Pháp luật Việt Nam về công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên và thực trạng thực hiện pháp luật

Trường Đại học Kinh tế Quốc dân BÀI TẬP MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI Đề tài Pháp luật Việt Nam về công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên và thực trạng thực hiện pháp luật Lớp học phần Luật thương mại 1 (21.

Trường Đại học Kinh tế Quốc dân - - BÀI TẬP MÔN: LUẬT THƯƠNG MẠI Đề tài: Pháp luật Việt Nam công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên thực trạng thực pháp luật Lớp học phần: Luật thương mại (219)_2 Nhóm: Sinh viên thực hiện: Năm học: 2019-2020 LỜI MỞ ĐẦU 1 Lý chọn đề tài Hiện kinh tế thị trường định hướng Xã hội chủ nghĩa, Đảng Nhà nước quan tâm khuyến khích thành phần kinh tế xã hội tự phát triển khuôn khổ hệ thống pháp luật Quyền tự kinh doanh quy định Hiến pháp Việt Nam, thể chất Nhà nước ta “Nhà nước dân, dân dân” Mặt khác, để đẩy mạnh nghiệp Cơng nghiệp hóa - Hiện đại hóa đất nước, điều tất yếu trọng vào phát triển kinh tế Do vậy, với quản lý, giám sát quan công quyền, Đảng Nhà nước không ngừng hoàn thiện hệ thống văn pháp luật kinh doanh Luật Doanh nghiệp (1999) thay Luật Công ty (1990), Luật Doanh nghiệp (2005) thay Luật Doanh nghiệp (1999) Luật Doanh nghiệp 2014 Trong văn pháp luật hành, nhiều loại hình doanh nghiệp quy định nhằm đa dạng hóa, tối ưu hóa khả thu hút thành phần kinh tế tham gia kinh doanh đầu tư công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh, doanh nghiệp tư nhân Trong đó, cơng ty TNHH Một thành viên đời muộn lần thừa nhận Luật Doanh nghiệp 1999 Tuy vậy, loại hình doanh nghiệp mang nhiều điểm ưu việt phù hợp cho cấu doanh nghiệp Việt Nam (doanh nghiệp nhỏ vừa chiếm 97% tổng số doanh nghiệp) với điểm bật chủ sở hữu phải chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi số vốn mà góp Chính vậy, số lượng doanh nghiệp thành lập với loại hình cơng ty TNHH Một thành viên ngày gia tăng Cùng với tiến trình phát triển kinh tế đất nước thực trạng mơ hình áp dụng ngày rộng rãi, văn pháp luật quy định vấn đề hoàn thiện để vào thực tế Tuy nhiên, lại có số vướng mắc, khó khăn vấn đề quản lý loại hình cơng ty gây sai phạm Chính lý trên, nhóm tác giả lựa chọn đề tài “Pháp luật Việt Nam công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên thực trạng thực pháp luật” Mục tiêu đề tài Mục tiêu đề tài nhằm xác định ảnh hưởng pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên đến loại hình cơng ty thời gian qua Trên sở tìm vướng mắc, hạn chế cịn tồn đọng q trình thực thi pháp luật, nhóm tác giả đề xuất giải pháp nhằm khắc phục khó khăn đồng thời đưa ý kiến để tạo hành lang pháp lý khuyến khích phát triển loại hình doanh nghiệp Nhiệm vụ đề tài Tìm hiểu thực trạng cơng tác thực pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Đối tượng nghiên cứu - Các quy định pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên - Thực trạng thực pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Phạm vi nghiên cứu: Cơng trình tiến hành nghiên cứu nước giai đoạn từ năm 2016 đến đầu năm 2020 Cấu trúc cơng trình: Ngồi phần mở đầu, mục lục, kết luận, viết chuyển tải thành chương sau: - Chương 1: Một số vấn đề lý luận pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Chương đưa vấn đề lý luận công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên hệ thống văn pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên - Chương 2: Thực trạng công tác thực pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Chương bao gồm thực trạng hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên vi phạm pháp luật loại hình - Chương 3: Một số kiến nghị nhằm nâng cao hiệu công