Bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần qua thiết chế quản lý nội bộ công ty

ĩ V NGHIÊN cứu TRAO ĐỔI BẢO VỆ CỔ ĐÔNG THIỂU SỐ TRONG CƠNG TY cổ PHẨN QUA THIẾT CHÍ QUẢN LÝ NỘI BỘ CÔNG TY HUỲNH THỊ TRÚC LINH Trường Đại học Trà Vinh Nhận ngày 07/02/2022 Sửa chữa xong 10/02/2022 Duyệt đăng 12/02/2022 Abstract In this article, the author introduces the protection of minority shareholders in joint-stock companies through internal management institutions in accordance with the provisions of the 2020 Enterprise Law and analyzes related inadequacies, thereby proposing some recommendations to improve these regulations to better protect minority shareholders Keywords: Protect, minority shareholders, company, internal institutions Đặt vấn đề Quản lý nội công ty rổ phẩn (CTCP) thường hiểu cách thức cấu máy quản lý công ty, việc phân chia quyền lực cơng ty với mục đích bảo đảm quyền lợi nhóm người tham gia vào hoạt động doanh nghiệp, bao gồm sách người lao động thông qua Đại hội đồng cổ đông (ĐHĐCĐ) thông qua người đại diện (thường Giám đốc còng ty) Mặc khác, quản lý nội cơng ty cịn chế điều chỉnh mối quan hệ chủ thể tham gia công ty cổ đơng, thành viên góp vốn, Hội đồng quàn trị (HĐQT), Giám đốc người có liên quan khác với biện pháp để người thực lợi ích cùa họ Dưới góc độ pháp lý, quản lý nội công ty hệ thống thiết chế, sách, luật lệ nhằm định hướng, vận hành kiểm sốt cơng ty Các thiết chế nội CTCP bao gồm: ĐHĐCĐ, HĐQT, Giám đốc/Tổng Giám đốc (GĐ/TGĐ), Ban kiểm soát kiểm tốn viên (nêu có) Theo quy định Luật Doanh nghiệp 2020 hành góp phần lớn việc bảo vệ quyền cổ đông so với Luật Doanh nghiệp 2014, nhiên số vấn đề cắn quan tâm mà tác giả phân tích phần nội dung Nội dung nghiên cứu 2.1 Đại hội đồng cổ đông ĐHĐCĐ quan định cao CTCP tổ chức họp năm lẩn thông qua vấn đề hệ trọng công ty ĐHĐCĐ gổm tất cổ đơng có quyền biểu quyết, quan định cao CTCP (Điều 138 Luật Doanh nghiệp 2020), họp thường niên năm lần bất thường Kể từ ngày kết thúc năm tài chính, thời hạn 04 tháng CTCP phải tiến hành họp ĐHĐCĐ thường niên HĐQT gửi đề nghị yêu cẩu gia hạn tới quan đăng ký kinh doanh không 06 tháng, kể từ ngày kết thúc năm tài ĐHĐCĐ tiến hành thơng qua giai đoạn: chuẩn bị họp, triệu tập họp, tiến hành họp thông qua định ĐHĐCĐ ĐHĐCĐ bất thường HĐQT vi phạm nghiêm trọng cổ đông, nghĩa vụ người quản lý định vượt thẩm giao Nhưng vi phạm nghiêm trọng Luật Doanh nghiệp khơng rõ, khơng có văn hướng dẫn cụ thể vấn để này, cổ đông thiểu số có điểu kiện để biết mức độ vi phạm HĐQT không? Khi mà vấn đề minh bạch, thông tin mức độ mập mờ dẫn đến hai khả xảy ra: cổ đơng khơng dám thực quyền cổ đông triệu tập cách tùy tiện nên cần làm rõ quy định để dẻ áp dụng Do đó: Email: httrlinh@gmail.com 160 Thỏng 02/2022 âX HI ã NGHICN CU TAAO ĐỔI J Thứ nhất, phải có văn hướng dẫn thi hành cẩn quy định rõ vi phạm nghiêm trọng trường hợp HĐQT vi phạm nghiêm trọng quyền