Chuyen de 2 nhung van de can luu y trong hoat dong doanh nghiep

BỘ TƢ PHÁP HỌC VIỆN TƢ PHÁP Chương trình hỗ trợ pháp lý liên ngành dành cho doanh nghiệp giai đoạn 2015-2020 - Bộ Tư pháp TÀI LIỆU LỚP BỒI DƢỠNG NGHIỆP VỤ PHÁP CHẾ VÀ QUẢN TRỊ DOANH NGHIỆP Hà Nội, tháng năm 2017 CHUYÊN ĐỀ: NHỮNG VẤN ĐỀ CẦN LƢU Ý TRONG HOẠT ĐỘNG CỦA DOANH NGHIỆP ThS Trương Thế Côn Giám đốc TTBDCB – Học viện Tư pháp Xác định lực pháp luật doanh nghiệp Để xác định lực pháp luật doanh nghiệp, cần xác định: - Năng lực chủ thể doanh nghiệp: Các Doanh nghiệp đƣợc thành lập hợp pháp dƣới hình thức cơng ty Trách nhiệm hữu hạn, Công ty cổ phần, Công ty hợp danh, Hợp tác xã, Doanh nghiệp tƣ nhân có lực pháp luật (Lƣu ý: Các đơn vị phụ thuộc khơng có tƣ cách pháp nhân khơng có lực chủ thể) - Năng lực hành vi: Phạm vi lực Doanh nghiệp phụ thuộc vào ngành, nghề mà Doanh nghiệp đăng ký kinh doanh (Lƣu ý: 1/ Ngành, nghề kinh doanh phải có chứng hành nghề; 2/ Ngành, nghề kinh doanh phải có Giấy phép KD…) - Năng lực pháp luật dân pháp nhân khả pháp nhân có quyền, nghĩa vụ dân phù hợp với mục đích hoạt động Năng lực pháp luật dân pháp nhân phát sinh từ thời điểm pháp nhân đƣợc thành lập chấm dứt từ thời điểm chấm dứt pháp nhân Ngƣời đại diện theo pháp luật ngƣời đại diện theo uỷ quyền pháp nhân nhân danh pháp nhân quan hệ dân Điều 86 Bộ luật Dân năm 2015 quy định lực pháp luật dân pháp nhân, cụ thể nhƣ sau: “1 Năng lực pháp luật dân pháp nhân khả pháp nhân có quyền, nghĩa vụ dân Năng lực pháp luật dân pháp nhân không bị hạn chế, trừ trường hợp Bộ luật này, luật khác có liên quan quy định khác Năng lực pháp luật dân pháp nhân phát sinh từ thời điểm quan nhà nước có thẩm quyền thành lập cho phép thành lập; pháp 37 nhân phải đăng ký hoạt động lực pháp luật dân pháp nhân phát sinh từ thời điểm ghi vào sổ đăng ký Năng lực pháp luật dân pháp nhân chấm dứt kể từ thời điểm chấm dứt pháp nhân.” Luật doan nghiệp năm 2014 điều chỉnh loại hình doanh nghiệp, gồm: – Doanh nghiệp cơng ty có tƣ cách pháp nhân: Công ty trách nhiệm hữu hạn, Công ty cổ phần, Công ty hợp danh – Doanh nghiệp tƣ nhân khơng có tƣ cách pháp nhân; Điều Luật Doanh nghiệp 2014 quy định quyền nghĩa vụ doanh nghiệp lực pháp luật dân doanh nghiệp: Điều Quyền doanh nghiệp Tự kinh doanh ngành, nghề mà luật không cấm Tự chủ kinh doanh lựa chọn hình thức tổ chức kinh doanh; chủ động lựa chọn ngành, nghề, địa bàn, hình thức kinh doanh; chủ động điều chỉnh quy mơ ngành, nghề kinh doanh Lựa chọn hình thức, phƣơng thức huy động, phân bổ s dụng vốn Chủ động tìm kiếm thị trƣờng, khách hàng ký kết hợp đồng Kinh doanh xuất khẩu, nhập Tuyển dụng, thuê s dụng lao động theo yêu cầu kinh doanh Chủ động ứng dụng khoa học công nghệ để nâng cao hiệu kinh doanh khả cạnh tranh Chiếm hữu, s dụng, định đoạt tài sản doanh nghiệp Từ chối yêu cầu cung cấp nguồn lực không theo quy định pháp luật 10 Khiếu nại, tố cáo theo quy định pháp luật khiếu nại, tố cáo 11 Tham gia tố tụng