Pháp luật về mô hình tổ chức quản lý công ty cổ phần dưới góc độ so sánh

TẠP CHl GONG TntfdNG PHÁP LUẬT VỀ MƠ HÌNH Tổ CHỨC QUẢN LÝ CƠNG TY cổ PHAN DƯỚI GĨC ĐỘ SO SÁNH • NGUYỄN ĐỨC ANH TĨM TẮT: Trong cơng ty cổ phần, hội đồng quản trị (HĐQT) mối liên kết Đại hội đồng cổ đông (ĐHĐCĐ) hay cổ đông người quản lý công ty HĐQT quản lý hoạt động công ty, giám sát việc điều hành công ty đưa định chiến lược quan trọng Thế nhưng, hệ thơng pháp luật có quy định khác việc HĐQT thực chức Bài viết tập trung so sánh mơ hình tổ chức quản lý cơng ty cổ phần sơ' quốc gia Việt Nam Từ khóa: cấu tổ chức quản lý công ty, hội đồng quản trị, ban kiểm sốt Mơ hình cấp hai cấp mức độ nhất, hệ thống pháp luật quốc gia phân biệt mơ hình cấp mơ hình hai cấp Trong mơ hình cấp, chức điều hành giám sát thực quan hợp nhất, gồm thành viên HĐQT điều hành không điều hành Ngược lại, mơ hình hai cấp, việc điều hành quản lý phân cho hai quan riêng biệt, quan quản lý, điều hành quan giám sát Ngoài ra, số nước phát triển mơ hình cao cấp hỗn hợp với yếu tố hai mô hình Mơ hình cấp với quan thống phổ biến quốc gia với hệ thống pháp luật Anglo - Hoa Kỳ cịn mơ hình hai cấp thịnh hành nước theo truyền thống pháp luật Đức Ớ Đức Áo, công ty đại chúng bắt buộc phải có Ban Điều hành (Vorstand) Ban Giám sát 14 số 13 - Tháng Ó/2Q21 (Aufsichtsrat) Ban Giám sát (Supervisory Board) có nhiều quyền liên quan đến thông tin kiểm tra để thực chức giám sát Ví dụ, theo Luật Công ty cổ phần Đức (Aktiengesetz, AktG), Ban điều hành (Management Board) có nghĩa vụ gửi báo cáo thường xuyên đến Ban giám sát Ban giám sát có quyền u cầu cung cấp thêm thơng tin hoạt động công ty thời điểm nào1 Ngồi ra, quan kiểm tra sổ sách, tài sản tài liệu liên quan khác2 Một số lượng không nhỏ hệ thống pháp luật lựa chọn mơ hình hỗn hợp cho phép cơng ty lựa chọn mơ hình hai mơ hình kết hợp hai mơ hình Ví dụ điển hình kể đến Pháp, Ý, Bồ Đào Nha công ty đại chúng Châu Âu (Societas Europaea) Tại Pháp, sau cải cách luật công ty vào năm 1966, công ty đại LUẬT chúng lựa chọn mơ hình hai cấp với ban điều hành ban giám sát3 thay mơ hình cấp truyền thống với Hội đồng quản trị hợp nhất4 Tuy vậy, phần lớn công ty lớn Pháp tiếp tục thành lập với hệ thống quan hợp Tương tự, Quy chế công ty đại chúng châu Âu cho phép lựa chọn mơ hình quản trị ịhợp với quan hành mơ hình hai cấp với quan điều hành quan giám sát5 Bồ Đào Nha Ý lại đưa đến mơ hình quản lý cơng ty khác Tại Ý, mơ hình mặc định bao gồm Hội đồng quản trị Ban kiểm tốn theo luật định Thay vào đó, cổ qơng lựa chọn mơ hình cấp với ban điều hành ban giám sát, mơ hình cap với thành viên điều hành (executive directors) thành viên không điều hành độc lập (independent non-executive directors)6 Pháp luật Bp Đào Nha có lựa chọn tương tự7 Mơ hình truyền thống Bắc Âu ví dụ khác mơ hình hỗn hợp Mơ hình bao gồm quan, Hội đồng quản trị ban điều hành có quyền điều hành họ có viên điều hành lẫn thành viên không điều hành (non-executive directors) Đây lí mà mơ hình cịn gọi mơ hình cấp điều hành Ban điều hành chịu trách nhiệm hoạt động điều hành ngày Hội đồng quản trị chịu trách nhiệm định hướng chiến lược công ty giám sát Ban điều hành (tả