Hoàn thiện khung khổ pháp lý về chuyển đổi loại hình doanh nghiệp

TÀI CHÍNH - nálìỊ 6/1011 $ HỒN THIỆN KHUNG KHỔ PHÁP LÝ VẼ CHUYỂN ĐỔI LOẠI HÌNH DOANH NGHIỆP H6UYỄHVẪN LAM Chuyển đổi loại hình doanh nghiệp việc doanh nghiệp thực thay đổi từ hình thức pháp lý sang hình thức pháp lý khác theo yêu cẩu pháp luật theo định doanh nghiệp Hiện nay, Luật doanh nghiệp tạo điều kiện mờ rộng chuyển đổi loại hình doanh nghiệp với đơn giản hóa thủ tục chuyển đổi Tuy vậy, tồn bất cập, hạn chê quy định pháp luật làm cho q trình thực gặp nhiều khó khăn, vướng mắc Bài viết phân tích sơ khía cạnh pháp lý chuyển đổi loại hình doanh nghiệp, từ đưa kiến nghị hoàn thiện chếđịnh Luật Doanh nghiệp hành Từ khóa: Chuyển đổi loại hình doanh nghiệp, tổ chức lại doanh nghiệp, chuyền đổi công ty IMPROVING THE LEGAL FRAMEWORK ON BUSINESS TRANSFORMATION Nguyen Van Lam Conversion of an enterprise type is the implementation ofa changefrom one legalform to another as required by law or at the discreti on of the enterprise Currently, the Law on Enterprises has expanded the ability to convert between different types of enterprises and simplified the conversion procedures However, there are still shortcomings and I mitations of the regulations that make the implement ĩtion process difficult This article analyzes some legal I spects of business transformation, thereby making recommendations to improve this regulation in the current Enterprise Law Keywords: Enterprise transformation, business reorganization, company transformation Ngày nhận bài: 18/5/2022 Ngày hoàn thiện biên tập:6/6/2022 Ngày duyệt đăng: 10/6/2022 Tổng quan chuyển đổi loại hình doanh nghiệp Khái niệm Chế định pháp luật loại hình doanh nghiệp (DN) trung tâm hệ thống pháp luật kinh dpi>anh quốc gia lý luận thực tiễn kinh danh cho thấy, "mỗi oại hình doanh nghiệp có đặc điểm kinh tế, pháp lý rủi ro kinh doanh khơng giống nhau, có đối lập nhau" Khi nhà kinh doanh lựa chọn loại hình doanh nghiệp xem xét, đánh giá đêìựa chọn phù hợp vói sở thích, hồn cảnh mục tiêu, hướng phát triêh tưong lai Trong trình hoạt động, doanh nghiệp nhận thấy cân thiết phải thay đổi loại hình pháp định lựa chọn ban đầu để tiếp tục thích ứng tốt với mục đích tốt Có thê đưa khái niệm: Chuyên đổi doanh nghiệp tổ chức lại doanh nghiệp, theo doanh nghiệp thay đổi từ hình thức pháp lý sang hình thức pháp lý khác, thay đổi yếu tố tạo nên loại hình doanh nghiệp quan hệ thành viên/cô đông, với doanh nghiệp, chế độ trách nhiệm thành viên/cổ đông, tổ chức quản lý nội bộ, quan hệ sở hữu Bản chấp pháp lý việc chuyên đổi loại hình doanh nghiệp chuyển đổi hình thức kết cấu thương nhân doanh nghiệp không làm thay đổi nghĩa vụ trà nợ thương nhân Hay nói cách khác, việc chuyển đổi không làm châm dứt hay thay đổi nghĩa vụ trả nợ doanh nghiệp thực chuyên đổi Về nguyên tắc doanh nghiệp chủ thê quan hệ kinh doanh, thân doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm tồn tài sản đối vói khoản nợ, nghĩa vụ tài khác doanh nghiệp Do đó, pháp luật đưa quy định điều chinh hoạt động chuyên đổi doanh nghiệp thủ tục chuyển đổi, trường hợp chuyển đổi, bảo vệ bên thứ ba, khoản nợ Khi chuyên đổi doanh nghiệp mà tài sản doanh nghiệp tăng lên, khả trả nợ tăng lên theo Nhưng việc chuyên đổi làm thay đổi chế độ trách nhiệm chủ sở hữu doanh nghiệp 103 I TÀI CHÍNH-KINH DOANH Các đặc điểm pháp lý chuyển đổi loại hình