tác thực pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên CHƯƠNG I NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ PHÁP LUẬT CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN: 1.1 Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên – loại hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn Sự đời Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên: Cơng ty TNHH thành viên cịn gọi với tên khác “công ty TNHH chủ” Công ty TNHH chủ đời hệ pháp lý đặc biệt q trình phát triển cơng ty TNHH tồn tài sản cơng ty TNHH nhiều thành viên chuyển vào tay thành viên lý khác Ví dụ, thành viên cơng ty TNHH có hai thành viên chết, thành viên khỏi công ty Trong trường hợp này, công ty hoạt động có hiệu quả, pháp luật nhiều nước cho phép công ty tiếp tục tồn tại, chuyển đổi hình thức, khơng bị phụ thuộc phải giải thể công ty Như vậy, công ty TNHH từ chỗ có nhiều chủ sở hữu trở thành cơng ty có chủ, từ chỗ có nhiều thành viên trở thành cơng ty có thành viên Sau này, trình phát triển, công ty TNHH chủ thành lập không ngừng tăng lên số lượng Công ty TNHH đời muộn loại hình DN nhà đầu tư ưa chuộng kết hợp hồn hảo ưu điểm cơng ty hợp danh công ty cổ phần, phù hợp với nhà đầu tư có quy mơ nhỏ vừa Ở Việt Nam, công ty TNHH thành viên lần thừa nhận Luật DN 1999, đó, pháp luật nước giới, mơ hình cơng ty thừa nhận cách nhiều năm tạo điều kiện cho nhà đầu tư lựa chọn loại hình kinh doanh phù hợp, phân tán rủi ro, chuyển dịch vốn, hợp vốn dễ dàng với chủ thể kinh doanh khác mà không làm chất pháp lý DN Quan niệm công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên thành viên Việt Nam: - Pháp luật Việt Nam trước không ghi nhận cơng ty TNHH thành viên giai đoạn công ty hiểu theo nghĩa truyền thống, gồm ba đặc trưng: ● Sự liên kết nhiều người thể thơng qua việc góp vốn tài sản giá trị tinh thần ● Sự liên kết phải thơng qua kiện pháp lý hợp đồng thành lập cơng ty ● Mục đích liên kết nhằm tìm kiếm lợi nhuận Như vậy, ba điều kiện cơng ty TNHH thành viên không thỏa mãn hai điều kiện, vì, có cá nhân hay tổ chức khơng thể thực hành vi “liên kết”, khơng thể có góp vốn chấp nhận hợp đồng đơn phương có bên tham gia Cơng ty TNHH thành viên DN tổ chức chủ cá nhân làm chủ sở hữu gọi chủ sở hữu công ty Chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi vốn điều lệ Thực tiễn kinh doanh nước ta DN Nhà Nước, DN tổ chức trị xã hội chất tổ chức hoạt động giống công ty TNHH thành viên (một chủ sở hữu) Luật DN năm 1999 quy định công ty TNHH thành viên tổ chức; Luật DN 2005 phát triển mở rộng cá nhân có quyền thành lập cơng ty TNHH thành viên; Luật Doanh nghiệp 2014 quy định Công ty TNHH thành viên doanh nghiệp tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu: “Công ty TNHH thành viên doanh nghiệp tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu (sau gọi chủ sở hữu công ty); chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi vốn điều lệ công ty” Cơng ty TNHH thành viên thuộc loại hình cơng ty đối vốn có tư cách pháp nhân, khơng quyền phát hành cổ phiếu Cịn người nước Việt Nam người Việt Nam nước ngồi họ quyền thành lập cơng ty TNHH thành viên theo sách khuyến khích đầu tư nước họ hoạt động theo luật khuyến khích đầu tư nước luật khuyến khích đầu tư nước ngồi Việt Nam Có thể khái quát Công ty TNHH thành viên DN tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu; chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ công ty Như vậy, công ty TNHH thành viên cá nhân làm chủ sở hữu thừa nhận thức, ghi nhận rõ ràng với đầy đủ tư cách pháp nhân, bình đẳng với thành phần kinh tế khác Luật Doanh nghiệp thức thừa nhận công ty TNHH thành viên cá nhân làm chủ sở hữu đáp ứng yêu cầu