mơ hình có phân chia chức giám sát Hội đồng quản trị ban giám sát chức điều hành giám đốc hoặq ban điều hành Trong mơ hình cấp, qun điều hành giao cho thành viên HĐốT thực tế ủy quyền cho giám đốc Ví dụ, Luật Công ty chung bang Delaware, Hoa Kỳ quy định quyền điều hành cồng ty thực đạo HĐQp Quy định tương tự tìm thấy piều L225-51-1 Luật Thương mại Pháp, Anh quốc, việc cho phép ủy quyền quyền đưa định chát tự hợp đồng Thẩm quyền đại diện cho công ty bắt nguồn từ cổ đông, sau ủy quyền cho thành viên HĐQT họ tiếp tục ủy quyền cho người quản lý công ty giám dốc Tuy nhiên, phân chia chức giám sát chức điều hành mơ hình cấp khơng thể chế hóa thực thi giơng mơ hình cấp Điển Hoa Kỳ, giám đốc điều hành (chief executive officer, CEO) thường kiêm chức Chủ tịch HĐQT Tương tự, Pháp, vị trí Chủ tịch HĐQT Tổng Giám đốc gộp chung với Mặc dù pháp luật Anh quốc có phân chia Giám đốc điều hành (CEO) Chủ tịch HĐQT nhiều thành viên HĐQT giữ vị trí điều hành cơng ty Thậm chí, mơ hình cấp, Ban Giám sát khơng thực hồn toàn độc lập với ban điều hành nhà làm Luật mong muốn Thực tế, Đức, ứng cử viên phù hợp cho vị trí Ban Giám sát xác định ban điều hành họ định họp Đại hội đồng cổ đơng Ngồi ra, thành viên ban điều hành thường nhận vị trí Ban Giám sát sau họ nghỉ hưu Do vậy, họ có mơ'i quan hệ cá nhân với người điều hành khơng phải giám sát viên độc lập Ớ Việt Nam, theo Luật Doanh nghiệp 2020, Chủ tịch HĐQT kiêm Giám đốc Tổng Giám đốc khơng phải công ty đại chúng doanh nghiệp nhà nước9 Một tiêu chí quan trọng khác để phân biệt mơ hình cấp mơ hình cấp mức độ tích hợp việc điều hành cơng ty vào cấu trúc quản trị doanh nghiệp Với mơ hình cấp, chức HĐQT kiểm sốt người điều hành cơng ty bảo vệ lợi ích cổ đơng Do đó, việc đưa người điều hành công ty vào HĐQT không hợp lý Thay vào đó, mơ hình dựa vào phân cấp rõ ràng thành viên HĐQT không điều hành công ty người điều hành cơng ty cấp Ngược lại, với mơ hình câp, tham gia thành viên HĐQT vào vấn đề điều hành cơng ty lại có lợi ích định Thứ nhất, HĐQT đánh giá chất lượng hiệu suất quản lý cách SỐ 13-Tháng Ĩ/2021 15 TẠP CHÍ CƠNG MG xác từ đó, đưa định sửa chữa kịp thời cần thiết Thứ hai, xuất phát từ lợi đáng kể khả tiếp cận thông tin thành viên, HĐQT dễ dàng việc thẩm định đề xuất đầu tư Cuối cùng, với tư cách thành viên HĐQT, người điều hành cơng ty nói bất bình mốì quan tâm họ để bảo vệ mô'i quan hệ lao động họ công ty Dù tất lợi đáng ghi nhận, chức HĐQT giám sát hoạt động điều hành Những người điều hành công ty nên tham gia vào HĐQT để thành viên HĐQT tận dụng lợi trên, tham gia họ cần giới hạn khơng gây cản trở chức HĐQT Pháp luật quốc gia hướng đến cân vấn đề theo nhiều cách khác Thơng thường, mơ hình cấp, số lượng định người điều hành công ty tham gia vào HĐQT, phần lớn thành viên HĐQT khác thành viên không điều hành Đối với mơ hình cấp, hạn chế thơng tin thành viên giám sát cần phải cân nghĩa vụ báo cáo thành viên điều hành Mỗi mơ hình có ưu điểm riêng, có nhược điểm cần phải khắc phục, quy định pháp luật Do đó, khó mơ hình ưu việt mơ hình kia, thay vào đó, mơ hình có khả đáp ứng kịp thời đơ'i với hạn chế thành viên HĐQT Chức vụ giám đô'c công ty cồ phần Giám