theo quy định pháp luật 12 Quyền khác theo quy định luật có liên quan Điều Nghĩa vụ doanh nghiệp 38 Đáp ứng đủ điều kiện kinh doanh kinh doanh ngành, nghề đầu tƣ kinh doanh có điều kiện theo quy định Luật đầu tƣ bảo đảm trì đủ điều kiện đầu tƣ kinh doanh suốt q trình hoạt động kinh doanh Tổ chức cơng tác kế tốn, lập nộp báo cáo tài trung thực, xác, thời hạn theo quy định pháp luật kế toán, thống kê Kê khai thuế, nộp thuế thực nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật Bảo đảm quyền, lợi ích hợp pháp, đáng ngƣời lao động theo quy định pháp luật lao động; không đƣợc phân biệt đối x xúc phạm danh dự, nhân phẩm ngƣời lao động doanh nghiệp; không đƣợc s dụng lao động cƣỡng lao động trẻ em; hỗ trợ tạo điều kiện thuận lợi cho ngƣời lao động tham gia đào tạo nâng cao trình độ, kỹ nghề; thực chế độ bảo hiểm xã hội, bảo hiểm thất nghiệp, bảo hiểm y tế bảo hiểm khác cho ngƣời lao động theo quy định pháp luật Bảo đảm chịu trách nhiệm chất lƣợng hàng hóa, dịch vụ theo tiêu chuẩn pháp luật quy định tiêu chuẩn đăng ký công bố Thực đầy đủ, kịp thời nghĩa vụ đăng ký doanh nghiệp, đăng ký thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp, công khai thông tin thành lập hoạt động, báo cáo nghĩa vụ khác theo quy định Luật quy định khác pháp luật có liên quan Chịu trách nhiệm tính trung thực, xác thông tin kê khai hồ sơ đăng ký doanh nghiệp báo cáo; trƣờng hợp phát thơng tin kê khai báo cáo thiếu xác, chƣa đầy đủ phải kịp thời s a đổi, bổ sung thơng tin Tn thủ quy định pháp luật quốc phòng, an ninh, trật tự, an tồn xã hội, bình đẳng giới, bảo vệ tài ngun, mơi trƣờng, bảo vệ di tích lịch s -văn hóa danh lam thắng cảnh Thực nghĩa vụ đạo đức kinh doanh để bảo đảm quyền, lợi ích hợp pháp khách hàng ngƣời tiêu dùng 39 Theo lực pháp luật dân doanh nghiệp cá nhân tƣơng đƣơng nhau: – Luật doanh nghiệp 2014 – Điều 7: Doanh nghiệp có quyền tự kinh doanh ngành, nghề mà luật không cấm – Bộ luật dân 2014: Năng lực pháp luật dân cá nhân không bị hạn chế, trừ trƣờng hợp luật định Điều kiện pháp nhân: - Đƣợc thành lập hợp pháp; - Có cấu tổ chức chặc ch ; - Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác tự chịu trách nhiệm tài sản độc lập đó; - Nhân danh tham gia vào quan hệ pháp luật cách độc lập Pháp nhân đƣợc thành lập theo sáng kiến cá nhân, tổ chức theo định quan nhà nƣớc có thẩm quyền Năng lực hành vi tố tụng dân đƣơng sự: Quyền dân cá nhân, quan, tổ chức đƣợc quy định Bộ luật dân đƣợc pháp luật bảo hộ Khi quyền bị vi phạm ngƣời đƣợc hƣởng quyền yêu cầu Nhà nƣớc bảo vê Đây lực pháp luật tố tụng dân Khoản Điều 57 Bộ luật dân năm 2005 định nghĩa : Năng lực pháp luật tố tụng dân khả có quyền, nghĩa vụ tố tụng dân pháp luật quy định Mọi cá nhân, quan, tổ chức có lực pháp luật tố tụng dân nhƣ việc u cầu Tịa án bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp Cá nhân có lực dân từ sinh ra, pháp nhân có lực từ đƣợc thành lập đăng ký hoạt động Tuy nhiên, khơng phải có