạm bên thoả thuận hợp đồng, không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm” Theo quy định hiểu, thương nhân quyền tự thỏa thuận hợp đồng chế tài phạt vi phạm mức phạt 61 hành vi vi phạm, nhiên, thỏa thuận mức phạt vượt 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm không hợp pháp Do vấn đề đặt hợp đồng hai bên thỏa thuận mức phạt vượt 8% giá trị hợp đồng xử lý Ba là, “chế tài tạm ngừng thực hợp đồng” Theo quy định Luật Thương mại năm 2005, Điều 308: “Tạm ngừng thực hợp đồng việc bên tạm thời không thực nghĩa vụ hợp đồng” Có hai để áp dụng chế tài tạm ngừng thực hợp đồng: “Xảy hành vi vi phạm mà bên thoả thuận điều kiện để tạm ngừng thực hợp đồng; Một bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng” Khi chế tài tạm ngừng thực hợp đồng áp dụng, hậu pháp lý hợp đồng “hợp đồng hiệu lực” “bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại” hành vi vi phạm gây thiệt hại cho bên bị vi phạm Như vậy, mặt chất, việc tạm ngừng thực hợp đồng không ảnh hưởng đến hiệu lực hợp đồng hợp đồng tiếp tục thực tương lai điều kiện áp dụng chế tài tạm ngừng thực hợp đồng chấm dứt Vấn đề cần nghiên cứu là, sau áp dụng biện pháp này, thời điểm coi chấm dứt việc tạm ngừng thực hợp đồng? Căn để bên yêu cầu tiếp tục thực hợp đồng bị tạm ngừng thực hiện? Việc tiếp tục thực hợp đồng bị tạm ngừng thực bên tạm ngừng tự động thực hay theo yêu cầu bên có hành vi vi phạm hợp đồng? Tất yếu tố cần tính đến Luật Thương mại Bốn là, “hậu pháp lý hình thức huỷ bỏ hợp đồng” Theo quy định Luật Thương mại, Điều 312, hủy bỏ hợp đồng việc “bãi bỏ hoàn toàn việc thực tất nghĩa vụ hợp đồng toàn hợp đồng” (hủy bỏ toàn bộ) “bãi bỏ phần nghĩa vụ hợp đồng”, phần lại hợp đồng hiệu lực (hủy bỏ phần)” Hậu việc hủy bỏ hợp đồng “hợp đồng khơng có hiệu lực từ thời điểm giao kết, bên tiếp tục thực nghĩa vụ thoả thuận hợp đồng, trừ thỏa thuận quyền 62 nghĩa vụ sau huỷ bỏ hợp đồng giải tranh chấp” (khoản Điều 314 Luật Thương mại) Theo quy định trên, mặt nguyên tắc, hậu việc hủy bỏ hợp đồng giống trường hợp hợp đồng bị vô hiệu, bên phải hồn trả lại cho nhận từ việc thực hợp đồng Tuy nhiên, cách quy định có số bất cập khoản khoản Điều 314 Luật Thương mại Theo Luật Thương mại quy định, “các bên có quyền địi lại lợi ích việc thực phần nghĩa vụ theo hợp đồng; bên có nghĩa vụ hồn trả nghĩa vụ họ phải thực đồng thời; trường hợp khơng thể hồn trả lợi ích nhận bên có nghĩa vụ phải hoàn trả tiền” “Bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại theo quy định Luật này” Quy định mâu thuẫn với khoản Điều 314 quy định hợp đồng bị hủy khơng có hiệu lực từ thời điểm giao kết khía cạnh sau đây: Việc cho phép bên có quyền địi lại lợi ích việc thực phần nghĩa vụ theo hợp đồng ngược lại với chất hủy hợp đồng, lẽ hợp đồng bị hủy “khơng có hiệu lực từ thời điểm giao kết” tất phần hợp đồng thực phải hoàn trả lại cho bên Với quy định này, dường pháp luật thừa nhận hiệu lực hợp đồng bị hủy hủy nội dung thỏa thuận hợp đồng, cần phải có điều chỉnh phù hợp Năm là, “mối quan hệ loại chế tài thương mại” Về mối quan hệ chế tài phạt vi phạm chế tài buộc bồi thường