cổ đông khoản Điều 115 Luạt Doanh nghiệp 2020 Thứ hai, quy định rõ trách nhiệm trả lời chất vấn lãnh đạo công ty trước ĐHĐCĐ Trước thực tiễn nhiều CTCP cổ đông thiểu số chất vấn lại hạn chế thời gian trả lời, ghi vào giấy để trả lời sau văn dẫn đến cổ đơng thiểu số khơng có câu trả lời từ Ban điểu hành vần đề đặt Chất lượng trả lời chất vấn không làm rõ Do vậy, Luật Doanh nghiệp cần quy định rõ trách nhiệm phải trả lời chất vấn Ban lãnh đạo ĐHĐCĐ Những vấn đề chất vấn không Ban lãnh đạo trả lời rõ ràng cổ đơng thiểu số u cầu Ban kiểm sốt điều tra làm rõ thời hạn định sau thơng báo văn cho tất cổ đông biết 2.2 Hội đồng quản trị Theo luật Việt Nam, Thái Lan, Philippines theo Điều lệ cơng ty Singapore Malaysia HĐQT có hạn trách nhiệm quản lý điều hành công việc kinh doanh theo luật theo mục tiêu hoạt động đề Ở nước đểu quy định tiêu chuẩn thành viên HĐQT tương đối giống (Nghị định 71/2017 quản trị công ty áp dụng cho công ty đại chúng) Tuy nhiên Philippines (phẩn 23 Luật công ty), Malaysia Thái Lan thành viên HĐQT phải cổ đơng (phải mua cổ phẩn)1 Cịn Singapore Malaysia khơng có quy định thành viên HĐQT cổ đông Tất năm khu vực pháp lý quy định độc lập HĐQT tiêu chuẩn đối xử bình đẳng phẩn chiến lược khuyến khích để bảo vệ quyền cổ đơng thiểu số Theo bảng đánh giá tình hình quản trị cơng ty Việt Nam WB thực hiện, cổ đông lớn thường chiếm ưu HĐQT, thường đại diện chủ tịch HĐQT giám đốc điều hành Mặc dù công ty niêm yết u cẩu phải có thành viên HĐQT khơng điểu hành, song luật không định nghĩa rõ ràng vị trí Vai trị thành viên HĐQT độc lập không rõ ràng, dẫn đến nguy lạm dụng lực HĐQT nói chung Chủ tịch HĐQT nói riêng lớn, họ sử dụng hình thức: kiến nghị phát hành cổ phiếu ưu đãi cho thành viên HĐQT, kiến nghị ưu đãi riêng cho người lao động HĐQT hưởng phẩn nhiều so với người lao động, thực giao dịch nội gián giao dịch có lợi với bên liên quan họ Những giao dịch bên liên quan có trục lợi thường nguyên nhân dẫn đến sụp đổ nhiều doanh nghiệp lớn, phá hủy giá trị cổ đơng làm lịng tin nhà đẩu tư vào tính liêm thị trường Trên thực tế, giao dịch bên liên quan có trục lợi trở thành thách thức lớn môi trường kinh doanh Việt Nam năm gẩn Một môi trường giao dịch bên liên quan lành mạnh với đạo chặt chẽ từ cấp cao quan trọng tạo điều kiện cho nhân viên nội công ty giám sát hiệu Quản trị doanh nghiệp vững mạnh thể qua ý chí cam kết lãnh đạo doanh nghiệp, hệ thống xác định trách nhiệm giải trình, thơng qua cơng bằng, tính minh bạch với trách nhiệm doanh nghiệp bên liên quan Các giao dịch tư lợi thường thể tinh vi, khó phát việc kiểm sốt chúng khơng phải vấn đề đơn giản Có hai giải pháp giải vấn đề này: Cách thứ nhất: mang tính cấm đốn, tức triệt tiêu giao dịch có khả làm phát sinh tư lợi Theo pháp luật cấm người có liên quan cơng ty thiết lập giao dịch với công ty thời cấm giao dịch công ty với công ty khác mà người quản lý cổ đơng cơng ty có lợi