có thê dẫn đêh thay đổi thành viên, cô đông Doanh nghiệp sau chuyên đổi có thê’ thay đổi chủ sở hữu doanh nghiệp thêm thành viên/cơ’ đơng mói nhằm đáp ứng số lượng thành viên/cô đông tối thiểu loại hình doanh nghiệp mói Tuy vậy, có trường hợp chun đổi doanh nghiệp khơng có thay đổi chủ sở hữu mà chi thay đổi loại hình, chun đổi từ DNTN thành cơng ty TNHH thành viên cá nhân làm chủ thay đổi từ công ty TNHH hai thành viên trở lên thành CTCP ngược lại Bôn là, Một là, chuyên đổi hình thức tổ chức lại doanh nghiệp Theo quy định Luật DN hành "tơ chức lại doanh nghiệp việc chia, tách, họp nhất, sáp nhập chuyên đổi loại hình doanh nghiệp" Chuyên đổi loại hình doanh nghiệp hình thức tổ chức lại, cấu lại doanh nghiệp cho phù hợp với số luợng thành viên chiên lược phát triêh công ty theo yêu cầu bắt buộc pháp luật Vì vậy, định chuyên đổi loại hình doanh nghiệp phải nắm rõ quy trình hoạt động, quyền lợi nghĩa vụ loại hình muốn chuyên đổi đê’ xác định rõ vê tương lai doanh nghiệp Sau chuyên đổi, doanh nghiệp hoạt động dạng loại hình khác Doanh nghiệp sau chuyên đổi kế thừa toàn quyền lọi ích họp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ, gồm nợ thuê' họp đồng lao động nghĩa vụ khác công ty chuyên đổi Hai là, chủ thể định việc chuyên đổi Chủ sở hữu doanh nghiệp quan có quyền định cao doanh nghiệp định Trường họp doanh nghiệp chuyên đổi tự nguyện: Việc chuyên đổi hoàn toàn chủ sở hữu doanh nghiệp định Căn chuyên đổi định Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng thành viên tùy thuộc vào loại hình doanh nghiệp thực chuyên đổi Trường họp doanh nghiệp bắt buộc chuyên đổi: Dựa quy định pháp luật, chuyên đổi kiện làm thay đổi tình trạng pháp lý doanh nghiệp dẫn đêh doanh nghiệp không đáp ứng điều kiện bắt buộc pháp luật Ba là, doanh nghiệp phải thực trình tự, thủ tục chuyên đổi theo quy định pháp luật Doanh nghiệp không tự ý chuyên đổi mà phải đáp ứng đ'ây đủ điêu kiện theo quy định pháp luật có quyền chun đổi loại hình doanh nghiệp Doanh nghiệp thực thủ tục pháp lý đê quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền cấp lại giây chứng nhận đăng ký doanh nghiệp cho doanh nghiệp sau chuyển đổi Doanh nghiệp thực chuyển đổi bắt buộc phải sửa đổi điều lệ cho phù hợp vói loại hình doanh nghiệp sau chun đổi Sau chun đổi loại hình thành cơng, doanh nghiệp cần phải tiên hành thực thủ tục cấp đổi dấu, thay đổi hóa đơn, thơng báo đêh quan thuế theo quy định pháp luật Doanh nghiệp phải toán thuế thu nhập doanh nghiệp, trừ trường hợp chuyên từ công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) sang công ty cổ phân (CTCP) ngược lại mà công ty sau chuyên đổi kế thừa tồn nghĩa vụ 104 Một số khía cạnh pháp lý chuyển đổi loại hình doanh nghiệp tư cách pháp nhân Đối vói loại hình cơng ty, việc chuyên loại hình thay đổi hình thức pháp lý kinh doanh, cịn pháp nhân cơng ty tồn tại, quyền lợi nghĩa vụ mà cơng ty cam kết hình thức cũ tồn Pháp nhân khái niệm đê’ loại chủ thê’ quan hệ pháp luật độc lập với chủ thê khác chủ sở hữu pháp nhân Pháp nhân đời đáp ứng điều kiện đời sống xã hội hoạt động lập pháp Các loại hình cơng ty có tư cách pháp nhân chủ thê’ độc lập quan hệ pháp luật Nếu loại hình doanh nghiệp khơng có tư cách pháp nhân tham gia quan hệ pháp luật với tư cách thê’ nhân chủ sở hữu doanh nghiệp Đối với việc chuyên đổi từ DN tư nhân (DNTN) loại hình khơng có tư cách pháp nhân thành