lực pháp luật dân cá nhân, pháp nhân xác lập, thực quyền, nghĩa vụ dân đƣợc mà phải đáp ứng số yêu cầu định độ tuổi, trí tuệ (đối với cá nhân); ngƣời đại diện (đối với pháp nhân)… Tƣơng tự nhƣ pháp luật dân sự, Bộ luật tố tụng dân quy định “năng lực hành vi tố tụng dân ủy quyền cho ngƣời đại diện tham gia tố tụng dân sự” (khoản 40 Điều 57) để có lực tố tụng dân sự, đƣơng cần phải thỏa mãn số điều kiện độ tuổi, trí tuệ (đối với đƣơng cá nhân); ngƣời đại diện (đối với đƣơng quan, tổ chức) Cụ thể nhƣ sau: - Đƣơng ngƣời từ đủ mƣời tám tuổi trở lên có đầy đủ lực hành vi tố tụng dân sự, trừ ngƣời lực hành vi dân sự, ngƣời bị hạn chế lực hành vi dân pháp luật có quy định khác (khoản Điều 57); - Đƣơng ngƣời chƣa đủ mƣời sáu tuổi ngƣời lực hành vi dân khơng có lực hành vi tố tụng dân Việc bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp cho ngƣời Tòa án ngƣời đại diện hợp pháp họ thực (khoản Điều 57); - Đƣơng ngƣời từ đủ mƣời lăm tuổi đến chƣa đủ mƣời tám tuổi tham gia lao động theo hợp đồng lao động giao dịch dân tài sản riêng đƣợc tự tham gia tố tụng việc có liên quan đến quan hệ lao động quan hệ dân Trong trƣờng hợp này, Tịa án có quyền triệu tập ngƣời đại diện hợp pháp họ tham gia tố tụng Đối với việc khác, việc bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp họ Tòa án ngƣời đại diện hợp pháp họ thực (khoản Điều 57) Ngƣời đại diện hợp pháp đƣơng trƣờng hợp đƣợc xác định theo Điều 150 Bộ luật dân sự, bao gồm cha, mẹ ngƣời giám hộ đƣơng - Đƣơng quan, tổ chức ngƣời đại diện hợp pháp (là ngƣời đứng đầu quan, tổ chức ngƣời đƣợc ngƣời đứng đầu quan, tổ chức ủy quyền nhân danh mình) tham gia tố tụng (khoản Điều 57 Bộ luật dân sự) Xác định ngƣời đại diện doanh nghiệp Ngƣời đại diện Doanh nghiệp giao dịch, hợp đồng với Ngân hàng phải ngƣời đại diện hợp pháp Đại diện hợp pháp Doanh nghiệp gồm: 2.1 Đại diện theo pháp luật; Đại diện theo pháp luật ngƣời đứng đầu Doanh nghiệp theo quy định điều lệ pháp luật 41 Cách xác định ngƣời đại diện theo pháp luật: - Công ty Nhà nƣớc; Công ty Trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần; Công ty hợp danh; Hợp tác xã; Doanh nghiệp có vốn đầu tƣ nƣớc ngồi; Doanh nghiệp tƣ nhân Tình huống:  Điều lệ Cơng ty Trách nhiệm hữu hạn A quy định: “Chủ tịch Hội đồng thành viên ngƣời đại diện theo pháp luật Công ty” Nhƣng Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh lại ghi tên ngƣời đại diện theo pháp luật Giám đốc Trên thực tế Chủ tịch Hội đồng thành viên Giám đốc hai ngƣời khác  Ai ngƣời đại diện theo pháp luật? Ngày 26 tháng 11 năm 2014, kỳ họp thứ Quốc hội khóa XIII, thơng qua Luật Doanh nghiệp số 68/2014/QH13 thức có hiệu lực thi hành kể từ ngày 01/07/2015 So với Luật Doanh nghiệp hành (Luật Doanh nghiệp 2005), Luật Doanh nghiệp 2014 có quy định đƣợc đánh giá cao, mang nhiều tích cực tạo nhiều điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp Một quy định Luật Doanh nghiệp 2014 Điều 13 Điều 14 quy định Ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Ngƣời đại diện theo pháp luật trƣớc hết đƣợc quy định Bộ luật dân năm 2005 Cụ thể, Điều 140 Bộ luật Dân có quy định “đại diện theo pháp luật” nhƣ sau: “Đại diện theo pháp luật đại diện pháp luật quy định quan nhà nƣớc có thẩm quyền định” Theo đó, Khoản Điều 141 Bộ luật Dân năm 2005 đƣa khái niệm “Ngƣời đại diện theo pháp luật” là: “Ngƣời đứng đầu pháp nhân theo quy định điều lệ pháp nhân định quan nhà nƣớc có thẩm quyền” Dựa khái niệm đó, Luật Doanh nghiệp xây dựng lên khái niệm “ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp” là: cá nhân đại diện cho doanh nghiệp thực quyền nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch doanh nghiệp, đại diện cho doanh nghiệp với tƣ cách 42 nguyên đơn, bị đơn, ngƣời có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trƣớc Trọng Tài, Tòa án quyền nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật Vậy Luật Doanh nghiệp 2014 có điểm mới, tiến “ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp” so với Luật Doanh nghiệp 2005? Thứ nhất, so với Luật Doanh nghiệp 2005, Luật Doanh nghiệp 2014 có điều khoản chung để quy định vai trị, vị trí nhƣ trách nhiệm ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp (Điều 13, Điều 14), thay nằm rải rác nhiều điều nhƣ luật hành Việc quy định chung nhƣ s giúp ngƣời tìm hiểu dễ dàng nắm bắt thơng tin, dễ áp dụng cho loại hình doanh nghiệp Thứ hai, Luật Doanh nghiệp 2005 quy định công ty Trách nhiệm hữu hạn (TNHH) công ty Cổ phần có ngƣời đại diện theo pháp luật cơng ty (Điều 46, Điều 67 công ty TNHH Điều 95 công ty Cổ phần) Trong đó, Luật Doanh nghiệp 2014 lại quy định: Cơng ty TNHH cơng ty Cổ phần “có thể có nhiều ngƣời đại diện theo pháp luật Điều lệ công ty quy định cụ thể số lƣợng, chức danh quản lý quyền, nghĩa vụ ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp” Trong thời kỳ hội nhập kinh tế giới, Việt Nam ngày có nhiều doanh nghiệp lớn, làm xuất nhu cầu Trong có nhu cầu nhiều ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp, nhằm thực hoạt động kinh doanh khác mà thân cá nhân ngƣời đảm nhận hết vai trò quan trọng Quy định góp phần đảm bảo quyền tự kinh doanh cho doanh nghiệp, theo điều lệ cơng ty s quy định cụ thể số lƣợng, chức danh quản lý, quyền nghĩa vụ ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Thứ ba, công ty Cổ phần, Luật Doanh nghiệp năm 2014 bỏ quy định “Giám đốc Tổng giám đốc không đƣợc đồng thời làm Giám đốc Tổng giám đốc doanh nghiệp khác” (Điều 116 Luật Doanh nghiệp 2005) trừ quy định khoản Điều 100 Luật Doanh nghiệp 2014 Việc bỏ quy định s không làm hạn chế quyền tự kinh doanh cá nhân nhiều lĩnh vực kinh doanh khác nhau, đồng thời s đáp ứng đƣợc yêu cầu doanh nghiệp lớn 43 Ngoài ra, Luật Doanh nghiệp 2014 nhiều quy định tiến ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp, đƣợc quy định cụ thể, chi tiết Điều 13 nhƣ sau: “- Doanh nghiệp phải bảo đảm ln có ngƣời đại diện theo