Đang tải... (xem toàn văn)
Công ti là hệ quả tất yếu của các hoạt động trong đời sống con người. Trên thế giới cũng như Việt Nam, khi công ti và pháp luật về công ti ra đời cũng là lúc xuất hiện hợp đồng thành lập công ti. Hợp đồng thành lập công ti có nhiều đặc điểm khác biệt với các loại hợp đồng thông thường là tạo ra một pháp nhân và tạo ra hình thức công ti có khả năng gây ảnh hưởng lớn đến xã hội. để bảo vệ trật tự công cộng, đạo đức xã hội và bên thứ ba, đồng thời bảo vệ quan hệ hợp đồng, nhất là quyền lợi của các bên, và dẫn dắt công ti do hợp đồng tạo ra đi theo một định hướng nhất định phục vụ tốt cho sự phát triển kinh tế, xã hội, do đó pháp luật thường đòi hỏi thể loại hợp đồng này phải thể hiệu nhiều điều kiện bắt buộc.
MỤC LỤC MỞ ĐẦU NỘI DUNG .1 I Những vấn đề chung hợp đồng thành lập công ti 1 Khái niệm hợp đồng thành lập công ti .1 Đặc điểm hợp đồng thành lập công ti .2 II Nội dung điều khoản quan trọng hợp đồng thành lập công ti.4 Điều khoản lựa chọn loại hình tên gọi cơng ti .4 Thoả thuận ngành nghề đăng kí kinh doanh .6 Thoả thuận góp vốn Thoả thuận người đại diện theo pháp luật máy quản lí cơng ti Thoả thuận quyền nghĩa vụ người góp vốn thành lập cơng ti 10 KẾT LUẬN 10 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 11 MỞ ĐẦU Công ti hệ tất yếu hoạt động đời sống người Trên giới Việt Nam, công ti pháp luật công ti đời lúc xuất hợp đồng thành lập công ti Hợp đồng thành lập công ti có nhiều đặc điểm khác biệt với loại hợp đồng thông thường tạo pháp nhân tạo hình thức cơng ti có khả gây ảnh hưởng lớn đến xã hội để bảo vệ trật tự công cộng, đạo đức xã hội bên thứ ba, đồng thời bảo vệ quan hệ hợp đồng, quyền lợi bên, dẫn dắt công ti hợp đồng tạo theo định hướng định phục vụ tốt cho phát triển kinh tế, xã hội, pháp luật thường đòi hỏi thể loại hợp đồng phải thể hiệu nhiều điều kiện bắt buộc Những điều khoản quan trọng hợp đồng thành lập công ti phân tích cụ thể qua phần trình bày tập học kỳ em đề 11 “Phân tích nội dung điều khoản quan trọng hợp đồng thành lập công ti” NỘI DUNG I NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG THÀNH LẬP CÔNG TI Khái niệm hợp đồng thành lập công ti Ở Việt Nam, thuật ngữ “hợp đồng thành lập công ti” chưa ghi nhận pháp luật hành, xuất phát từ quan niệm cho rằng: - Nhà nước quản lí hoạt động cơng ti từ cơng ti có đăng kí kinh doanh dựa điều lệ công ti Nội dụng thoả thuận thành lập công ti bên ghi nhận thức điều lệ cơng ti nhà nước kiểm sốt tính hợp pháp thoả thuận thành lập công ti thông qua văn này; - Pháp luật hành coi đầu tư thành lập tổ chức kinh tế hình thức đầu tư không coi hợp đồng thành lập công ti hình thức đầu tư độc lập, điều chỉnh việc đời hoạt động tổ chức kinh tế (cơng ti) Vì lí này, khái niệm “hợp đồng thành lập công ti” chưa diện pháp luật Việt Nam Trong khoa học pháp lí, “hợp đồng” thoả thuận, thống ý chí nhằm làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt quyền nghĩa vụ pháp lí Dựa theo nội dung thoả thuận gì, mà hợp đồng đặt tên riêng để dễ dàng nhận diện hợp đồng thơng qua tên gọi Ví dụ: “hợp đồng dân sự” thoả thuận, thống ý chí nhằm làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt quyền nghĩa vụ dân sự; “hợp đồng lao động” thoả thuận, thống ý chí việc làm có trả cơng, điều kiện lao động điều kiện sử dụng lao động, quyền nghĩa vụ bên quan hệ lao động…Theo cách hiểu này, hợp đồng thành lập cơng