loại hình cơng ty có tư cách pháp nhân - như: công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH), CTCP, Công ty hợp danh (CTHD) tư cách pháp nhân cơng ty chuyên đổi hình thành đáp ứng điều kiện pháp nhân quy định Bộ Luật dân Pháp nhân công ty chủ thê độc lập quan hệ pháp luật vềsố lượng thành viên, cổ đông tối thiểu Doanh nghiệp muốn thực chuyên đổi loại hình phải đảm bảo số lượng thành viên/cô đông tối thiêù doanh nghiệp sau chuyên đổi phù họp với quy định pháp luật Đối với công ty TNHH hai thành viên trở lên phải đảm bảo số lượng từ 02 đên 50 thành viên Đối với CTCP phải đảm bảo sô' lượng tối thiêù 03 cô đông Đối với CTHD phải đảm bào tối thiêu từ 02 thành viên hợp danh Như vậy, doanh nghiệp muốn chuyên sang loại hình khác phải chúng minh đáp xáng đủ điều kiện mà loại hình doanh nghiệp mói địi hỏi số lượng thành xiên, cấu tô chức quản lý nội Điêu lệ phải sửa đổi cho phù hợp với hình thức ■mamamaMnmMWmmmMHMMaaMMaMMMMMNM TÀI CHÍNH - Tháng 6/Ỉ02Ỉ Ve lợi thành viên/cổ đông Việc chuyên đổi hình thức doanh nghiệp tác động trực tiêp đến quyền lợi thành viên/cổ đông chủ sở hữu phân vốn góp cổ phân doanh nghiệp Trước chun đổi hình thức, thành viên/cơ đơng, tùy thuộc vào loại hình mà họ có thê có tên gọi khác và/hoặc có quyền nghĩa vụ khác Đối với trường họp chuyên đổi hình thức doanh nghiệp tự nguyện mà việc định không theo nguyên tắc trí mà theo tỷ lệ định thành viên/cổ đơng buộc phải chấp nhận việc chuyên đổi không biêù thông qua Bên cạnh đó, việc xác định giá trị doanh nghiệp chuyển đổi quan trọng, đặc biệt việc quy đổi phân vốn góp thành cổ phân ngược lại Vế trách nhiệm thành viên/cổ đông Trách nhiệm thành viên/cổ đông việc góp vốn/mua cổ phìân: Các thành viên phải góp đủ hạn số vôh cam kết cổ đơng phải tốn cổ phần đăng kỵ mua Nghĩa vụ góp vốn thành viên/thanh tốn cô phân bắt buộc phải thực thời gian "90 ngày kể từ ngày cấp Giây chứng nhận đăng ký doanh nghiệp" Trong trường họp công ty khơng góp đủ vốn điều lệ, phải đăng ký thay đổi vốn điều lệ giá trị số vốn góp thực tê? mệnh giá số cổ phần toán đủ thời hạn 30 ngày kể từ ngày cuối phải góp đủ vốn điêu lệ Trường họp CTHD, có thành viên góp vốn khơng góp đủ hạn số vốn cam kết số vốn chưa góp đủ coi khốn nợ thành viên cơng ty Trong trường họp này, thành viên góp vốn có liên quan có thểbị khai trừ khỏi cơng ty theo định Hội đồng thành viên Riêng trường họp chuyên đổi DNTN thành công ty TNHH, CTCP, CTHD, trước chuyên đổi chủ sở hữu pNTN phải "i) cam kết văn chịu trách nhiệm cá nhân toàn tài sản tất khoản nợ chưa toán cam kết toán đủ số nợ đến hạn; ii) Có thỏa thuận văn với bên hợp đồng chưa lý việc công ty chuyên đổi tiêp nhận tiếp tục thực họp đồng Íó; hi) Cam kết văn có thỏa thuận ăn với thành viên góp vốn khác việc tiếp nhận sử dụng lao động có DNTN" Trách nhiệm thành viên/cổ đông trước sau chuyên đổi: Trách nhiệm thành viên/cổ đông trước chuyên đổi xác định cụ thể phụ thuộc vào loại hình doanh nghiệp Đối với thành viên công ty TNHH, cô đông CTCP thành viên góp vốn CTHD chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi phần íặ- vốn góp/số cổ phân khoản công ty Đối với thành viên họp danh CTHD chịu trách nhiệm vô hạn, liên đói khoản cơng ty chủ sở hữu DNTN chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ DNTN Kê từ ngày chuyên đổi, quyền lợi nghĩa vụ thành viên/cổ đông bị chi phối quy tắc cơng ty theo hình thức mói Tùy