pháp luật cƣ trú Việt Nam Trƣờng hợp doanh nghiệp có ngƣời đại diện theo pháp luật ngƣời phải cƣ trú Việt Nam phải ủy quyền văn cho ngƣời khác thực quyền nghĩa vụ ngƣời đại diện theo pháp luật xuất cảnh khỏi Việt Nam Trƣờng hợp này, ngƣời đại diện theo pháp luật phải chịu trách nhiệm việc thực quyền nghĩa vụ ủy quyền - Trƣờng hợp hết thời hạn ủy quyền theo khoản Điều mà ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp chƣa trở lại Việt Nam khơng có ủy quyền khác thực theo quy định sau đây: + Ngƣời đƣợc ủy quyền tiếp tục thực quyền nghĩa vụ ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp tƣ nhân phạm vi đƣợc ủy quyền ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp trở lại làm việc doanh nghiệp; + Ngƣời đƣợc ủy quyền tiếp tục thực quyền nghĩa vụ ngƣời đại diện theo pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh phạm vi đƣợc ủy quyền ngƣời đại diện theo pháp luật công ty trở lại làm việc công ty chủ sở hữu công ty, Hội đồng thành viên, Hội đồng quản trị, định c ngƣời khác làm ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp - Trƣờng hợp doanh nghiệp có ngƣời đại diện theo pháp luật ngƣời vắng mặt Việt Nam 30 ngày mà không ủy quyền cho ngƣời khác thực quyền nghĩa vụ ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp bị chết, tích, tạm giam, kết án tù, bị hạn chế lực hành vi dân chủ sở hữu công ty, Hội đồng thành viên, Hội đồng quản trị c ngƣời khác làm ngƣời đại diện theo pháp luật công ty - Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên, có thành viên cá nhân làm ngƣời đại diện theo pháp luật công ty bị tạm giam, kết án tù, 44 trốn khỏi nơi cƣ trú, bị bị hạn chế lực hành vi dân bị Tòa án tƣớc quyền hành nghề phạm tội bn lậu, làm hàng giả, kinh doanh trái phép, trốn thuế, lừa dối khách hàng tội khác theo quy định Bộ luật hình thành viên cịn lại đƣơng nhiên làm ngƣời đại diện theo pháp luật công ty có định Hội đồng thành viên ngƣời đại diện theo pháp luật công ty - Trong số trƣờng hợp đặc biệt, Tịa án có thẩm quyền có quyền định ngƣời đại diện theo pháp luật trình tố tụng Tòa án” Trong số trƣờng hợp, việc đại điện theo pháp luật lại đƣợc hiểu chƣa v.v dẫn đến nhiều phát sinh, rắc rối không đáng có Đơn c nhƣ: Một hợp đồng Cơng ty A thực đƣợc thông qua ngƣời đại điện theo Pháp luật – Giám đốc tên B ký kết Hợp đồng hợp lệ theo quy định Pháp luật, sau B đƣợc thay C, sau C (thậm chí Cơng ty A) tun bố không chịu trách nhiệm với Hợp đồng B ký ? Ở có lẫn lộn nghĩa vụ Pháp nhân với nghĩa vụ ngƣời đại điện: B ngƣời đại diện theo pháp luật cho Công ty A ký hợp đồng, hợp đồng đƣợc ký luật d B ngƣời đại diện hay thay C hay D v.v hợp đồng ln có hiệu lực, Cơng ty A ln phải chịu trách nhiệm hợp đồng đó, B hay C ngƣời đại diện theo pháp luật cho công ty để ký, triển khai thực hợp đồng mà thơi Hoặc có nhiều trƣờng hợp - hợp đồng mẫu “mặc định” cho ngƣời đại diện theo Pháp luật Công ty phải Giám đốc nên số biểu mẫu ghi Ngƣời đại diện theo