ti hình thức pháp lí ghi nhận nội dung thoả thuận nhà đầu tư nội dung liên quan đến việc thành lập vận hành công ti họ đầu tư góp vốn Như vậy, mức độ khái quát, hiểu, hợp đồng thành lập công ty thoả thuận thống ý chí nhằm xác lập, thay đổi, chấm dứt quyền nghĩa vụ pháp lí liên quan đến q trình đầu tư góp vốn thành lập tổ chức kinh tế nhà đầu tư1 Đặc điểm hợp đồng thành lập công ti Hợp đồng thành lập công ti loại hợp đồng mang nhiều đặc thù, khơng đơn xác lập giới hạn quyền lợi bên giao kết loại hợp đồng thơng thường, mà cịn tạo thực thể trở thành chủ thể pháp luật Chính việc tạo thực thể kinh doanh từ hợp đồng thành lập công ti dẫn đến nhiều hệ quan trọng làm nên khác biệt hợp đồng loại hợp đồng khác: Theo Giáo trình Một số hợp đồng đặc thù hoạt động thương mại kĩ đàm phán, soạn thảo, Trường Đại học Luật Hà Nội, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội, 2012 Thứ nhất, tính chất hợp đồng: Hợp đồng thành lập cơng ti loại hợp đồng thương mại mang tính tổ chức Biều đặc điểm là: - Tính chất “thương mại” thể hành vi góp vốn đầu tư, nhằm thực hoạt động sản xuất kinh doanh kiếm lời - Tính chất “tổ chức” thể nội dung mục đích thỏa thuận hợp đồng nhằm hình thành tổ chức kinh tế mới, thay mặt cho nhà đầu tư thực hoạt động kinh doanh Thứ hai, chủ thể hợp đồng: Chủ thể hợp đồng thành lập công ti nhà đầu tư, hay nói khác, tổ chức, cá nhân có quyền thành lập công ti2 Thứ ba, nội dung hợp đồng thành lập công ti: Nội dung hợp đồng thành lập công ti thỏa thuận nhà đầu tư nhằm hình thành tổ chức kinh tế thông qua tổ chức thực hoạt động sản xuất kinh doanh Chính vậy, điều khoản hợp đồng thành lập công ti đồng thời điều chỉnh nhóm quan hệ: - Quan hệ “tiền công ti”: Quan hệ nhà đầu tư liện quan đến thoả thuận góp vốn, lựa chọn loại hình, ngành nghề kinh doanh, xử lí tài sản trường hợp công ti thành lập không thành lập… - Quan hệ nội công ti: Quan hệ thành viên công ti, quan hệ thành viên với công ti mà họ chủ sở hữu liên quan đến chuyển nhượng vốn, để lại thừa kế, trả lại vốn góp, cơng ti mua lại phần vốn góp… - Quan hệ với bên ngồi: Quan hệ nhà đầu tư cơng ti với quan nhà nước có thẩm quyền quản lí q trình thực thủ tục hành công ti với đối tác kinh doanh vấn đề đại diện, ủy quyền, phạm vi đại diện… Xem thêm khoản 2, Điều 18, Luật Doanh nghiệp 2014 quy định “Tổ chức, cá nhân quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam” Thứ tư, hình thức hợp đồng thành lập cơng ti: Hình thức pháp lý hợp đồng thành lập cơng ti đa dạng, lời nói văn bản, phù hợp với quy định pháp luật hành II NỘI DUNG CÁC ĐIỀU KHOẢN QUAN TRỌNG TRONG HỢP ĐỒNG THÀNH LẬP CƠNG TI Khi dự định liên kết góp vốn thành lập công ti, nhà đầu tư tất yếu phải gặp để thỏa thuận vấn đề: Loại hình cơng ti, ngành nghề sản xuất kinh doanh, tài sản góp vốn, tỉ lệ góp vốn, phân chia lợi nhuận, rủi ro, phân chia quyền lực quản lí công ti… Thực tiễn thành lập công ti cho thấy không đạt thỏa thuận vấn đề liên quan đến q trình góp vốn đầu tư kinh doanh chung cơng ti khơng thể đời Pháp luật nhiều quốc gia quy định thỏa thuận ghi nhận hợp đồng có tên gọi hợp đồng thành lập cơng ti Theo đó, nội dung điều khoản quan trọng hợp đồng thành lập cơng ti trình bày chi tiết sau: Điều khoản lựa chọn loại hình tên gọi công ti Luật doanh nghiệp ban hành sở pháp lí để nhà đầu tư lựa chọn cho mơ hình tổ chức cơng ti phù hợp với nhu cầu mục đích kinh doanh