thực tiễn đời sống, đồng thời hòa nhập với xu hướng chung pháp luật công ty giới 1.1.2 Đặc điểm công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Công ty TNHH thành viên: 1.1.2.1 Thành viên công ty cá nhân tổ chức Thành viên cơng ty chủ sở hữu cơng ty Nếu trước công ty TNHH thành viên tổ chức pháp luật nước ta thừa nhận chủ sở hữu công ty pháp nhân Điều phù hợp với sách khuyến khích phát triển doanh nghiệp Đảng Nhà nước ta, đồng thời tạo môi trường pháp lý đa dạng thuận lợi để cá nhân thành lập công ty riêng phù hợp với yêu cầu kinh tế quy định Luật Doanh nghiệp Chính thừa nhận tạo ưu riêng cho công ty TNHH thành viên so với loại hình doanh nghiệp tư nhân 1.1.2.2 Cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên pháp nhân Cá nhân hay tổ chức thành lập công ty TNHH thành viên coi có tư cách pháp nhân, tức đáp ứng đầy đủ điều kiện luật định, là: quan Nhà nước có thẩm quyền thành lập, cho phép thành lập, đăng ký cơng nhận; có cấu tổ chức chặt chẽ; có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác tự chịu trách nhiệm tài sản đó; nhân danh tham gia quan hệ pháp luật cách độc lập [31, Điều 84] Theo quy định pháp luật nhiều nước giới, công ty TNHH chủ thừa nhận pháp nhân có tách bạch tài sản tài sản doanh nghiệp tài sản lại chủ doanh nghiệp Pháp luật nước ta quy định điều kiện để có tư cách pháp nhân để góp phần tạo lập tư cách pháp lý độc lập chế độ tự chịu trách nhiệm, trách nhiệm tài sản tổ chức, cá nhân hành vi pháp lý Khi thành lập công ty, chủ sở hữu thành viên cơng ty phải cam kết góp vốn vào cơng ty với giá trị vốn góp thời hạn góp vốn cụ thể Số vốn góp chủ sở hữu thể Điều lệ cơng ty Trường hợp chủ sở hữu khơng góp đầy đủ hạn số vốn cam kết số vốn chưa góp coi nợ cá nhân, tổ chức cơng ty Cá nhân, tổ chức chủ sở hữu công ty phải chịu trách nhiệm số vốn góp cam kết góp vào cơng ty, nghĩa vụ phát sinh ngồi số vốn khơng phải chịu trách nhiệm Đây đặc điểm xuất phát từ chế độ chịu trách nhiệm hữu hạn công ty TNHH thành viên Như vậy, công ty TNHH thành viên ghi nhận pháp nhân, chủ thể thực sự, theo đó, tài sản cơng ty hoàn toàn độc lập với tài sản thành viên cơng ty Cơng ty TNHH thành viên có tư cách pháp nhân, trước pháp lý, giống thể nhân nhiều phương diện Cũng thể nhân, công ty có tên, có chỗ (tức trụ sở), có quốc tịch, có sản nghiệp, có lực pháp lý, tức lực thực hành vi pháp lý Tên công ty Tên công ty TNHH thành viên phải ghi vào sổ đăng ký thương mại (ở Việt Nam gọi phòng đăng ký kinh doanh) theo tên chọn Khi đó, tên cơng ty bảo vệ thương danh thương gia thể nhân, không công ty khác sử dụng tên gọi Việc thay đổi tên gọi công ty TNHH thành viên pháp luật quy định nghiêm ngặt Trụ sở Trụ sở nơi đặt sở công ty, trụ sở đặt đâu quan điều khiển quản trị công ty TNHH thành viên phải Quốc tịch Địa vị pháp lý công ty TNHH thành viên pháp luật nước mà công ty mang quốc tịch định Vấn đề quốc tịch doanh nghiệp nói chung, cơng ty TNHH thành viên nói riêng Việt Nam vấn đề nhiều tranh luận, chưa quy định cách rõ ràng pháp luật 1.1.2.3 Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên chịu trách nhiệm hữu hạn khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ công ty Vốn điều lệ công ty TNHH thành viên hiểu số thành viên góp ghi vào Điều lệ cơng ty Vốn điều lệ cơng ty tiền Việt Nam, ngoại tệ, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sử dụng trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác ghi Điều lệ cơng ty thành viên góp để tạo thành vốn cơng ty Trong q trình hoạt động kinh doanh, phát sinh khoản nợ ngồi tài sản khác cơng ty chủ sở hữu phải chịu trách nhiệm phạm vi số vốn điều lệ góp cam kết góp vào công ty đưa tài sản riêng cá nhân, tổ chức