pháp luật – Giám đốc công ty, mà ghi nhƣ phải Giám đốc ký đƣợc, Ngƣời đại diện theo pháp luật Công ty lại Chủ tịch HĐQT v.v Lại có trƣờng hợp, ngƣời diện theo pháp luật doanh nghiệp sau đƣợc trao quyền, giữ dấu, chủ tài khoản cho có tồn quyền định việc không chịu hợp tác với (các) chủ sở hữu doanh nghiệp v.v để điều hành doanh nghiệp theo quy định ? Lời giải tốn ? Trên sở Pháp luật hành, doanh nghiệp cần soạn thảo chi tiết, kỹ lƣỡng Điều lệ, Quy 45 định, Quy chế , phân định rõ ràng quyền lợi, nghĩa vụ trách nhiệm Ngƣời đại diện theo pháp luật, cách thức bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm chế giám sát, kiểm tra quyền lực tối quan trọng này, đồng thời đảm bảo quy tắc đƣợc tơn trọng thực thi nghiêm túc Điều cần thiết Ngƣời đại diện theo Pháp luật đƣợc công ty th, khơng có vốn cơng ty có vốn Thực tế cho thấy nhiều cơng ty có soạn thảo điều lệ, quy chế v.v., ký tá đàng hồng nhƣng hầu nhƣ chẳng ngó ngàng tới "hiến pháp" Công ty Khi ký kết hợp đồng, hợp đồng có giá trị lớn, phạm vi rộng, thời gian thực dài , cần nghiên cứu kỹ thêm quy định Doanh nghiệp (Doanh nghiệp Doanh nghiệp đối tác v.v.) để đảm bảo hợp đồng đƣợc thực thực tế, tránh nguy bị tuyên vô hiệu không đủ điều kiện để thực hợp đồng v.v Khi thấy có dấu hiệu sai phạm ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp, (các) chủ sở hữu doanh nghiệp cần áp dụng biện pháp ngăn chặn, x lý kịp thời nhằm tránh tổn thất nhƣ tranh chấp phát sinh v.v Hiểu rõ, để thực nghiêm túc Ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp đòi hỏi tối quan trọng đối với: 1) Các chủ sở hữu công ty (Chủ Công ty TNHH TV, thành viên công ty TNHH TV trở lên, Cổ đông công ty cổ phần v.v.) 2) Chính ngƣời đƣợc c Ngƣời đại diện theo pháp luật công ty 3) Các tổ chức, cá nhân liên quan đến Công ty 2.2 Đại diện theo ủy quy n: Đại diện theo uỷ quyền đại diện đƣợc xác lập theo uỷ quyền ngƣời đại diện ngƣời đƣợc đại diện Hình thức uỷ quyền bên thoả thuận, trừ trƣờng hợp pháp luật quy định việc uỷ quyền phải đƣợc lập thành văn Ngƣời đại diện theo uỷ quyền Cá nhân, ngƣời đại diện theo pháp luật pháp nhân uỷ quyền cho ngƣời khác xác lập, thực giao dịch dân 46 Ngƣời từ đủ mƣời lăm tuổi đến chƣa đủ mƣời tám tuổi ngƣời đại diện theo uỷ quyền, trừ trƣờng hợp pháp luật quy định giao dịch dân phải ngƣời từ đủ mƣời tám tuổi trở lên xác lập, thực (Điều 141, 142, 143 Bộ Luật Dân sự) Uỷ quyền thường xuyên:  Văn uỷ quyền;  Điều lệ quy chế hoạt động;  Quyết định thành lập đơn vị phụ thuộc;  HĐ thuê giám đốc Uỷ quyền theo vụ việc:  HĐ uỷ quyền;  Giấy uỷ quyền Điều kiện để ủy quyền hợp lệ:  Ngƣời uỷ quyền ngƣời đƣợc uỷ quyền có lực hành vi dân đầy đủ;  Tự nguyện;  Không rơi vào t/h bị cấm uỷ quyền cấm nhận uỷ quyền;  Xác định rõ phạm vi uỷ quyền;  Xác định rõ thời hạn uỷ quyền Ủy quyền lại  Theo Pháp lệnh hợp đồng kinh tế: Ngƣời đƣợc ủy quyền ký kết hợp đồng kinh tế không đƣợc uỷ quyền lại cho ngƣời khác  Theo Bộ luật dân sự: Đƣợc uỷ quyền