đốc người lao động công ty, bổ nhiệm HĐQT Ban Giám sát mơ hình cấp có nhiệm vụ quản lý hoạt động công ty Những chức danh giám đốc quan trọng kể đến là: Giám đốc điều hành (Chief executive officer, CEO), Giám đốc tài (Chief financial officer, CFO), Giám đốc kế toán (Chief accounting officer, CAO), số nước, Giám đốc điều hành (CEO) gọi Tổng giám đốc Hoa Kỳ, có Giám đốc điều hành Giám đơc tài thành viên HĐQT Ngược lại, mơ hình cấp hệ thống pháp luật châu Âu, hầu hết quản lý cấp cao thành viên HĐQT 16 SỐ 13-Tháng 6/2021 Pháp luật công ty nhiều quốc gia thường tầm quan trọng giám đốc hệ thống điều hành công ty Luật Công ty chung bang Delaware không quy định chi tiết mà để Điều lệ công ty giải vấn đề vị trí, nhiệm kỳ, bổ nhiệm chức danh giám đốc10 Luật Thương mại Pháp quy định HĐQT có nhiệm vụ quản lý tất vấn đề liên quan đến hoạt động kinh doanh công ty giám đốc" Theo truyền thống, Chủ tịch HĐQT Tổng Giám đốc công ty sau cải cách năm 2001, Luật Thương mại Pháp cho phép công ty bổ nhiệm Chủ tịch HĐQT Tổng Giám đốc riêng biệt Luật quy định thêm quyền, nghĩa vụ, bổ nhiệm bãi nhiệm giám đốc Duy có Luật Cơng ty cổ phần Đức có quy định chi tiết đầy đủ giám đốc, bao gồm việc bổ nhiệm, miễn nhiệm, tiêu chuẩn, quyền, nghĩa vụ môi quan hệ chức danh với quan khác cơng ty Sỏ dĩ có thiếu chi tiết hệ thống pháp luật giám đốc đa số văn pháp luật công ty đời trước công ty đại bắt đầu phát triển Những công ty quản lý người điều hành người lao động công ty chủ sở hữu công ty Cơ cấu quản lý chuyên nghiệp lần xuất Hoa Kỳ Đức vào đầu kỷ XX Anh, phần lổn công ty quản lý thành viên gia đình sáng lập cơng ty, mà khơng có hệ thống điều hành Tương tự vậy, việc quản lý chuyên nghiệp công ty thực phát triển sau Chiến tranh giới thứ II kết thúc Cơ cấu tổ chức quản lý công ty cổ phần theo pháp luật sô' quốc gia - Pháp luật Vương quốc Anh Luật Công ty năm 2006 Vương quốc Anh (UK Companies Act 2006) gần khơng có nhiều quy định cấu tổ chức quản lý công ty Thực tế, Luật cịn khơng quy định cụ thể cơng ty đại chúng hay tư nhân cần phải có quan khơng lựa chọn mơ hình cấp hay câ'p Thay vào đó, Điều lệ mẫu (Model Articles) đưa dựa mơ hình cấp Căn theo Điều LUẬT lệ mẫu, quyền điều hành, quản lý công ty trao cho HĐQT12 Các thành viên HĐQT ủy quyền cho người quản lý cơng ty cho ủy ban13 Ngồi ra, Điều lễ mẫu chứa quy tắc đưa định thành viên HĐQT Tuy vậy, Điều lễ mẫu Luật Cơng ty khơng có quy định để quản lý thành viên HĐQT, thông qua quan tách biệt khác thông qua tiêu chuẩn cấu trúc HĐQT Lí pháp luật cơng ty Anh quốc mong muốn cổ đông chủ thể quản lý người điều hành Việc dựa vào quyền quản lý cổ đơng không đủ để quản lý người điều hành cơng ty lớn Do đó, nhóm quy định mức độ đời, Bộ quy tắc quản trị cơng ty Anh quốc (UK Corporate Governance Code) Bộ quy tắc hướng đến việc đảm bảo cân quyền lực HĐQT để khơng cá nhân hay nhóm người lạm dụng quyền lợi họ Thứ nhất, Bộ quy tắc không cho phép Giám đốc điều hành đồng thời Chủ tịch HĐQT Thứ hai, phần thành viên HĐQT phải thành viên độc lập Cuối cùng, định gây xung đột lợi ích giao cho ủy ban gồm phần lớn toàn thành viên khơng điều hành độc lập Đây cách để hệ thống pháp luật Anh chia