để toán khoản nợ Như vậy, cơng ty TNHH thành viên, có phân tách tài sản tài sản công ty tài sản thành viên công ty 1.1.2.4 Không phát hành cổ phiếu công chúng để công khai huy động vốn Khoản điều 73 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định rõ: “Công ty TNHH thành viên không quyền phát hành cổ phần” Đây đặc điểm chung loại hình cơng ty TNHH có nhiều thành viên theo truyền thống Cổ phiếu hiểu đơn giản giấy tờ có giá xác nhận quyền sở hữu cổ phần DN Rất nhiều công ty định chọn phương án phát hành cổ phiếu để phục vụ cho kế hoạch tăng trưởng Cổ phiếu đại diện cho quyền sở hữu DN cổ đông, DN khơng có trách nhiệm phải hồn trả lại số tiền góp vốn cho chủ sở hữu cổ phiếu DN Trong loại hình cơng ty cơng ty TNHH nói chung có Cơng ty TNHH thành viên khơng phát hành cổ phiếu để huy động vốn Đây đặc điểm cho thấy khác biệt công ty TNHH công ty cổ phần Trong đặc trưng bật, thể rõ nét tính chất cơng ty cổ phần việc mơ hình cơng ty có quyền phát hành cổ phiếu để huy động vốn Đây cách thức huy động vốn quy mơ lớn mà cơng ty cổ phần tiến hành Tuy nhiên, với đặc trưng công ty TNHH hoạt động phát hành cổ phiếu để huy động vốn không cần thiết không đảm bảo Do đó, trường hợp cơng ty dựa khả tăng vốn điều lệ tăng vốn góp chủ sở hữu mơ hình cơng ty TNHH thành viên 1.1.2.5 Quyền chủ sở hữu việc chuyển nhượng, rút vốn công ty bị hạn chế Luật Doanh nghiệp (2014) quy định chủ sở hữu công ty quyền rút vốn cách chuyển nhượng phần toàn số vốn điều lệ cho tổ chức cá nhân khác, với hình thức khác chủ sở hữu phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác Đây hạn chế nhằm cân đối so với doanh nghiệp tư nhân quy định TNHH lợi cho thành viên công ty Việc hạn chế điều cần thiết nhằm bảo vệ cho quyền lợi cho chủ thể liên quan tham gia quan hệ pháp luật với công ty TNHH thành viên Rõ ràng, cá nhân thành viên đồng thời chủ sở hữu công ty, dễ dẫn tới chuyển dịch khối tài sản công ty thành tài sản riêng cá nhân, khí phải chịu TNHH kinh doanh, pháp luật buộc phải có quy định nhằm tạo minh bạch vấn đề tài cơng ty TNHH thành viên ngăn ngừa trước nguy cơ, hành vi làm dụng quyền để vi phạm pháp luật chủ sở hữu công ty 1.1.3 Vai trị cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Thứ nhất, tạo điều kiện thuận lợi cho cá nhân muốn khởi nghiệp, từ mơ hình kinh doanh nhỏ vừa Công ty TNHH thành viên loại hình cơng ty có chủ sở hữu Chính khơng có tham gia nhiều thành viên nên quy mô tổ chức công ty nhỏ Điều mang lại thuận lợi định cho chủ sở hữu công ty Mặt khác, điểm hấp dẫn cơng ty cịn tính chịu TNHH tài sản Do đó, mơ hình cơng ty TNHH thành viên thích hợp với thương nhân có tư tưởng kinh doanh với quy mơ nhỏ ln địi hỏi bảo đảm an tồn cao mặt tài Chính có loại hình mà ngày nhiều cá nhân tiến hành start up, từ gây dựng nghiệp cho thân mình, góp phần khơng nhỏ vào cấu GDP đất nước Thứ hai, đời công ty TNHH thành viên giúp giải vấn đề việc làm cho nhiều người Theo tin cập nhật thị trường lao động Việt Nam quý năm 2019, nước có triệu người độ tuổi thất nghiệp, đó, 124.500 người có trình độ từ đại học trở lên Thị trường lao động bão hoà, tập đồn , cơng ty lớn ngồi nhà nước khơng có nhiều nhu cầu tuyển nhân sự, doanh nghiệp nhà nước bị phụ thuộc nhiều vào biển chế Ngồi ra, nhiều cử nhân tìm việc làm đa phần lại cảm thấy không phù hợp với môi trường làm việc hay không ngành nghề đào tạo nên thơi việc Chính vậy, việc thành lập công ty TNHH thành viên cá nhân, tổ chức làm chủ góp phần giảm ,thiểu tỉ lệ thất nghiệp, tạo công ăn việc làm không cho cá nhân làm chủ doanh nghiệp mà cho nhiều người khác Thứ ba ,công ty TNHH thành viên yếu tố ảnh hưởng đến quyền tự kinh doanh mà pháp luật thừa nhận Từ Luật Doanh