lại khi: o Người uỷ quyền ban đầu đồng ý cho uỷ quyền lại; o Phạm vi ủy quyền lại không vượt phạm vi ủy quyền ban đầu; o Hình thức ủy quyền lại phù hợp với hình thức ủy quyền ban đầu 47 Theo quy định Điều 16, Nghị định số 102/2010/NĐ-CP Chính phủ ban hành ngày 1-10-2010 hƣớng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp: Ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp phải cƣ trú Việt Nam; trƣờng hợp vắng mặt Việt Nam 30 ngày phải ủy quyền văn cho ngƣời khác để thực quyền nhiệm vụ ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Trƣờng hợp hết thời hạn ủy quyền mà ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp chƣa trở lại Việt Nam khơng có ủy quyền khác thực theo quy Đối với doanh nghiệp tƣ nhân: Ngƣời đƣợc ủy quyền tiếp tục thực quyền nghĩa vụ ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp tƣ nhân phạm vi đƣợc ủy quyền ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp trở lại làm việc doanh nghiệp Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh: Ngƣời đƣợc ủy quyền tiếp tục thực quyền nghĩa vụ ngƣời đại diện theo pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh phạm vi đƣợc ủy quyền ngƣời đại diện theo pháp luật công ty trở lại làm việc công ty Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty, Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên công ty hợp danh định c ngƣời khác làm ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Trƣờng hợp ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp vắng mặt Việt Nam 30 ngày mà không ủy quyền cho ngƣời khác thực quyền nhiệm vụ ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Hội đồng thành viên, chủ sở hữu cơng ty, Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên công ty hợp danh c ngƣời khác làm đại diện theo pháp luật công ty Nhƣ vậy, doanh nghiệp thành lập hoạt động Việt Nam theo quy định pháp luật Việt Nam, vắng mặt 30 ngày ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp phải ủy quyền cho ngƣời khác thay thực cơng việc ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp theo quy định pháp luật điều lệ doanh nghiệp Bên ủy quyền bên nhận ủy quyền có quyền đơn phƣơng chấm dứt thực hợp đồng nhƣng phải báo trƣớc 48 cho bên biết khoảng thời gian hợp lý, phải trả thù lao (nếu có) bồi thƣờng thiệt hại (nếu có) cho bên theo quy định pháp luật Hợp đồng ủy quyền đƣơng nhiên chấm dứt bên ủy quyền bên đƣợc ủy quyền chết, bị tòa án tuyên bố lực hành vi dân sự, bị hạn chế lực hành vi dân sự, tích chết (Điều 588, 589 Bộ luật Dân năm 2005) Stt  Có thể ủy quyền lại lần?  