thiệt hại quy định Điều 307, Luật Thương mại năm 2005 sau: Trường hợp bên khơng có thỏa thuận phạt vi phạm bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại, trừ trường hợp Luật có quy định khác Trường hợp bên có thỏa thuận phạt vi phạm bên bị vi phạm có quyền áp dụng chế tài phạt vi phạm buộc bồi thường thiệt hại, trừ trường hợp Luật có quy định khác 63 Nội dung ghi nhận Điều 316: “Một bên không bị quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại tổn thất vi phạm hợp đồng bên áp dụng chế tài khác” Về mối quan hệ chế tài hủy hợp đồng, đình thực hợp đồng, tạm ngừng thực hợp đồng với loại chế tài khác: Trong quy định mối quan hệ chế tài tạm ngừng thực hợp đồng, đình thực hợp đồng, tạm ngừng thực hợp đồng nằm rải rác Điều 309, Điều 311 Điều 314 đề cập đến việc áp dụng ba loại chế tài không làm quyền áp dụng chế tài buộc bồi thường thiệt hại Quy định không hợp lý: thứ nhất, nội dung ghi nhận Điều 316; thứ hai, dừng lại quy định khơng bao hàm việc áp dụng ba loại chế tài với chế tài phạt vi phạm, có đủ áp dụng việc áp dụng ba loại chế tài với chế tài phạt vi phạm hoàn tồn hợp pháp xác Cần phải có thống nhất, điểu chỉnh phù hợp, tránh chồng chéo 3.2.2 Đề xuất giải pháp hoàn thiện pháp luật chế tài thương mại Thứ nhất, nên nghiên cứu xây dựng lại khái niệm chế tài “Buộc thực hợp đồng” theo hướng: “Buộc thực hợp đồng việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm tiếp tục thực hợp đồng dùng biện pháp khác để hợp đồng thực bên vi phạm phải chịu chi phí phát sinh” Khi xây dựng lại khái niệm theo hướng trên, giải tình trạng quy định Luật đặt điều “không sát thực tế” gây lúng túng, khó khăn cho thương nhân áp dụng Thứ hai, nên nghiên cứu việc quy định mức chế tài phạt vi phạm hợp đồng sau: Nếu muốn giữ mức trần phạt vi phạm hợp đồng, phải quy định theo hướng: “Mức phạt vi phạm nghĩa vụ hợp đồng tổng mức phạt nhiều vi phạm bên thoả thuận hợp đồng, không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm Trường hợp bên thỏa thuận mức phạt vượt 64 8% phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm phần vượt q khơng có giá trị pháp lý” Với đề xuất quy định trên, giải tình trạng tùy tiện việc áp dụng chế tài phạt vi phạm, đảm bảo kiểm soát Nhà nước thỏa thuận phạt, vừa đảm bảo tôn trọng tự thỏa thuận, tự định đoạt bên giao kết hợp đồng giới hạn mức trần phạt cho phép nhà nước Thứ ba, nên nghiên cứu bổ sung quy định cụ thể cứ, thời điểm chấm dứt áp dụng hình thức tạm ngừng thực hợp đồng nghĩa vụ bên tạm ngừng thực hợp đồng chấm dứt Có đảm bảo quyền lợi bên trình thực hợp đồng, tránh trường hợp lợi dụng việc áp dụng chế tài để “chấm dứt” việc thực hợp đồng thực tế Thứ tư, nên nghiên cứu sửa đổi hậu pháp lý hình thức hủy bỏ hợp đồng (đối với hợp đồng bị hủy phần) Đối với phần hợp đồng bị hủy, bên phải hồn trả lại nhận cho nhau, phần không bị hủy phải tiếp tục thực theo thỏa thuận hợp đồng Quy định “nếu bên khơng thể hồn trả lợi ích nhận bên có nghĩa vụ phải hồn trả tiền” khơng hợp lý, lại cách ghi nhận hiệu lực hợp đồng bị hủy Quy định hợp lý lợi ích bên nhận lợi ích vật chất dạng vật, lợi ích