trực tiếp gián tiếp Theo luật công ty Pháp, số khế ước công ty người quản lý hay hội viên công ty liên quan đến việc vay mượn, ký khống, bảo lãnh bị 1) Viện nghiên cứu quản lý trung ương (1999), Bảo cảo nghiên cứu so sánh luật công ty bon quốc gia Đông Nam ả: Thải Lan, Singapore, Malaysia Philippines, Dự án UNDP VIE/97/016, tr 68 Tháng 02/2022 GIAOWC 161 0XAHOI NGHlêNCỨU TRAO oổl nghiêm cấm Luật công ty Thụy Điển quy định hội đồng giám đốc đại diện công ty không phép tiến hành giao dịch pháp lý biện pháp khác tạo lợi khơng đáng cho cổ đơng đương thứ ba làm tổn hại đến công ty cổ đông khác2 Cách thứ hai: cho phép thiết lập thực giao dịch có khả tư lợi phải tuân thủ quy định chặt chẽ giao dịch thông thường Các giao dịch thực theo cách thứ hai thực phải cơng khai, minh bạch phải có giám sát chặt chẽ Pháp luật Việt Nam tiếp cận theo hướng Tại Khoản Điều 167 Luật Luật Doanh nghiệp 2020 quy định trường hợp cụ thể cần có chấp thuận HĐQT công ty, bao gồm hợp đồng giao dịch quy định Khoản "có giá trị nhỏ 35% tổng giá trị tài sản doanh nghiệp ghi báo cáo tài chính, gần tỷ lệ khác nhỏ quy định Điều lệ công ty".Trong trường hợp này, người đại diện công ty ký hợp đồng phải thông báo thành viên HĐQT, Kiểm sốt viên đối tượng có liên quan hợp đồng, giao dịch đó; thời kèm theo dựthảo hợp đóng nội dung chủ yếu giao dịch HĐQT định việc chấp thuận hợp đồng giao dịch thời hạn 15 ngày, kể từ ngày nhận thông báo trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định thời hạn khác; thành viên có lợi ích liên quan khơng có biểu Khoản quy định vể hợp giao dịch phải chấp thuận ĐHĐCĐ bao gổm hợp giao dịch "khác giao dịch quy định Khoản Điều này" Như vậy, hiểu hợp đồng giao dịch thuộc Khoản có giá trị lớn 35% tổng giá trị tài sản doanh nghiệp ghi báo cáo tài chính, gẩn tỷ lệ khác nhỏ quy định Điều lệ công ty Trong trường hợp này, người đại diện công ty ký hợp đồng phải thơng báo HĐQT Kiểm sốt viên đối tượng có liên quan hợp đồng, giao dịch đó; thời kèm theo dự thảo hợp đồng thông báo nội dung chủ yếu giao dịch HĐQT trình dự thảo hợp giải trình nội dung chủ yếu giao dịch họp ĐHĐCĐ lấy ý kiến cổ đông văn Điều đồng nghĩa với việc cổ đông thiểu số có hội thơng qua giao dịch lớn cơng ty Mặc dù pháp luật Việt Nam nói chung Luật Doanh nghiệp nói riêng ý nhiều tới kiểm sốt giao dịch có khả tư lợi đạt dược điểm tích cực định, song hiệu vấn để vấn đề cần phải xem xét: xác định giao dịch có khả tư lợi việc xác định giao dịch đối tượng cần kiểm soát Pháp luật Việt Nam dường bỏ qn giao dịch đơn phương cơng ty có khả tư lợi như: từ bỏ quyền đòi nợ, xóa nợ, Chẳng hạn, GĐ/TGĐ sửdụng tài sản công ty tặng khách hàng, đối tác để phục vụ mang lại lợi ích cho GĐ/TGĐ u cẩu hạch tốn vào "chi phí ngoại giao" Hoặc người có thẩm cơng ty thực giao dịch nhằm xóa nợ, giảm nợ cho bên thứ 3, đổi lại họ nhận lợi ích từ giao dịch này, mà việc phát giao dịch vơ khó khăn người quản lý