Bảng biểu ngƣời đại diện cho doanh nghiệp: Loại hình doanh nghiệp Chức danh ngƣời đại diện theo pháp luật Ghi Doanh nghiệp tƣ Chủ doanh nghiệp nhân Chủ doanh nghiệp thuê ngƣời khác làm giám đốc nhƣng ngƣời đại diện theo PL ln ln Chủ doanh nghiệp Công ty hợp danh Thành viên hợp danh Trong điều hành hoạt động kinh doanh công ty, thành viên hợp danh phân công đảm nhiệm chức danh quản lý kiểm sốt cơng ty Khi số tất thành viên hợp danh c ng thực số cơng việc kinh doanh định đƣợc thông qua theo nguyên tắc đa số Chủ tịch HĐTV (nếu Cơng ty TNHH mơ hình tổ chức công ty HĐTV, Giám đốc thành viên (Tổng Giám đốc) 49 (Có thể Kiểm sốt viên) trƣờng hợp Chủ tịch Cơng ty nhƣ cột bên cạnh mơ hình cơng ty Chủ * diễn giải) tịch Công ty, Giám đốc (Tổng GĐ) kiểm soát viên Giám đốc (Tổng GĐ),áp dụng đƣợc với hai mơ hình Cơng ty TNHH có TV trở lên Chủ tịch HĐTV (Có thể trƣờng hợp nhƣ cột bên cạnh diễn giải) * Giám đốc (Tổng GĐ) Công ty cổ phần Giám đốc (Tổng GĐ) chủ sở hữu (trƣờng hợp công ty TNHH TV chủ sở hữu cá nhân), ngƣời đƣợc chủ sở hữu thuê làm Giám đốc, Ngƣời đại diện theo Pháp luật Chủ tịch HĐTV đƣơng nhiên phải thành viên công ty Giám đốc (Tổng GĐ) thành viên cơng ty, ngƣời đƣợc HĐTV thuê làm Giám đốc, Ngƣời đại diện theo Pháp luật Chủ tịch HĐQT (Có thể trƣờng hợp nhƣ cột bên cạnh diễn giải)* Chủ tịch HĐQT, Giám đốc (Tổng GĐ) cổ đơng cơng ty, ngƣời đƣợc ĐHĐCĐ HĐQT thuê làm Chủ tịch HĐQT, Giám đốc, Ngƣời đại diện theo Pháp luật Giám đốc, Tổng Giám đốc công ty cổ phần không đƣợc đồng thời làm Giám đốc, Tổng Giám đốc công ty khác 50 Xác định vốn tài sản Doanh nghiệp 3.1 Cơ sở hình thành tài s n Doanh nghiệp Do thành viên đóng góp:  Khi thành lập Doanh nghiệp;  Bổ sung phần vốn góp;  Kết nạp thêm thành viên Do Doanh nghiệp tự tích luỹ đƣợc từ hoạt động kinh doanh; Tài sản hình thành từ nguồn vốn vay 3.2 Quy n Doanh nghiệp tài s n Doanh nghiệp  Đƣợc quản lý, s dụng, định đoạt tài sản phục vụ hoạt động kinh doanh;  Đƣợc yêu cầu thành viên bồi thƣờng thiệt hại phát sinh vi phạm nghĩa vụ góp vốn 3.3 Trách nhiệm tài s n Doanh nghiệp kho n nợ nghĩa v tài s n Doanh nghiệp  Chịu trách nhiệm tồn tài sản trƣớc khoản nợ phát sinh từ kinh doanh;  Không chịu trách nhiệm khoản nợ chủ sở hữu Doanh nghiệp 3.4 Trách nhiệm chủ sở hữu (đồng chủ sở hữu) kho n nợ v nghĩa v tài s n Doanh nghiệp Các loại giấy tờ, tài liệu hồ sơ pháp lý doanh nghiệp  Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; Chứng hành nghề; Giấy phép kinh doanh…;  Điều lệ hoạt động (Doanh nghiệp tƣ nhânvà đơn vị phụ thuộc Doanh nghiệp khơng có điều lệ)  Quy chế hoạt động Hội đồng quản trị/Hội đồng thành viên; Ban giám đốc số quy chế chuyên ngành khác; 51  Sổ đăng ký thành viên;  Sổ ghi biên họp 52 ... vượt phạm vi ? ?y quyền ban đầu; o Hình thức ? ?y quyền lại phù hợp với hình thức ? ?y quyền ban đầu 47 Theo quy định Điều 16, Nghị định số 1 02/ 2010/NĐ-CP Chính phủ ban hành ng? ?y 1-10 -20 10 hƣớng dẫn... Doanh nghiệp 20 05 quy định công ty Trách nhiệm hữu hạn (TNHH) công ty Cổ phần có ngƣời đại diện theo pháp luật công ty (Điều 46, Điều 67 công ty TNHH Điều 95 công ty Cổ phần) Trong đó, Luật Doanh. .. đốc doanh nghiệp khác” (Điều 116 Luật Doanh nghiệp 20 05) trừ quy định khoản Điều 100 Luật Doanh nghiệp 20 14 Việc bỏ quy định s không làm hạn chế quyền tự kinh doanh cá nhân nhiều lĩnh vực kinh doanh