mà bên nhận lợi ích mặt tinh thần đối tượng hợp đồng dịch vụ, việc bên cung ứng dịch vụ nhận lợi ích tinh thần phải trả lại tiền cho bên cung ứng dịch vụ chẳng khác việc trả tiền cho lợi ích nhận từ hợp đồng bị hủy (khơng cịn giá trị bên) Bên cạnh đó, số tiền phải trả bao nhiêu, nguyên tắc định giá nào? Theo giá thị trường vào thời điểm “hoàn trả” hay theo giá thỏa thuận hợp đồng cho lợi ích nhận khơng tính đến, điều gây khó khăn cho chủ thể quan giải tranh chấp trình giải tranh chấp 65 Chính vậy, cần phải làm rõ khái niệm “lợi ích” gì, theo tơi “lợi ích” cần phải hiểu khía cạnh lợi ích vật chất nhận dạng vật, nhằm tránh trường hợp “tiếp tục thực hợp đồng bị hủy” bên thụ hưởng lợi ích tinh thần dịch vụ buộc phải trả lại tiền Chính vậy, cần sửa quy định theo hướng “nếu bên khơng thể hồn trả vật nhận bên có nghĩa vụ phải hoàn trả tiền theo giá trị vật thời điểm hoàn trả” Thứ năm, để tránh tình trạng quy định cách chồng chéo khơng bao hàm hết mối quan hệ chế tài hợp đồng thương mại, cần thiết phải thực hai bước: Trước hết loại bỏ hết quy định mối quan hệ loại chế tài nằm rải rác điều luật khác sau thiết kế quy định chung mối quan hệ loại chế tài thương mại theo hướng sau: “Các chế tài thương mại áp dụng đồng thời có đủ áp dụng theo quy định luật trừ việc áp dụng đồng thời chế tài hủy hợp đồng, đình thực hợp đồng tạm ngừng thực hợp đồng” 3.3 Giải pháp nâng cao hiệu áp dụng chế tài vi phạm doanh nghiệp địa bàn tỉnh Thái Bình Thứ nhất, đẩy mạnh, tăng cường công tác tuyên truyền phổ biến giáo dục pháp luật thương mại cho doanh nghiệp thương nhân sản xuất, kinh doanh địa bàn tỉnh Tuyên truyền phổ biến pháp luật thương mại nói chung chế tài thương mại nói riêng nhằm nâng cao ý thực pháp luật cho tầng lớp nhân dân, cho quan quản lý nhà nước thương mại đặc biệt cho thương nhân để họ hiểu biết pháp luật thương mại, chế tài thương mại Nhiều thương nhân biết công cụ pháp lý lại không hiểu rõ điều kiện, đòi hỏi pháp lý thủ tục mà họ cần phải làm tham gia ký kết hợp đồng thương mại, có vi phạm xảy ra, áp dụng chế tài mà bên vi phạm không thực hiện…Chính vậy, nhà nước, tỉnh cần xây dựng biện pháp để tuyên truyền pháp luật tới người dân, thương nhân để họ nắm bắt sử dụng biện pháp tự vệ hay trừng phạt thương mại tham gia hoạt 66 động thương mại Nâng cao lực doanh nghiệp tỉnh tham gia hợp đồng thương mại Thứ hai, tăng cường bồi dưỡng, nâng cao lực thực thi pháp luật cho cấp Tòa án địa bàn tỉnh Thái Bình Khi xảy tranh chấp việc áp dụng chế tài thương mại, bên yêu cầu quan nhà nước can thiệp đặc biệt tịa án Khi định Tịa án định cuối Vì để xét xử công bằng, pháp luật tạo niềm tin cho nhân dân việc thẩm phán, cán tư pháp phải hiểu biết pháp luật thương mại, hay quy định chế tài thương mại quan trọng Hiện nay, số Tịa án địa bàn tỉnh, trình độ đội ngũ cán nhiều hạn chế, nhiều cán chưa nắm vững quy định pháp luật văn hướng dẫn áp dụng pháp luật Tòa án nhân dân tối cao nên trình áp dụng pháp luật gây nhiều sai sót Bên cạnh đó, số tịa án nhân dân cấp huyện, đội ngũ cán thiếu số lượng, gây tải ảnh hưởng tới chất lượng xét xử vụ án tranh chấp