Luật doanh nghiệp hành quy định năm mơ hình để nhà đầu tư lựa chọn (và nhà đầu tư lựa chọn năm mơ hình này), là: Doanh nghiệp tư nhân, công ti hợp danh, công ti trách nhiệm hữu hạn thành viên, công ti trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên công ty cổ phần Thoả thuận lựa chọn loại hình cơng ty nhà đầu tư bị chi phối hai yếu tố chính: - Số lượng người góp vốn thành lập cơng ti và; - Đặc trưng loại hình cơng ti có đáp ứng nhu cầu, nguyện vọng người góp vốn hay khơng Để lựa chọn mơ hình cơng ty cổ phần, cần thiết phải có ba nhà đầu tư thoả thuận thành lập công ti Nếu có hai nhà đầu tư, họ lựa chọn cơng ty trách nhiệm hữu hạn công ti hợp danh lựa chọn công ti hợp danh hai nhà đầu tư phải cá nhân Bên cạnh đó, có nhiều người thoả thuận góp vốn, việc lựa chọn loại hình doanh nghiệp tư nhân cơng ti trách nhiệm hữu hạn thành viên trái pháp luật loại hình doanh nghiệp có chủ đầu tư, chủ sở hữu Như vậy, hợp đồng thành lập công ti áp dụng cho việc thành lập công ti hợp danh, công ti trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên công ti cổ phần Ngồi ra, nhà đầu tư có nhu cầu góp vốn kì vọng chế chuyển nhượng vốn dễ dàng (để rút vốn), họ lựa chọn cơng ti cổ phần, loại hình cho phép tự chuyển nhượng vốn, trừ số hạn chế, cấm đốn Ngược lại, nhà đầu tư muốn hạn chế kiểm soát việc gia nhập công ty đồng sở hữu chủ cơng ti trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên hay cơng ti hợp danh đáp ứng nguyện vọng này, việc chuyển nhượng vốn công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên công ti hợp danh phải tuân thủ số điều kiện định quy định Luật doanh nghiệp3 Sau lựa chọn mô hình phù hợp với mục đích nhu cầu kinh doanh, bên phải thoả thuận tên gọi công ti Tên gọi công ti không phép: “Đặt tên trùng tên gây nhầm lẫn với tên doanh nghiệp đăng ký quy định Điều 42 Luật Sử dụng tên quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân, tên tổ chức trị, tổ chức trị - xã hội, tổ chức trị xã hội - nghề nghiệp, tổ chức xã hội, tổ chức xã hội - nghề nghiệp để làm toàn phần tên Xem thêm khoản Điều 53 khoản Điều 175 Luật Doanh nghiệp 2014 riêng doanh nghiệp, trừ trường hợp có chấp thuận quan, đơn vị tổ chức Sử dụng từ ngữ, ký hiệu vi phạm truyền thống lịch sử, văn hóa, đạo đức phong mỹ tục dân tộc.”4 Thoả thuận tên gọi loại hình cơng ti thoả thuận ghi nhận hợp đồng thành lập công ti sở để tiến hành thoả thuận lại hợp đồng Thoả thuận ngành nghề đăng kí kinh doanh Theo quy định khoản Điều Luật Doanh nghiệp 2014 “Tự kinh doanh ngành, nghề mà luật không cấm” Quyền doanh nghiệp Theo đó, thành viên tự lựa chọn nhiều ngành nghề đăng kí kinh doanh theo nguyện vọng khả Những thoả thuận ghi hợp đồng thể thống thành viên mục tiêu hướng phát triển ngành nghề kinh doanh công ti Tuy nhiên, ngành nghề kinh doanh có điều kiện cơng ti tiến hành kinh doanh đáp ứng đầy đủ điều kiện theo quy định pháp luật Các điều kiện điều kiện vốn pháp định giấy phép kinh doanh, chứng hành nghề Vì lẽ đó, thoả thuận lựa chọn ngành nghề kinh doanh có điều kiện thành viên phải lên phương án để đáp ứng điều kiện Thoả thuận góp vốn Góp vốn có ý nghĩa định tạo lập nên cơng ti, vậy, pháp luật phải can thiệp từ giai đoạn “tiền công ti” tạo thành chế định pháp luật quan trọng, hạt nhân pháp luật cơng ti Do đó, thoả thuận vốn thoả thuận quan trọng hợp đồng thành lập công ti Điều 39 Luật Doanh nghiệp 2014 