nghiệp (2005) ghi nhận quyền tự thành lập công ty TNHH thành viên tổ chức cá nhân làm chủ có ý nghĩa lớn Việt Nam giai đoạn Nhà nước ta nhà nước pháp quyền dân, dân dân, người dân tự lo liệu sống thơng qua lựa chọn cách thức làm ăn bước vào hoạt động kinh doanh thơng qua việc thành lập công ty Nhà nước với quyền lực nhân dân giao cho, có trách nhiệm tạo môi trường pháp lý cung cấp phương tiện, dẫn cách thức để cá nhân đáp ứng nhu cầu vật chất tinh thần ngày cao Cơng ty TNHH thành viên giúp tổ chức, cá nhân gia tăng lợi nhuận đáp ứng ngày tốt hơn, người trao đổi sản phẩm phục vụ lẫn Thứ tư, Một cá nhân lựa chọn phương thức thành lập Công ty TNHH thành viên để tiến hành hoạt động kinh doanh mà không bắt buộc phải liên kết với cá nhân hay tổ chức Với mơ hình này, nhà kinh doanh cảm thấy an toàn, phân tán rủi ro, chuyển dịch vốn, hợp vốn dễ dàng với chủ thể kinh doanh khác mà không làm chất pháp lý doanh nghiệp.Điều đáp ứng nguyện vọng người kinh doanh muốn chủ sở hữu doanh nghiệp doanh nghiệp hoạt động theo quy chế công ty TNHH thành viên Do vậy, công ty TNHH thành viên ngày khuyến khích phát triển làm tăng khả lựa chọn loại hình doanh nghiệp, cá nhân tự tự độc lập thành lập cơng ty TNHH, có tư cách pháp nhân để tham gia vào thương trường Điều lợi vượt trội so với loại hình doanh nghiệp tư nhân.mình độc lập thành lập cơng ty TNHH, có tư cách pháp nhân để tham gia vào thương trường Điều lợi vượt trội so với loại hình doanh nghiệp tư nhân Thứ năm,Cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên lựa chọn hàng đầu nhà đầu tư loại hình doanh nghiệp chủ sở hữu chẳng hạn doanh nghiệp tư nhân nhờ vào ưu điểm vượt trội mà liệt kê 1.1.4 Ưu điểm, hạn chế công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 1.1.4.1 Ưu điểm công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Căn quy định Điều 73 Luật Doanh nghiệp năm 2014, công ty TNHH thành viên có đặc điểm bản: cơng ty tình ln có chủ sở hữu (có thể cá nhân tổ chức); chủ sở hữu công ty phải chịu TNHH tài sản phạm vi số vốn góp vào cơng ty; cơng ty có tư cách pháp nhân không quyền phát hành cổ phiếu Từ đặc điểm này, công ty TNHH thành viên thể rõ ưu điểm sau: Thứ nhất, cơng ty TNHH thành viên có khả giới hạn tốt rủi ro mặt tài cho chủ sở hữu công ty TNHH thường hiểu nghĩa vụ cổ đơng hay thành viên phải trả khoản nợ công ty, giới hạn phạm vi số vốn cam kết góp vào cơng ty Cơng ty TNHH thành viên có bảo đảm an tồn pháp lý cao cho chủ sở hữu công ty Bởi chủ sở hữu công ty này, phải gánh chịu hậu mặt tài cho chủ nợ phạm vi số vốn điều lệ công ty Nói cách khác, “cơng ty có tách bạch rõ ràng tài sản chủ sở hữu góp vào cơng ty với tài sản ngồi xã hội họ” Vì thế, TNHH tường bảo vệ tài cho chủ sở hữu cơng ty Thứ hai, công ty lý tưởng để kinh doanh phạm vi nhỏ, cấu tổ chức gọn nhẹ, linh động Cơng ty TNHH thành viên loại hình cơng ty có chủ sở hữu Chính khơng có tham gia nhiều thành viên nên quy mô tổ chức công ty nhỏ Điều mang lại thuận lợi định cho chủ sở hữu công ty Mặt khác, điểm hấp dẫn cơng ty cịn tính chịu TNHH tài sản Do đó, mơ hình cơng ty TNHH thành viên thích hợp với thương nhân có tư tưởng kinh doanh với quy mơ nhỏ ln địi hỏi bảo đảm an tồn cao mặt tài Thứ ba, khả chủ động, đốn kinh doanh Hình thức cơng ty chủ - cơng ty TNHH thành viên - có nhiều thuận lợi người chủ sở hữu có tồn quyền định vấn đề công ty mà không lo sợ bị chia sẻ quyền lực Rõ ràng, cần định vấn đề cấp bách, chủ sở hữu công ty đưa định nhanh chóng, kịp thời mà khơng 10 22/6/2015) Bộ Tài Các thiếu sót, khuyết điểm nêu thuộc trách nhiệm Hội đồng thành viên, Giám đốc, Phó giám đốc phân cơng phụ trách, Kiểm sốt viên, Kế tốn trưởng Cơng ty, Trưởng ban quản lý dự án 36 