hợp đồng thương mại Vì vậy, thời gian tới cần thực đồng giải pháp sau: Cần đẩy mạnh công tác hướng dẫn áp dụng thống hoàn thiện pháp luật hợp đồng thương mại, vụ án liên quan đến chế tài áp dụng giải tranh chấp hợp đồng thương mại Cần đưa số vụ án cách giải điển hình làm tài liệu học tập cán Tiếp tục đào tạo, bồi dưỡng nâng cao trình độ thẩm phán, thư ký tịa án, tăng cường trang thiết bị đại, có chế đãi ngộ hợp lý để họ thực yên tâm cơng tác, học tập nâng cao trình độ thân Thứ ba, nâng cao lực nhận thức lực pháp luật thương mại thương nhân địa bàn tỉnh Năng lực nhận thức lực pháp luật thương nhân chế tài thương mại cần phải nâng cao Chỉ chủ thể tham gia vào giao dịch thương mại thấy tầm quan trọng việc áp dụng chế tài 67 hợp đồng thương mại họ xây dựng hợp đồng thương mại xác, hồn thiện Thực tiễn cho thấy khơng thương nhân, kể doanh nghiệp tỏ lung túng có vi phạm hợp đồng bên Khi áp dụng chế tài cho thấy có sai sót dẫn đến tranh chấp, khiếu kiên kéo dài Nguyên nhân họ chưa nhận thực vai trò chế tài việc sử dụng biện pháp chế tài hay lực nhận thức pháp luật hạn chế Để nâng cao lực nhận thức lực pháp luật chế tài cho thương nhân cần phải: Hưởng ứng phong trào tuyên truyền, phổ biến giáo dục pháp luật hợp đồng thương mại, áp dung chế tài thương mại Tích cực tổ chức buổi hội thảo, khóa đào tạo xây dựng hợp đồng, điều khoản chế tài, áp dụng biện pháp chế tài có vi phạm theo hợp đồng Tư vấn luật sư, chuyên gia pháp luật trước tham gia ký kết hợp đồng để đảm bảo điều khoản hợp đồng hợp pháp, chặt chẽ hay có tranh chấp xảy áp dụng chế tài bên bị vi phạm Thứ tư, khuyến khích, tạo điều kiện cho doanh nghiệp tham gia thương mại điện tử Trong xu hội nhập nay, thương mại điện tử ngày quan trọng Trong kế hoạch phát triển thương mại điện tử tỉnh giai đoạn 2016 – 2020, tỉnh khuyến khích hoạt động thương mại điện tử theo hướng tập trung, quy mô lớn phát triển bền vững, đưa thương mại điện tử trở thành công cụ ứng dụng phổ biến phần lớn doanh nghiệp Để thương mại điện tử phát triển cần tăng cường công tác tuyên truyền, tập huấn hướng dẫn doanh nghiệp khai thác sử dụng hiệu sàn giao dịch; cập nhật kỹ thuật công nghệ tiên tiến xây dựng giao diện tiếng nước ngoài, thường xuyên đánh giá lại kết hoạt động sàn giao dịch Tập huấn, thông tin thường xuyên hành lang pháp lý thương mại điện tử; hướng dẫn doanh nghiệp quản trị tài khoản sàn giao dịch thương mại điện tử; hướng dẫn xây dựng website, quản trị website doanh nghiệp; 68 KẾT LUẬN Trên sở quy định pháp luật hành, tài liệu thực tiễn áp dụng chế tài hợp đồng thương mại, đề tài vào nghiên cứu, phân tích để có cách nhìn tồn diện hơn, đánh giá thực trạng pháp luật chế tài hợp đồng thương mại, thực tế áp dụng các doanh nghiệp Đề tài đưa số giải pháp kiến nghị để hoàn thiện áp dụng chế tài hợp đồng thương mại Hiện có nhiều tài liệu, cơng trình nghiên cứu chế tài hợp đồng thương mại Trên sở kế thừa thành tựu có, đề tài cập nhật phân tích vấn đề chế tài hợp đồng thương mại Các nội dung đưa xuất phát từ góc độ lý luận kết hợp với phân tích thực tiễn hạn chế pháp luật việc quy định chế tài hợp