lợi dụng quyền lực vị trí để đưa khoản nợ khoản nợ xấu khó địi3 Một bất cập khác cho thấy giao dịch công ty với người liên quan Theo Khoản 23 Điều Luật Doanh nghiệp 2020 quy định người có thẩm bổ nhiệm chưa quy định rõ ràng, chế tập thể lãnh đạo người có thẩm quyền bổ nhiệm khó xác định người trực tiếp ký định bổ nhiệm hay bao gổm tất người tập thể Do đó, Đối với khái niệm "người có thẩm quyền bổ nhiệm" cần phải làm rõ theo hướng cần liệt kê tương ứng mối quan hệ công ty mối quan hệ mang tính chất quản lý với người quản lý công ty cổ phần 2.3 Giám đốc độc lập Các giám đốc độc lập cho đóng vai trị giám sát hành động lợi ích tồn cơng ty có cổ đông thiểu số GĐ/TGĐ người điều hành hoạt động kinh doanh ngày 2) Nguyễn Thị Thu Hương (2015), Pháp luật bào vệ cổ đông thiểu so công ty co phần Việt Nam nay, Luận án tiến sĩ luật học, Học Viện Khoa học Xã hội, Hà Nội, trang 85 3) Nguyễn Thanh Lý (2014), Kiếm sốt giao dịch có khả tư lợi công ty cổ phần theo pháp luật việt Nam, Luận văn thạc sĩ luật học, Khoa luật, Đại học Quốc gia Hà Nội, trang 93 i62l®,®oSSiMn»°»E0EE NGHICN CỨU TRAO DỔI công ty Theo pháp luật Việt Nam, GĐ/TGĐ người điểu hành hoạt động kinh doanh ngày công ty, chịu giám sát HĐQT chịu trách nhiệm trước HĐQT trước pháp luật thực quyền nhiệm vụ giao (Điều 162 Luật Doanh nghiệp 2020) HĐQT bổ nhiệm người số họ thuê người khác làm GĐ/TGĐ Trách nhiệm GĐ/TGĐ) đại hội thường niên ĐHĐCĐ xem xét báo cáo đánh giá công tác quản lý, điều hành công ty Ban điều hành (bao gồm GĐ/TGĐ) cán điều hành) chịu trách nhiệm trước HĐQT hoạt động cung cấp thơng tin giải trình cho Ban Kiểm sốt Quá trình quản lý CTCP thường phức tạp, đan xen lợi ích cổ đơng, người chủ sở hữu người điểu hành hoạt động hàng ngày công tỵ Đối với CTCP lớn, nhiều cơng ty th giám đốc trả lương theo mức định, ủy ban Chứng khoán Nhà nước Việt Nam báo cáo khó khăn việc tìm kiếm giám đốc độc lập4 Giám đốc độc lập thường không mâu thuẫn với người trả lương cho họ có nhiều tranh cãi liệu giám đốc độc lập có bị phạt vi phạm nghĩa vụ hay khơng Hiện giám đốc độc lập khái niệm Việt Nam Báo cáo IFC (International Finance Corporation) cho thấy có bốn phẩn trăm tất giám đốc độc lập xác định rõ ràng độc lập cẩn phải làm rõ vế khái niệm GĐ độc lập5 Do đó, trường hợp Luật Doanh nghiệp cần quy định cụ thể nguyên tắc xác định hợp lý tiền lương lợi ích khác mà người quản lý hưởng, động lực mạnh mẽ cho họ phát huy hết tài năng, sáng kiến, hết lòng tận tâm quản lý công ty Điều kết hợp với việc công khai hóa tiền lương thu nhập hàng năm công cụ giám sát hiệu hoạt động họ, ngăn ngừa họ lạm dụng quyền lực thu vén cho lợi ích cá nhân Chính tách bạch chủ sở hữu người quản lý điều hành dẫn đến cần thiết phải phân quyền kiểm sốt lực GĐ/TGĐ) để bảo vệ cổ đơng có cổ đơng thiểu số 2.4 Ban kiểm sốt - kiểm sốt viên độc lập Luật cơng ty Thái Lan (Điểu 121), Singapore (Điểu 2015), Malaysia (Điểu 271) quy định cơng