Theo quy định pháp luật doanh nghiệp, “góp vốn việc góp tài sản để tạo thành vốn điều lệ cơng ty Góp vốn bao gồm góp vốn để thành lập doanh nghiệp góp thêm vốn điều lệ doanh nghiệp thành lập”5 Tài sản góp vốn Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác định giá Đồng Việt Nam6 Về nguyên tắc, loại tài sản pháp luật thừa nhận sử dụng để góp vốn song xuất phát từ nhu cầu kinh doanh, nhà đầu tư thoả thuận góp vốn thành lập cơng ty có quyền tiếp nhận loại tài sản góp vốn từ chối loại tài sản góp vốn có nghi ngờ khả rủi ro tiếp nhận loại tài sản góp vốn Trong điều khoản góp vốn, bên phải thoả thuận rõ nội dung liên quan đến: - Số vốn góp phần vốn góp vào cơng ti thành viên, tổng số vốn điều lệ công ti; - Loại tài sản dùng để góp vốn; - Định giá tài sản góp vốn; - Thời điểm góp vốn tiến độ góp vốn nhà đầu tư góp vốn nhiều lần, thời điểm chuyển quyền sở hữu vốn góp… Pháp luật quy định tài sản dùng để góp vốn vào cơng ti, song góp vốn loại tài sản nào, cách thức góp nào, cịn phụ thuộc vào thỏa thuận cụ thể hợp đồng thành lập công ti Đối với loại tài sản góp vốn, bên lại phải có thoả thuận khác nhau: - Góp vốn tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi vàng hình thức góp vốn đơn giản Vì giá trị loại tài sản tỉ lệ góp vốn Khoản 13, Điều 4, Luật Doanh nghiệp 2014 Khoản 1, Điều 35, Luật Doanh nghiệp 2014 điều lệ dễ xác định, vốn công ti thường quy đơn vị tiền tệ định thơng thường Đồng Việt Nam (hoặc ngoại tệ dự án đầu tư nước ngoài) - Góp vốn tài sản hữu hình (khơng phải tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng), thành viên, cổ đông sáng lập phải tiến hành định giá tài sản theo nguyên tắc trí Việc định giá thành viên, cổ đông sáng lập tự tiến hành nhờ tổ chức định giá chuyên nghiệp thực Giá trị tài sản quy đổi thành tiền ghi vào hợp đồng Đối với tài sản đăng ký sở hữu, thoả thuận sở để chủ thể góp vốn soạn thảo kí biên góp vốn biên giao nhận tài sản Đối với tài sản phải đăng kí sở hữu thoả thuận để thực việc chuyển quyền sở hữu theo quy định pháp luật dân - Góp vốn giá trị quyền sử dụng đất hình thức góp vốn liên quan đến quy định Luật đất đai, vậy, thoả thuận bên phải đầy đủ thông tin: diện tích đất, loại đất, vị trí số hiệu đồ địa chính, tình trạng sử dụng đất thời hạn th đất cịn lại (nếu có) Giá trị quyền sử dụng đất, thời điểm chuyển giao quyền sử dụng đất bên thoả thuận ghi vào hợp đồng cho bên tiến hành thủ tục theo quy định Luật Đất đai - Góp vốn quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kĩ thuật địi hỏi bên phải có thoả thuận chặt chẽ phức tạp Vì tài sản vơ hình khó định giá, pháp luật Việt Nam thiếu quy định định giá tài sản vơ hình, việc áp dụng biện pháp định giá thơng thường sở để bên đến thoả thuận cuối giá trị phần vốn góp - Góp vốn tài sản khác định giá Đồng Việt Nam Tài sản khác loại tài sản gì? Có lẽ loại tài sản khơng thuộc tài sản kể phải phép lưu thông Đây quy định mở, phải “khả năng” cá nhân lĩnh vực mà cơng ti có nhu cầu coi tài sản để góp vào cơng ti để đổi lấy quyền lợi công ti Như thực tiễn góp vốn bằng: Tri thức, góp vốn cơng việc… Có trường hợp phức tạp, thoả thuận góp vốn khó gói gọn điều khoản hợp đồng thành lập công ti Do đó, hợp đồng thành lập cơng ti phải có phụ lục hợp đồng phụ như: Hợp đồng góp vốn tài sản, hợp đồng góp vốn quyền sử dụng đất tài sản gắn liền với đất, hợp đồng góp vốn quyền sở hữu trí tuệ… Thoả thuận