nhà phố liền kề thuộc Dự án Khu dân cư số tổ chức, cá nhân tham mưu thời kỳ phát sinh vụ việc có liên quan Trước sai phạm này, UBND quận chậm trễ việc đạo báo cáo UBND TP việc giải tồn Công ty Dịch vụ Cơng ích quận liên quan đến việc thực Dự án Khu dân cư số Các thiếu sót, khuyết điểm thuộc Chủ tịch, Phó chủ tịch phân cơng phụ trách tổ chức, cá nhân tham mưu, đề xuất thuộc UBND quận thời kỳ phát sinh vụ việc có liên quan CHƯƠNG 3: MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN 3.1 Đánh giá công tác thực pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Nhìn chung, vấn đề cơng tác thực pháp luật công ty TNHH thành viên tương đối ổn Đa số mơ hình cơng ty TNHH thành viên áp dụng mơ hình phương pháp quản lí, cấu tổ chức luật quy định Tuy nhiên, có số bất cập việc thực thi áp dụng pháp luật sau: - Những bất cập khó khăn trình kiểm sốt Nhà nước loại hình doanh nghiệp này: cụ thể vấn đề giải thể doanh nghiệp ví dụ doanh nghiệp giải thể mà khơng làm thủ tục nhiều thời gian để làm thủ tục Có thể kể đến trường hợp chủ doanh nghiệp người nước ngồi bỏ bê cơng ty trốn nước để lại khoản nợ dẫn đến quan Nhà nước khó khăn việc giải trường hợp đặc biệt xác định nghĩa vụ thuế - Xuất công ty “ma” để gây lũng đoạn thị trường, nhằm phục vụ lợi ích cá nhân hay tập thể - Về vấn đề thuế, nhiều doanh nghiệp chưa thực đầy đủ nghĩa vụ đóng thuế cho Nhà nước, dùng nhiều biện pháp để trốn thuế Thành tựu: 42 - Nhận ưu điểm công ty TNHH thành viên, xu hướng chuyển đổi mô hình hoạt động thành cơng ty TNHH thành viên tăng Việc áp dụng mơ hình vào thực tiễn có nhiều thành cơng lớn - Trong năm gần đây, quy mô đăng ký thành lập doanh nghiệp địa bàn thành phố Hà Nội ngày lớn - Trong hoạt động mình, công ty TNHH thành viên cố gắng thực tốt sách pháp luật nhà nước, có hoạt động tích cực tham gia hoạt động kinh doanh nhà nước phát động - Các công ty có góp mặt Nhà nước có xu hướng chuyển sang mơ hình cơng ty TNHH thành viên 3.1.2 Một vài nhận xét thực pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên a Về việc chuyển đổi loại hình cơng ty Khi muốn huy động thêm vốn điều lệ, công ty TNHH thành viên cần thực chuyển đổi sang loại hình doanh nghiệp khác (ví dụ cơng ty cổ phần) Tuy nhiên, pháp luật hành qui định thủ tục chuyển đổi loại hình cơng ty rườm rà chặt chẽ gây bất tiện khó khăn cho cơng ty Cụ thể, chuyển đổi sang cơng ty cổ phần có phát sinh tăng giảm vốn điều lệ cơng ty TNHH thành viên có lựa chọn sau: Tăng vốn trước chuyển đổi: Với trường hợp chủ sở hữu công ty nộp hồ sơ tăng vốn đến Sở Kế hoạch – Đầu tư thời hạn 10 ngày kể từ ngày hoàn thành việc tăng vốn Hồ sơ gồm: Thông báo tăng vốn, thể nội dung: Tên, địa chỉ, trụ sở chính, mã số doanh nghiệp; vốn điều lệ; số vốn dự định tăng; thời điểm, lý hình thức tăng vốn; họ tên, chữ ký người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp; định chủ sở hữu việc tăng vốn Tuy nhiên, cách gây nhập nhằng vốn nhiều người muốn góp vốn mặt pháp lý cơng ty TNHH thành viên không tự ý huy động vốn Như vậy, quyền lợi của bên góp vốn không đảm bảo pháp luật bảo vệ Chuyển đổi thành công ty cổ phần tăng vốn: Trường hợp áp dụng doanh nghiệp muốn huy động thêm vốn góp từ người khác Lúc này, công ty 43 TNHH phải thực thủ tục đăng ký chuyển đổi xong xuôi trước thực tăng vốn Hồ sơ gồm: - Thông báo tăng vốn: Tên, địa chỉ, trụ sở chính, mã số doanh nghiệp; vốn điều lệ; số vốn dự định tăng; thời điểm, lý hình thức tăng vốn; họ tên, chữ ký người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp; - Quyết định Đại hội đồng cổ đông việc tăng vốn; - Biên họp Đại hội đồng cổ đông việc tăng vốn: Trong thời hạn 10 ngày kể từ ngày hoàn thành việc chuyển đổi, công ty phải