theo hình thức doanh nghiệp chuyển đổi mà trách nhiệm thành viên/cơ đơng xác định cụ thể Ví như: "Nếu CTHD chuyên thành CTCP từ họ hưởng quy chế trách nhiệm có giới hạn Trái lại, CTCP đổi thành CTHD trách nhiệm họ liên đói khơng giới hạn nợ cơng ty tương lai" Vê báo đảm lợi hợp pháp bên thứ ba Đối vói chủ nợ, đối tác có quyền lọi liên quan đến doanh nghiệp trước chuyên đổi, quyền lợi họ không ảnh hưởng chuyển đổi Doanh nghiệp chuyến đổi đương nhiên kế thừa tồn quyền lợi ích họp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ, gồm nợ thuê) hợp đồng lao động nghĩa vụ khác doanh nghiệp chuyên đổi Quy định nhằm để tránh việc lợi dụng chuyên đổi hình thức, doanh nghiệp thực trốn tránh giảm trách nhiệm thành viên/cổ đơng Quyền lợi chủ nợ bị ảnh hưởng nguy bị ảnh hưởng doanh nghiệp thay đổi hình thức, việc thay đổi hình thức từ doanh nghiệp có chế độ trách nhiệm vơ hạn sang doanh nghiệp có chế độ trách nhiệm hữu hạn, chưa kê đến trường hợp thành viên hường chế độ trách nhiệm hữu hạn bị phá hạn hành vi khơng đắn Đối vói người lao động, việc chuyển đổi hình thức doanh nghiệp thường gắn liên với việc thay đổi quy mô sản suất, ngành nghề, lĩnh vực kinh doanh thay đổi ln ảnh hưởng có nguy ảnh hưởng đêh quyền lợi ích người lao động dựa sở họp đồng lao động ký kết lớn vâh đê anh sinh xã hội Vì vậy, pháp luật quy định "cơng ty chuyên đổi đương nhiên kế thừa toàn quyền lợi ích họp pháp, chịu trách nhiệm họp đồng lao động nghĩa vụ khác công ty chuyên đổi" Giải pháp hoàn thiện khung khổ pháp lý chuyển đổi loại hình doanh nghiệp Thời gian tói, nhằm hồn thiện khung khơ pháp lý chuyên đổi loại hình doanh nghiệp, cần trọng nội dung sau: Một là, sừ dụng thuật ngữ chuyên đổi loại hình doanh nghiệp 105 $ TÀI CHÍNH-KINH DOANH Theo quy định Luật DN hành, công ty thực việc chuyên đổi gọi “cơng ty chun đổi", cịn cơng ty mói hình thành sau chuyên đổi "công ty chuyên đổi" Cụ thê’quy định "công ty chuyên đổi đưong nhiên kế thừa tồn quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ, gồm nợ thuế, hợp đồng lao động nghĩa vụ khác công ty chuyên đổi" Bộ luật Dân 2015 dùng thuật ngữ "pháp nhân chuyên đổi" "pháp nhân chuyên đổi" quy định "sau chuyên đổi hình thức, pháp nhân chuyên đổi chấm dứt tồn kê’ từ thời điểm pháp nhân chuyên đổi thành lập; pháp nhân chuyển đổi kể thừa quyền, nghĩa vụ dân pháp nhân chuyên đổi" Tuy vậy, khoản Điều 205 Luật DN 2020 quy định chuyên đổi DNTN thành công ty TNHH, CTCP, CTHD: "Công ty chuyên đổi đương nhiên kế thừa quyền, nghĩa vụ DNTN kê’ từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Chủ DNTN chịu trách nhiệm cá nhân toàn tài sản tất khoản nợ phát sinh trước ngày công ty chuyên đổi cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp" Tương tự, Nghị định số 01/2021/NĐ-CP đăng ký doanh nghiệp quy định "thỏa thuận văn chủ DNTN với bên hợp đồng chưa lý việc công ty chuyên đổi tiếp nhận tiếp tục thực hợp đồng đó" Theo tác giả, Luật DN có nhầm lẫn đáng tiếc sử dụng thuật ngữ "công ty chuyên đổi" thành "công ty chuyển đổi" quy định khoản 2, điều 205 Nêu nhà làm luật đưa thuật ngữ vào phần giải thích từ ngữ Luật DN chắn khơng có nhầm lẫn Cân thiết xem xét, chinh sửa cho phù họp, thống quy định Luật DN hành Hai là, Luật DN cần xuất phát từ chất phần vốn góp/cổ phân Xuất phát từ chất sở hữu phần vốn góp/cơ’ phần phát sinh thành viên cổ đơng thực góp vốn/mua cô’ phần theo quy định