Vướng mắc Thực Luật DN & Luật ĐT Diễn đàn Doanh nghiệp Việt Nam kỳ, 05/2007 NHỮNG VƯỚNG MẮC TRONG VIỆC THỰC HIỆN LUẬT DOANH NGHIỆP VÀ LUẬT ĐẦU TƯ Bài phát biểu Diễn đàn Doanh nghiệp Việt Nam 30/05/2007 Người trình bày Trần Anh Đức Nhóm Sản xuất & Phân phối Luật Đầu tư Luật Doanh nghiệp Quốc hội nước Cộng hòa XHCN Việt Nam thơng qua vào cuối năm 2006 có hiệu lực kể từ ngày tháng năm 2006 Việc ban hành hai luật tạo khung pháp lý thống cho nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước thực hoạt động đầu tư Việt Nam Tuy nhiên, sau năm thực Luật Đầu tư Luật Doanh nghiệp pháp sinh số vướng mắc cho doanh nghiệp Sự cần thiết phải có Hướng dẫn Thống Ưu điểm bật Luật Đầu tư Luật Doanh nghiệp việc phân cấp thẩm quyền cấp đăng ký kinh doanh cho Ủy ban Nhân dân cấp tỉnh Ban Quản lý Khu Cơng nghiệp Vì thẩm quyền cấp giấy phép phân cấp cho địa phương, quan cấp giấy phép có nhiều quan điểm khác việc đăng ký kinh doanh Một số ngành nghề kinh doanh phép tỉnh lại không phép tỉnh khác Bộ Kế hoạch Đầu tư quan nhà nước liên quan cần phải ban hành hướng dẫn chi tiết để đảm bảo áp dụng thống sách đầu tư toàn quốc Nhiều Qui định Luật cần có thêm Hướng dẫn Chi tiết để thực Nhiều qui định Luật Đầu tư Luật Doanh nghiệp cần có qui định chi tiết Cụ thể cần phải có văn hướng dẫn chi tiết vấn đề sau: (i) Các điều kiện cụ thể lĩnh vực kinh doanh có điều kiện ban hành kèm theo Nghị định 108 Chính phủ ngày 22 tháng năm 2006; (ii) Luật doanh nghiệp có qui định ngành nghề có yêu cầu mức vốn pháp định Tuy nhiên, chưa có hướng dẫn qui trình xác nhận vốn pháp định quan có thẩm quyền xác nhận vốn pháp định; (iii) Chưa có quy định cụ thể hướng dẫn thủ tục chuyển đổi Hợp đồng hợp tác kinh doanh thành liên doanh; (iv) Giám đốc phải người thường trú; (v) Các tiêu chuẩn điều kiện làm Giám đốc theo Điều 57 Luật Doanh nghiệp cứng nhắc Nên để doanh nghiệp tự xác định Điều lệ Nước ngồi mua Cổ phần Doanh nghiệp Việt Nam Do chưa có hướng dẫn cụ thể giới hạn việc bán cổ phần cho nước doanh nghiệp Việt Nam, quan cấp giấy ĐKKD số tỉnh ngừng không nhận hồ sơ đăng ký kinh doanh nước mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam Quyền xuất – nhập Theo Cam kết WTO, Việt Nam phải cho doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi kinh doanh xuất – nhập kể từ Việt Nam gia nhập WTO Để thực Cam kết WTO, Chính phủ ban hành Nghị định 23/2007/NĐ-CP cho phép doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi tiến hành kinh doanh xuất – nhập Tuy nhiên, việc cấp phép kinh doanh xuất – nhập lại phải đợi đến Bộ Thương mại ban hành thông tư hướng dẫn cụ thể việc kinh doanh xuất – nhập (Công Trang 1/3 Vướng mắc Thực Luật DN & Luật ĐT Diễn đàn Doanh nghiệp Việt Nam kỳ, 05/2007 văn 1709/TM-KHDT ngày 27/3/2007) Các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi mong Bộ Thương mại sớm ban hành thông tư để doanh nghiệp thực kinh doanh xuất – nhập Đặt tên cho Doanh nghiệp Khi số doanh nghiệp nước vào đầu tư thành phố Hồ Chí Minh, Sở Kế hoạch Đầu tư không tiếp nhận hồ sơ mà yêu cầu nhà phải đổi tên doanh nghiệp lại tiếng Việt yêu cầu tên tiếng Việt đổi phải phát âm TNHH ACE EMB (phải đổi lại thành Thêu Châu Á, không chấp nhận với lý có 18 doanh nghiệp thành phố Hồ Chí Minh có tên Châu Á, nên tên riêng Doanh nghiệp bị trùng buộc phải thay đổi tiếp), hay công ty TNHH Juno Việt Nam (phải đổi tên thành công ty TNHH Vệ Nữ Việt Nam) Những u cầu khơng hợp lý gây khó khăn cho Nhà đầu tư Chứng Hành nghề Giám đốc, Tổng Giám đốc Trong Luật Doanh nghiệp 2005 Điều 25 Nghị định 88/2006/NĐ-CP hồ sơ thành lập mới, thay đổi bổ sung ngành nghề mà ngành nghề địi hỏi phải có chứng hành nghề, trước đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp phải nộp hợp lệ chứng hành nghề Giám đốc Tổng giám đốc chức danh quản lý khác Qui định yêu cầu Giám đốc phải có chứng hành nghề khơng phù hợp với thực tế Giám đốc th nhân viên quản lý khác có đủ trình độ trình độ nghành nghề kinh doanh có điều kiện phù hợp Hơn nữa, trường hợp công ty kinh doanh nhiều lĩnh vực Giám đốc khơng thể có nhiều chứng hành nghề Liệu chứng hành nghề nước ngồi cấp có chấp nhận hay không ? (Dự thảo Nghị định qui định chứng cấp nước ngồi khơng áp dụng Việt Nam) Mã ngành Có số ngành nghề QĐ 10 khơng quy định thực tế kinh doanh luôn phong phú đa dạng Khi ngành nghề quy định văn pháp luật khác áp dụng mã ngành quy định văn pháp luật khác, cịn khơng quy định văn pháp luật quan có thẩm quyền xem xét ghi vào Giấy Chứng nhận ĐKKD Điều tạo tùy nghi áp dụng pháp luật quan có thẩm quyền có quyền ghi khơng ghi (Điều nghị định 88/2006/NĐ-CP) Thủ tục Chuyển nhượng Vốn Dự án Qui định Điều 65 66 Nghị định 108 chưa phân biệt rõ ràng chuyển nhượng vốn chuyển nhượng dự án Khơng có thủ tục chi tiết việc chuyển nhượng vốn chuyển nhượng dự án Thủ tục chuyển nhượng dự án theo qui định Điều 66, khoản 22, Nghị định 108 lại dẫn chiếu đến chuyển nhượng vốn Doanh nghiệp khơng biết phải nộp tài liệu cho quan nhà nước tiến hành chuyển nhượng vốn chuyển nhượng dự án Đã có quan nhà nước cho việc chuyển nhượng toàn vốn góp cơng ty TNHH hai thành viên bị coi chuyển nhượng dự án phải làm lại hồ sơ đầu tư từ đầu Trang 2/3 Vướng mắc Thực Luật DN & Luật ĐT Diễn đàn Doanh nghiệp Việt Nam kỳ, 05/2007 Hạn chế Chuyển nhượng Cổ phần Theo Điều 84.5 Luật Doanh nghiệp, cổ đông sáng lập không chuyển nhượng cổ phần thời hạn năm kể từ ngày cấp Giấy đăng ký kinh doanh Điều mâu thuẫn với Điều 84.1 yêu cầu cổ đông sáng lập nắm giữ 20% tổng số cổ phần phổ thông Nên hướng dẫn theo hướng áp dụng theo ĐIều 84.1 10 Đối tác Chiến lược Luật Doanh Nghiệp ưu tiên cho cổ đông hữu mua cổ phần công ty phát hành thêm cổ phiếu để tăng vốn Qui định gây khó khăn cho việc mời gọi các cổ đông chiến lược tham gia mua cổ phần cơng ty Ví dụ, công ty cổ phần phát hành thêm triệu cổ phần định giành 80% số cổ phần phát hành thêm để bán cho đối tác chiến lược vấn đề đặt có phải ưu tiên bán cho cổ đông hữu hay khơng 11 Bầu dồn phiếu Có hai cách hiểu khác Điều 104: (i) Việc biểu bầu thành viên HĐQT Ban KS phải đáp ứng điểm c khoản Điều 104 tức lấy theo tỷ lệ từ cao xuống thấp (không cần đáp ứng tỷ lệ 65% tổng số phiếu biểu quyết) (ii) Theo cách hiểu cụm từ “đủ điều kiện sau” việc biểu bầu thành viên HĐQT Ban KS phải đáp ứng khoản a c Nghĩa thực theo phương thức bầu dồn phiếu, ứng cử viên trúng cử phải có 65% tổng số phiếu Theo thông lệ quốc tế phải hiểu theo cách thứ để bảo vệ quyền lợi cổ đông thiểu số Trên thực tế, quan nhà nước giải thích theo cách thứ hai không bảo vệ quyền lợi cổ đông thiểu số theo thông lệ quốc tế 12 Chuyển đổi Doanh nghiệp Việc chuyển đổi doanh nghiệp điều chỉnh Nghị định 101/2006/ND-CP đăng ký lại chuyển đổi doanh nghiệp Nhưng chưa có văn bãi bỏ Nghị định 38/2003/ND-CP việc chuyển đổi từ cơng ty nước ngồi sang hoạt động theo hình thức cơng ty cổ phần Gần đây, có quan nhà nước tư vấn cho cơng ty nước ngồi áp dụng Nghị định 38 Đề nghị làm rõ sở pháp lý áp dụng trường hợp chuyển đổi doanh nghiệp thành công ty cổ phần Trang 3/3 ...Vướng mắc Thực Luật DN & Luật ĐT Diễn đàn Doanh nghiệp Việt Nam kỳ, 05/2007 văn 1709/TM-KHDT ngày 27/3/2007) Các doanh... viên bị coi chuyển nhượng dự án phải làm lại hồ sơ đầu tư từ đầu Trang 2/3 Vướng mắc Thực Luật DN & Luật ĐT Diễn đàn Doanh nghiệp Việt Nam kỳ, 05/2007 Hạn chế Chuyển nhượng Cổ phần Theo Điều