đăng ký chuyển đổi công ty Sở Kế hoạch – Đầu tư Hồ sơ chuyển đổi bao gồm: - Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp; - Điều lệ công ty chuyển đổi; - Quyết định chủ sở hữu công ty Quyết định hợp lệ biên họp Hội đồng thành viên Đại hội đồng cổ đông việc chuyển đổi công ty; - Danh sách thành viên danh sách cổ đông sáng lập, danh sách cổ đơng nhà đầu tư nước ngồi; - Bản hợp lệ Thẻ cước công dân, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác thành viên cá nhân; - Bản hợp lệ Quyết định thành lập, Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp tài liệu tương đương khác tổ chức văn ủy quyền; Thẻ cước công dân, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác người đại diện theo ủy quyền thành viên tổ chức; - Giấy chứng nhận đầu tư nhà đầu tư nước ngoài; - Hợp đồng chuyển nhượng phần vốn góp giấy tờ chứng minh hồn tất việc chuyển nhượng thỏa thuận góp vốn đầu tư - Các tài liệu, giấy tờ quan nước ngồi cấp phải hợp pháp hóa lãnh dịch tiếng Việt có cơng chứng, chứng thực Thời hạn: Trong vòng 05 ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ, Sở Kế hoạch – Đầu tư cấp lại Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Ngoài ra, với trường hợp cụ thể phát sinh thêm nhiều giấy tờ thủ tục khác b Về vấn đề người đại diện theo pháp luật ( NĐDTPL) Do quy định nhiều người đại diện nên xảy tình trạng tùy tiện chọn người đại diện cho cơng ty Ví dụ trường hợp cơng ty RESCO, người đại diện vốn góp người lao động nên xảy tình trạng khơng kiểm tra dc thù lao tiền thưởng cty dẫn đến thoái thác trách nhiệm 44 Khoản Điều 13 quy định “công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần có nhiều người đại diện theo pháp luật Điều lệ công ty quy định cụ thể số lượng, chức danh quản lý quyền, nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp” Như vậy, Luật không quy định rõ chức danh công ty người đại diện dẫn tới tùy tiện trình thực thi Bên cạnh đó: Gây khó khăn cho khách việc xác định thẩm quyền NĐDTPL - Nội dung Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp không ghi nhận phạm vi đại diện thông tin chức danh quản lý, quyền hạn, nghĩa vụ người đại diện Quyền hạn nghĩa vụ NĐDTPL quy định Điều lệ công ty Điều lệ công ty lúc thông báo cơng khai Nếu xảy tình trạng NĐDTPL ký văn với nội dung A, gửi cho bên có liên quan quan quản lý; ngày mai, người đại diện theo pháp luật khác gửi văn với nội dung hoàn toàn trái ngược dẫn đến khơng biết tin Chính việc có nhiều NĐDTPL làm cho khách hàng gặp khó khăn việc giao dịch ký kết hợp đồng - Nếu khách hàng không xem xét kỹ Điều lệ công ty trước xác lập giao dịch, giao dịch với người khơng có thẩm quyền đại diện thông tin việc phân công trách nhiệm giới hạn nội doanh nghiệp dẫn đến hợp đồng vô hiệu xảy tranh chấp gây ảnh hưởng cho khách hàng công ty Nếu khách hàng đòi hỏi người ký kết hợp đồng với phải chứng minh thẩm quyền ký kết chứng minh người đại diện theo pháp luật công ty gây nên phiền hà, khó khăn cho người đại diện c Về vấn đề lãnh đạo, quản lý Hiện xảy nhiều trường hợp thiếu trách nhiệm người lãnh đạo quản lý, công ty nhà nước làm chủ sở hữu, gây thất thốt, lãng phí vốn nhà nước Những trường hợp xảy chức tra, giám sát chưa thực tốt Tiêu biểu trường hợp RESCO, nhiều dự án phê duyệt lâu chưa đưa vào khai thác, hàng loạt dự án phát có sai phạm, tự thực gói thầu không đảm bảo lực thực hiện, không đảm bảo công khai, minh bạch quản lý dự án theo quy định pháp luật Sự buông lỏng quản lý, thiếu trách nhiệm, cụ thể tuỳ tiện sử dụng vốn nhà nước công ty RESCO dẫn đến hậu làm thất thoát nghiêm trọng tài sản nhà nước Cụ thể, công ty sử dụng tiền (100% vốn nhà nước) để chi nộp 4,8 tỷ đồng tiền thuê đất, thuế đất