tách chức quản lý giám sát dù khơng cứng rắn mơ hình cấp - Pháp luật Hoa Kỳ Không giống pháp luật Anh, luật công ty Hoa Kỳ Luật Công ty chung bang Delaware có quy định cấu tổ chức quản lý cơng ty, vai trị trách nhiệm HĐQT, quyền cổ đông Những quy định dựa mơ hình cấp u cầu cơng ty phải điều hành đạo HĐQT14 Tuy nhiên, hầu hết công ty, người quản lý cấp cao người định vân đề liên quan đến hoạt động kinh doanh thường ngày cịn HĐQT định đình miễn nhiệm người quản lý Thông thường, người quản lý cấp cao nhâ't thành viên HĐQT, phần lớn thành viên HĐQT người ngồi cơng ty Khả cổ đơng định việc tổ chức quản lý công ty tác động đến định thành viên HĐQT người quản lý pháp luật Hoa Kỳ bị hạn chế nhiều so với pháp luật Anh Một cấu quản trị cơng ty có hiệu lực, khó để cổ đơng đơn phương thay đổi mà khơng có nghị HĐQT thay đổi đó15 Ngồi quyền chọn thành viên HĐQT, cổ đơng gần bỏ phiếu việc thay đổi cấu quản trị công ty Thông thường, điều kiện tiên để cổ đông thực ý định họ nghị HĐQT việc chấp thuận đề xuất thay đổi Sự phân bổ quyền lực hạn chế quyền chủ động cổ đông quy tắc mặc định bắt buộc pháp luật16 Pháp luật Đức Luật Công ty cổ phần Đức quy định chi tiết cấu tổ chức quản lý công ty Theo đó, cơng ty đại chúng phải có ban điều hành ban giám sát Bên cạnh đó, Luật phân biệt định hướng chung17 hoạt động kinh doanh thường ngày công ty18 Cả hai công việc giao cho ban điều hành Ban giám sát chủ yếu quan điều khiển tham gia quản lý công ty số trường hợp định Nhiệm vụ quan bổ nhiệm, bãi nhiệm thành viên ban điều hành giám sát hoạt động quản lý công ty19 Đê’ thực hiệu phần việc mình, ban giám sát kiểm tra xem xét sổ sách, hồ sơ công ty,20 triệu tập họp ĐHĐCĐ liên quan đến lợi ích cơng ty,21 yêu cầu ban điều hành báo cáo hoạt động công ty,22 ban hành quy tắc hoạt động ban điều hành23 Ngoài ra, Bộ Quy tắc quản trị công ty Đức (German Corporate Governance Code) yêu cầu tất định “làm thay đổi cách đáng kể tài sản, tình trạng tài kết hoạt động cơng ty” phải chấp thuận ban giám sát24 Các thành viên ban giám sát có nghĩa vụ xác định giao dịch thỏa mãn điều kiện đảm bảo họ có tham gia vào q trình đưa định Tuy vậy, ban giám sát vượt thẩm quyền yêu cầu tất giao dịch quan SỐ 13 - Tháng 6/2021 17 TẠP CHÍ CƠNG THƯƠNG trọng cần chấp thuận họ Nếu ban giám sát từ chòi chấp thuận, ban điều hành đưa vân đề ĐHĐCĐ để bác bỏ định ban giám sát thông qua Nghị đươc3/4 số phiếu đồng ý25 Trong trường hợp đặc biệt, ban giám sát hưởng quyền nằm ngồi chức Cụ thể, ban giám sát thay mặt cơng ty thực hợp đồng với kiểm tốn viên bên ngồi26 xung đột lợi ích ảnh hưởng đến việc đưa định thành viên ban điều hành Một vấn đề quan trọng ban giám sát định thù lao cho thành viên ban điều hành27 đại diện cho công ty giao dịch với người quản lý thi hành yêu cầu công ty dôi với họ28 ■ TÀI LIỆU TRÍCH DẪN: 'Điều 90 Luật Cơng ty cổ phần Đức 2Điều 111 khoản Luật Công ty cổ phần Đức 3Điều L225-57 đến L225-93 Luật số 66-537 24/7/1966 công ty thương mại 4Điều L225-17 đến L225-56 Luật số 66-537 24/7/1966 công ty thương mại 5Điều 38 Quy chế số 2157/2001 8/10/2001 công ty đại chúng châu Âu 6Điều 2380(1) Bộ luật Dân Ý 7Điều 278 Bộ luật Công ty thương mại