ty phải bổ nhiệm kiểm tốn viên Riêng Philippines khơng quy định kiểm tốn viên cho công ty sổ sách báo cáo tài phải kiểm tốn cơng ty thuê kiểm viên độc lập sở vụ việc Luật nước quy định kiểm tốn viên khơng phải nhân viên quản lý công ty phải hành nghé độc lập kiểm tốn viên khơng phải nhân viên cơng ty Pháp luật Việt Nam quy định, cấu tổ chức CTCP ngồi ĐHĐCĐ, HĐQT, GĐ/TGĐ) cịn có Ban Kiểm sốt (tuy nhiên CTCP có 11 cổ đơng cổ đông tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phẩn cơng ty khơng bắt buộc phải có Ban Kiểm sốt) (Điểu 137 Luật Doanh nghiệp 2020) Ban Kiểm soát CTCP thiết kế quan riêng cấu quản trị nội bộ, quan có trách nhiệm chuyên trách giám sát đánh giá HĐQT người quản lý điều hành nhân danh cổ đơng, lợi ích cổ đông CTCP nhằm ngăn chặn, phát trường hợp sai phạm, thiếu sót, xung đột lợi ích cổ đơng cơng ty; rà sốt, kiểm tra, đánh giá hiệu lực hiệu hệ thống kiểm soát nội bộ, kiểm toán nội bộ, quản lý rủi ro cảnh báo sớm công ty Đồng thời đề xuất biện pháp khắc phục, cải tiến để hoạt động quản lý, điểu hành công ty đạt hiệu cao (Điều 168 Luật Doanh nghiệp 2020) Theo quy định, Ban Kiểm sốt có vị tương đối độc lập mơ hình, Ban Kiểm sốt ngang cấp với HĐQT Ban giám đốc Song thực tế, Ban Kiểm soát cịn nhiều khó khăn để đạt vị trí ngang so với Ban giám đốc Mặc dù Ban Kiểm soát danh nghĩa ĐHĐCĐ bầu thực chất cổ đông lớn định; mặt khác, thành viên Ban Kiểm soát người lao động bình thường cơng ty, chịu quản lý nhận lương cổ đơng lớn định Do vậy, tính độc lập hoạt động Ban Kiểm soát vấn đề cẩn xem xét Báo cáo Ban Kiểm soát thường trình cho ĐHĐCĐ vào kỳ họp Thời gian kỳ 4) Susanne Olberg (2014), The Protection of Minority Shareholders in Vietnam, Thailand and Malaysia, Berlin, tr 124 5) International Finance Corporation et al (2011), Corporate Governance Scorecard, Asian Development Bank Tháng O2/2O22 ©XÃHỘI 163 NGHIÊN CỨU TRAO DỔI họp lại xa vậy, báo cáo Ban Kiểm sốt khơng cịn tính thời Bên cạnh đó, quy định hành vể chế độ kế toán, báo cáo hàng năm CTCP phải nộp cho quan thuế gồm cân đối kế toán; báo cáo kết hoạt động kinh doanh; báo cáo lưu chuyển tiền tệ thuyết minh báo cáo tài chính.Trong quy định vể cơng bố thơng tin công ty đại chúng, nội dung công bố thơng tin báo cáo tài năm bao gổm tài liệu Như vậy, báo cáo Ban Kiểm sốt khơng phải tài liệu bắt buộc phải nộp cho quan quản lý công bố thông tin theo quỵ định Như nêu trên, báo cáo Ban Kiểm soát tài liệu quan trọng, giúp nhà đầu tư quan quản lý nhà nước có nhìn tồn diện doanh nghiệp từ góc độ mà báo cáo tài khơng để cập đến Thơng tin báo cáo Ban Kiểm sốt có tẩm quan trọng khơng báo cáo tài Do đó, cần phải xem xét việc yêu cẩu CTCP, công ty đại chúng, phải công bố báo cáo Ban Kiểm sốt với báo cáo tài Vì để đảm bảo vị trí độc lập Ban Kiểm soát, cẩn: Thứ nhất, cẩn đặt tiêu chuẩn cụ thể giám sát chặt chẽ việc áp dụng tiêu chuẩn, điểu kiện thành viên Ban Kiểm soát từ ứng