đồng thương mại Từ nội dung luận văn góp phần đáp ứng nhu cầu tìm hiểu, áp dụng chế tài hợp đồng thương mại; giải pháp nâng cao hiệu áp dụng chế tài doanh nghiệp địa bàn tỉnh Thái Bình 69 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Báo cáo năm Tòa án nhân dân tỉnh Thái Bình việc thụ lý giải vụ án kinh doanh thương mại Bộ Chính trị, Kết luận số 01-KL/TW việc tiếp tục thực Nghị số 48-NQ/TW, ngày 24-5-2005 Bộ Chính trị khóa IX chiến lược xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật từ đến năm 2010, định hướng đến năm 2020, ngày 04-4-2016, Hà Nội Bộ Chính trị, Nghị số 48-NQ/TW, Chiến lược xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam đến năm 2010, định hướng đến năm 2020, ngày 24-5-2005, Hà Nội Bộ Tư pháp, Báo cáo số 151/BC-BTP ngày 15/7/2013 Bộ Tư pháp Báo cáo tổng kết thi hành Bộ luật dân năm 2005 Hội đồng Nhà nước (1989), Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế số 24LCT/HDDNN8, ngày 25 tháng năm 1989, Hà Nội Hội đồng thẩm phán Tòa án nhân dân Tối cao, Nghị số 01/2014/NQHĐTP, ngày 20 tháng năm 2014, Hà Nội Nguyễn Thị Dung (chủ biên), Hướng dẫn môn học Luật Thương mại tập 2, Nxb Lao động, Hà Nội, 2014 Quốc Hội (1997), Luật Thương mại số 58/L-CTN, ngày 10 tháng năm 1997, Hà Nội Quốc Hội (2005), Bộ Luật Dân số 33/2005/QH11, ngày 14 tháng năm 2005, Hà Nội 10 Quốc Hội (2005), Luật Thương mại số 36/2005/QH11, ngày 14 tháng năm 2005, Hà Nội 11 Quốc Hội (2010), Luật Trọng tài thương mại số 54/2010/QH12, ngày 17 tháng năm 2010, Hà Nội 12 Quốc Hội (2015), Bộ Luật Dân số 91/2015/QH13, ngày 24 tháng 11 năm 2015, Hà Nội 70 13 Quốc Hội (2015), Bộ luật Tố tụng dân số 92/2015/QH13, ngày 25 tháng 11 năm 2015, Hà Nội 14 Tịa án nhân dân Tối cao, Cơng văn số 246/TANDTC-KT, ngày 25 tháng 07 năm 2014, Hà Nội 15 Trường Đại học Kiểm sát Hà Nội, Thông tin khoa học, Hoàn thiện quy định chế tài thương mại theo Luật Thương mại năm 2005 Địa chỉ: tks.edu.vn 16 Trường Đại học Luật Hà Nội, giáo trình Luật Thương mại Việt Nam, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội, 2008 17 Văn phòng Trung ương Đảng (2016) Văn kiện Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ XII, Hà Nội 18 http://www.chinhphu.vn/ 19 WWW.moj.gov.vn/qt/tintuc/Pages/nghien-cuu-trao-doi 20 https://phaply24h.net/bai-viet/cac-loai-che-tai-trong-thuong-mai 21 http://www.nclp.org.vn/thuc_tien_phap_luat/che-tai-phat-vi-pham-hop111ong-theo-luat-thuong-mai-nam-2005 22 Tks.edu.vn 23 Moj.gov.vn/qt/tintuc/Pages/nghien-cuu-trao-doi ... định pháp luật chế tài hợp đồng thương mại cịn số bất cập, hạn chế q trình áp dụng thực tiễn; Tơi chọn đề tài ? ?Chế tài hợp đồng thương mại thực tiễn áp dụng doanh nghiệp địa bàn tỉnh Thái Bình? ??... quy định pháp luật chế tài hợp đồng thương mại số bất cập, hạn chế trình áp dụng thực tiễn; Tơi chọn đề tài ? ?Chế tài hợp đồng thương mại thực tiễn áp dụng doanh nghiệp địa bàn tỉnh Thái Bình? ?? làm... pháp luật chế tài hợp đồng thương mại Thực trạng áp dụng chế tài hợp đồng thương mại doanh nghiệp địa bàn tỉnh Thái Bình - Phạm vi nghiên cứu Hệ thống văn quy phạm pháp luật chế tài hợp đồng thương