Bồ Đào Nha 8Điều 141(a) Luật Công ty chung bang Delaware ’Điều 156 khoản Luật Doanh nghiệp 2020 *°Điều 142 Điều 141(a) Luật Công ty chung bang Delaware "Điều L225-35 Luật Thương mại Pháp 12Điều Điều lệ mẫu Công ty đại chúng (tư nhân) 13Điều Điều lệ mẫu Công ty đại chúng (tư nhân) 14Điều 141(a) Luật Công ty chung bang Delaware 15Điều 242(b) Luật Công ty chung bang Delaware '6Các Điều 251 (hợp nhất), 271 (bán tài sản), 275 (giải thể) Luật Công ty chung bang Delaware "Điều 76(1) Luật Công ty cổ phần Đức 18Điều 77 Luật Công ty cổ phần Đức 19Điều 84, 111(1) Luật Công ty cổ phần Đức 20Điều 111(2) Luật Công ty cổ phần Đức "Điều 111(3) Luật Công ty cổ phần Đức 22Điều 90(3) Luật Công ty cổ phần Đức 23Điều 77(2) Luật Công ty cổ phần Đức 24Điều 3.3 Bộ quy tắc quản trị công ty Đức 2017 25Điều 111(4) Luật Công ty cổ phần Đức 26Điều 111(2) Luật Công ty cổ phần Đức 27Điều 87 Luật Công ty cổ phần Đức 28Điều 112 Luật Công ty cổ phần Đức 18 SỐ 13 - Tháng 6/2021 LUẬT TÀI LIỆU THAM KHẢO: Carsten Gemer-Beuerle and Michael Schillig (2019) Comparative Company Law Oxford: Oxford University Press c Jungmann (2006) The Effectiveness of Corporate Governance in One-Tier and Two-Tier Board Systems: Evidence from the UK and Germany Hamburg: European Company and Financial Law Review Andreas Cahn and David c Donanld (2010) Comparative Company Law, Cambridge: Cambridge University Press Phan Đăng Hải (2018) Xu hướng phát triển pháp luật quản trị công ty niêm yết giới vấn đề đặt với Việt Nam Tạp chí Nghề luật, 4, 85-90 Ngày nhận bài: 1/4/2021 Ngày phản biện đánh giá sửa chữa: 1/5/2021 Ngày chấp nhận đăng bài: 21/5/2021 Thông tin tác giả: ThS NGUYỄN ĐỨC ANH Bộ môn Luật Thương mại - Khoa Pháp luật Kinh tế Trường Đại học Luật Hà Nội COMPARING CORPORATE GOVERNANCE MODELS OF JOINT STOCK COMPANIES IN SOME COUNTRIES AND VIETNAM’S MODELS • Master NGUYEN DUC ANH Department of Commercial Law, Faculty of Economic Law Hanoi Law University ABSTRACT: In a joint-stock company, the Board of Dữectors acts as a link between the General Meeting of Shareholders or the company’s shareholders and the company’s managers In general, the Board of Dứectors is responsible for managing the company's operations and making important strategic decisions However, each legal system have different regulations on how the Board of Dừectors perform its roles This paper compares the corporate governance models of joint stock companies in some countries and Vietnam’s models Keywords: corporate governance, board of dữectors, supervisory board SỐ 13-Tháng 6/2021 19 ... (giải thể) Luật Công ty chung bang Delaware "Điều 76(1) Luật Công ty cổ phần Đức 18Điều 77 Luật Công ty cổ phần Đức 19Điều 84, 111(1) Luật Công ty cổ phần Đức 20Điều 111(2) Luật Công ty cổ phần Đức... 111(3) Luật Công ty cổ phần Đức 22Điều 90(3) Luật Công ty cổ phần Đức 23Điều 77(2) Luật Công ty cổ phần Đức 24Điều 3.3 Bộ quy tắc quản trị công ty Đức 2017 25Điều 111(4) Luật Công ty cổ phần Đức... tách chức quản lý giám sát dù khơng cứng rắn mơ hình cấp - Pháp luật Hoa Kỳ Khơng giống pháp luật Anh, luật công ty Hoa Kỳ Luật Cơng ty chung bang Delaware có quy định cấu tổ chức quản lý công ty,