pháp luật Vì vây, cần thiết phải quy định rõ ràng hơn, cụ thê’ điêu kiện trường họp thành viên/cơ đơng chưa góp đủ số vốn/mua phần cam kết mà công ty định thực chuyên đổi sang loại hình doanh nghiệp khác Vốn điêu lệ công ty thực thay đổi phải thê giá trị góp vốn/giá trị phần mua thành viên/cổ đơng, bỏi việc chun đổi hình thức cơng ty có thê ảnh hưởng đêrì quyền lợi người thứ ba, vậy, việc quy định bắt buộc trước công ty thực việc chuyển đổi thành viên/cơ đơng phải hồn thành nghĩa vụ điêu quan trọng Qua đó, làm rõ trách nhiệm thành viên/cổ đơng 106 việc góp vốn/mua cổ phân doanh nghiệp thực việc chuyển đổi nhằm bảo đảm quyền lợi họp pháp người thứ ba đảm bảo hoạt động kinh doanh Ba là, quy định Luật DN chưa dự liệu hết yếu tố tác động chuyển đổi hình thức doanh nghiệp, vấn đề có thê’ xâm phạm đêh quyền lợi ích người thứ ba, nên chưa đặt điều kiện cụ thê chuyển đổi nhằm ngăn ngừa gây ảnh hường việc chuyên đổi đến chủ thể, giá trị cần bảo vệ Vì vậy, ngồi việc đưa điêu kiện cụ thê chuyên đổi cân thiết phải đưa quy định nhằm yêu cầu doanh nghiệp phải có phương án xử lý đối tác chấp thuận cho chun đổi hình thức doanh nghiệp Bơh là, cân mở rộng trường họp chuyển đổi loại hình doanh nghiệp Theo quy định cua Luật DN hành, có trường hợp chuyên đổi như: Chuyên đổi công ty TNHH thành CTCP, Chuyên đổi CTCP thành công ty TNHH thành viên, Chuyển đổi DNTN thành công ty TNHH, CTCP, CTHD Theo quy định này, loại hình cơng ty khơng thê chun đổi thành DNTN CTHD khơng thê’ chun đổi thành loại hình cơng ty khác hay DNTN Các nhà làm luật cân đưa nhũng nguyên nhân lý thích đáng cho hạn chế chuyên đổi loại hình doanh nghiệp Chun đổi hình thức doanh nghiệp khơng có vai trị ý nghĩa mặt kinh tế mà cịn bảo đảm an tồn pháp lý cho chủ đầu tư, pháp luật cần có quy định cụ thê’ đê tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp quan quản lý trình thuc hiện, giám sát hoạt động ® Tài liệu tham khảo: Nguyễn Mạnh Bách (2006), Các công ty thương mại, Nhàxuất bán tổng hợp Đồng Nai, tr 55; Chính phủ (2021), Nghị định sơ' 122/2021/NĐ-CP quy định vể xử phạt vi phạm hành lính vực kếhoạch đâu tư; Chính phủ (2021), Nghị định 01/2021/NĐ-CP vể Hỗ sơ đăng ký doanh nghiệp trường hợp chưyển đổi loại hình doanh nghiệp; Ngô Huy Cương (2003), "Công ty: rư chấtpháp lý tới loại hình'; Tạp chíKhoa học Kinh tế-Luật, TậpXIX, (1), tr.1-8; Quốc hội (2020), Luật Doanh nghiệp 2020; Francis Lemeunier, Nguyên lý thực hành Luật Thương mại, Luật Kinh doanh, Nhà xuất bàn Chính trị Quốc gia( dịch) 1993, tr 180; Nguyễn Như Phát (2016), "Quyển tự thành lập doanh nghiệp theo Hiến pháp'; Tạp chí Nhà nước Pháp luật, (10) (342), tr 28-32 Thông tin tác giả: TS Nguyễn Văn Lâm Viện Kinh tế Quản lý, Trường Đại học Bách khoa Hà Nội Email: lam.nguyenvan@hust edu ... pháp lý chuyển đổi loại hình doanh nghiệp Thời gian tói, nhằm hồn thiện khung khơ pháp lý chun đổi loại hình doanh nghiệp, cần trọng nội dung sau: Một là, sừ dụng thuật ngữ chuyên đổi loại hình doanh. .. số khía cạnh pháp lý chuyển đổi loại hình doanh nghiệp tư cách pháp nhân Đối vói loại hình cơng ty, việc chun loại hình thay đổi hình thức pháp lý kinh doanh, cịn pháp nhân cơng ty tồn tại, quyền... kinh doanh có thẩm quyền cấp lại giây chứng nhận đăng ký doanh nghiệp cho doanh nghiệp sau chuyển đổi Doanh nghiệp thực chuyển đổi bắt buộc phải sửa đổi điều lệ cho phù hợp vói loại hình doanh nghiệp