cử đến hết nhiệm kỳ nhằm đảm bảo vị trí độc lập thành viên Ban Kiểm sốt thực thẩm quyền nhiệm vụ giao Thứ hai, bổ sung thẩm quyền Ban Kiểm soát làm đại diện khởi kiện yêu cầu tòa án xác định trách nhiệm liên quan đến vi phạm người quản lý, điều hành so với cổ đơng, thành viên Ban Kiểm sốt có lợi phát vi phạm kiểm tra, xác thực thông tin liên quan đến vi phạm Điều đương nhiên, chưa có qui định pháp luật vể đại diện khởi kiện thành viên Ban Kiểm sốt khó có chế bảo đảm thực thi Bởi vậy, việc bổ sung quyền đại diện khởi kiện cẩn thiết nhằm nâng cao vị trí, phát huy vai trị Ban Kiểm sốt quản trị nội CTCP Thứ ba, quy định máy giúp việc Ban Kiểm soát Hiện tại, ngoại trừ lĩnh vực ngân hàng, Ban Kiểm soát CTCP khơng có máy giúp việc Phẩn lớn Ban Kiểm sốt làm việc bán thời gian nên khó hồn thành tốt chức Vì để hoạt động có hiệu quả, cẩn đề thể chế Ban Kiểm soát cách rõ ràng đưa vào chế tài vể việc thực chức quyền hạn Ban Kiểm soát Thứ tư, nâng cao nhận thức cổ đơng vị trí quan trọng Ban Kiểm sốt giám sát cơng ty, cổ đơng tham gia góp vốn vào CTCP cẩn thiết phải nhận thức quyền mình, đồng thời thông qua thẩm quyền ban hành Qui chế tổ chức hoạt động HĐQT Ban Kiểm soát để hoàn chỉnh chế giám sát nội theo hướng củng cố vị trí độc lập Ban Kiếm sốt, qui định nghĩa vụ phối hợp hoạt động HĐQT với Ban Kiểm sốt nhằm hạn chế tình trạng lạm dụng quyền hạn người quản lý, điểu hành Cụ thể cẩn quy định chế tài vể việc thực không thực chức hạn Ban Kiểm soát để đảm bảo Ban Kiểm soát thực hoạt động hiệu nhiệm vụ, cơng việc Kết luận Qua thực tiễn thi hành cho thấy, cổ đông thiểu số không bảo vệ tốt nhưthiếu hệ thống pháp luật đầy đù, thống nhất, đồng minh bạch chế pháp lý hữu hiệu để triển khai Do vậy, việc hoàn thiện pháp luật nâng cao hiệu bảo vệ cổ đông thiểu số CTCP tất yếu khách quan Xu hướng ngày xích lại gẩn hệ thống pháp luật làm gia tăng giá trị thực tiễn nghiên cứu kinh nghiệm lập pháp quốc gia giới Tài liệu tham khảo [1] Luật Doanh nghiệp 2020 [2 Malaysia, Companies Act 1965 [3] Singapore Companies Act 2006 [4] Singapore, Paprtnership Act 1890 [5] Thailand Public Limited Companies Act (B.E.2535 (1992)) [6] OEDC Investment Policy Reviews: Malaisia 2013 [7] Philipines, Companies 1989 [8] Philipines, Securities Regulation Code RA 8799 164 ơíâơBUC-, eSSSTháng 02/2022 ... liên quan công ty thiết lập giao dịch với công ty thời cấm giao dịch công ty với cơng ty khác mà người quản lý cổ đơng cơng ty có lợi trực tiếp gián tiếp Theo luật công ty Pháp, số khế ước công ty. .. mối quan hệ công ty mối quan hệ mang tính chất quản lý với người quản lý công ty cổ phần 2.3 Giám đốc độc lập Các giám đốc độc lập cho đóng vai trị giám sát hành động lợi ích tồn cơng ty có cổ. .. người quản lý hay hội viên công ty liên quan đến việc vay mượn, ký khống, bảo lãnh bị 1) Viện nghiên cứu quản lý trung ương (1999), Bảo cảo nghiên cứu so sánh luật công ty bon quốc gia Đông Nam