người đại diện theo pháp luật máy quản lí cơng ti Để triển khai việc thành lập công ti, từ công ti chưa thành lập, công ti cần có người đại diện để tiến hành số cơng việc phục vụ cho trình thành lập doanh nghiệp chuẩn bị điều kiện sở vật chất cho công ti hoạt động làm thủ tục đăng ký doanh nghiệp Vì vậy, thành viên phải thoả thuận điều khoản người đại diện vị trí chủ chốt máy quản lí cơng ty hợp đồng thành lập cơng ti Đây coi ban quản trị lâm thời công ti, ban quản trị điều hành hoạt động công ti thực nhiệm vụ theo quy định hợp đồng Ban quản trị lâm thời cơng ti thường kết thúc vai trị trước họp đại hội cổ đơng (hoặc hội đồng thành viên) sau công ti cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Cơ cấu tổ chức quản lí hoạt động cơng ti ghi nhận cụ thể điều lệ công ti, dựa theo thoả thuận hợp đồng thành lập công ti Thoả thuận quyền nghĩa vụ người góp vốn thành lập công ti Trong điều khoản này, nhà đầu tư cần thoả thuận rõ nội dung quyền nghĩa vụ liên quan đến tài sản người góp vốn, cụ thể là: - Quyền sở hữu tài sản góp vốn (thời điểm thuộc sở hữu nhà đầu tư, thời điểm chuyển giao cho công ti? Sau tài sản góp vốn thuộc quyền sở hữu cơng ti quyền tài sản người góp vốn chuyển đổi nào? ); - Quyển rút vốn, chuyển nhượng vốn trước sau công ti thành lập; - Quyền để lại thừa kế; - Nghĩa vụ tài sản chi phí thành lập công ti trường hợp công ti thành lập không thành lập… KẾT LUẬN Hợp đồng thành lập công ti tiền đề pháp lý cho đời cơng ti Nó xác nhận minh bạch pháp lý giao dịch sáng lập viên trình vận động liên kết, góp vốn, ký hợp đồng thuê trụ sở, hợp đồng mua tài sản, hợp đồng tư vấn… để hình thành quan hệ thành viên với thành viên, thành viên với công ti, cơng ti với chủ thể khác ngồi cơng ti cơng ti đời Vì vậy, việc hồn thiện pháp luật hợp đồng cơng ti nói chung, điều khoản hợp đồng cơng ti nói riêng góp phần đáp ứng nhu cầu đầu tư nhà đầu tư đưa pháp luật bắt kịp phát triển đất nước DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Luật Doanh nghiệp năm 2014 10 Giáo trình Một số hợp đồng đặc thù hoạt động thương mại kĩ đàm phán, soạn thảo, Trường Đại học Luật Hà Nội, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội, 2012 Nguyễn Thị Dung (chủ biên), Pháp luật hợp đồng thương mại đầu tư vấn đề pháp lý bản, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2008 Nguyễn Thị Dung (chủ biên), Kiến thức pháp lý kỹ đàm phán, soạn thảo ký kết hợp đồng lĩnh vực thương mại: sách chuyên khảo, Nxb Chính trị - Hành chính, Hà Nội, 2012 Nguyễn Thị Dung, Vũ Phương Đông, Pháp luật hợp đồng thành lập cơng ti, Tạp chí Luật học Số 11/2008, tr 38 - 44 Nguyễn Thuỳ Trang, Hợp đồng thành lập cơng ty: khóa luận tốt nghiệp, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội, 2011 11 ... hợp đồng thành lập công ti phân tích cụ thể qua phần trình bày tập học kỳ em đề 11 ? ?Phân tích nội dung điều khoản quan trọng hợp đồng thành lập công ti? ?? NỘI DUNG I NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG... nhận hợp đồng có tên gọi hợp đồng thành lập cơng ti Theo đó, nội dung điều khoản quan trọng hợp đồng thành lập cơng ti trình bày chi ti? ??t sau: Điều khoản lựa chọn loại hình tên gọi cơng ti Luật... hợp đồng thành lập công ti đa dạng, lời nói văn bản, phù hợp với quy định pháp luật hành II NỘI DUNG CÁC ĐIỀU KHOẢN QUAN TRỌNG TRONG HỢP ĐỒNG THÀNH LẬP CÔNG TI Khi dự định liên kết góp vốn thành