cho Công ty cổ phần Hùng Vương; 469 triệu đồng cho Công ty cổ phần Địa ốc đặc biệt chi trả chi phí thực Dự án Chung cư Nguyễn Kim - Khu B thay đối tác kinh doanh - Công ty cổ phần Địa ốc Ngân Hiệp, làm ảnh hưởng đến hoạt động sản xuất, kinh doanh Tổng cơng ty 45 Bên cạnh đó, cịn có buông lỏng quản lý phận quan nhà nước Thực tế cho thấy, thất thoát lãng phí vốn nhà nước khơng ngun nhân khách quan chế sách, quy định pháp luật mà cịn có ngun nhân quan trọng, chí chủ yếu dẫn đến thất lãng phí từ người bắt đầu người giữ vai trò giám sát máy nhà nước Sự buông lỏng quản lý, yếu không đủ tầm số người có trách nhiệm quản lý dẫn đến tình trạng thất lãng phí tài sản nhà nước Cụ thể chậm trễ UBND cấp xã không báo cáo kịp thời cho UBND cấp tỉnh vụ việc vi phạm pháp luật cơng ty dịch vụ cơng ích d Về vấn đề kiểm soát kiểm soát viên Kiểm soát viên công ty TNHH thành viên tổ chức cá nhân tổ chức chủ sở hữu bổ nhiệm để kiểm soát hoạt động cơng ty nên vài trị kiểm sốt viên lớn Đặc biệt công ty TNHH MTV nhà nước làm chủ sở hữu Điều 103 quy định rõ đầy đủ tiêu chuẩn kiểm soát viên doanh nghiệp nhà nước Tuy nhiên, quy định không áp dụng kiểm soát viên loại hình cơng ty khác Có thể thấy, vai trị kiểm soát viên doanh nghiệp nhà nước tương đối lớn, tạo phân biệt với loại hình cơng ty khác Chủ sở hữu bổ nhiệm kiểm sốt viên Luật lại khơng nói rõ trường hợp bổ nhiệm hai ba kiểm sốt viên kiểm sốt viên làm việc độc lập hay phải lập thành tổ chức kiểu "Ban kiểm sốt" cơng ty cổ phần mà việc có thành lập ban kiểm sốt hay khơng phụ thuộc vào định chủ sở hữu điều 82 LDN 2014 Vì luật khơng quy định phải thành lập Ban Kiểm sốt nên hiểu kiểm sốt viên cơng ty TNHH thành viên tổ chức có địa vị pháp lý độc lập, tức kiểm sốt viên có quyền nghĩa vụ độc lập với nhau, trực tiếp báo cáo chịu trách nhiệm trước chủ sở hữu việc kiểm sốt Như vậy, vấn đề quản trị nói chung vấn đề kiểm sốt viên nói riêng cơng ty TNHH thành viên tổ chức cần phải hướng dẫn chi tiết để làm minh bạch vấn đề quản trị, đảm bảo lợi ích cơng ty lợi ích chủ sở hữu khơng bị xâm hại 3.2 Một số giải pháp đề xuất Về phía cơng ty Về phía cơng ty tnhh mtv nói chung, để thực tốt quy định pháp luật cơng ty tnhh mtv cơng ty, chủ sở hữu công ty nên nắm rõ quy định luật pháp điều kiện thành lập; chế hoạt động; chế độ tài chính; nghĩa vụ xã hội, nhà nước,… Về phía cơng ty tnhh mtv chuyển đổi từ doanh nghiệp nhà nước, công ty nên nắm rõ mục đích hoạt động 46 lợi nhuận hay cơng ích phục vụ lợi ích xã hội mục đích lợi nhuận đến cơng ích để từ hồn thành nhiệm vụ mục đích theo pháp luật mà nhà nước đặt Đặc biệt công ty tnhh mtv chuyển đổi từ doanh nghiệp nhà nước nên chủ động minh bạch thơng tin, có chế tuyển chọn nhân viên cấp cách chặt chẽ để tránh số trường hợp tuyển chọn lao động chất lao động không phù hợp với yêu cầu mà tổ chức đặt ra, phản ánh lực người lao động hoạt động tài cơng ty Về phía nhà nước - Về thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Thứ nhất, đơn giản hóa thủ tục thành lập DN Nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho DN người dân có nhu cầu đăng ký DN việc gia nhập thị trường, thời gian qua, công tác rà sốt trình tự, thủ tục hành quan quản lý nhà nước tiến hành cách thường xuyên liên tục Qua đó, bước cắt giảm thủ tục không cần thiết đăng ký DN giúp cho công tác đăng ký DN ngày đơn giản thuận tiện Tuy nhiên, quan đăng ký kinh doanh cần tiếp tục triển khai giải pháp sau để cải cách thủ tục thành lập DN Một cần thống đầu mối quan có thẩm quyền cấp giấy chứng nhận đăng ký DN Việc giao thẩm quyền cho Sở Kế hoạch Đầu tư thực đăng ký DN hợp lý Các quan có thẩm quyền lĩnh vực cụ thể có thẩm quyền cấp giấy phép hoạt động xác nhận DN có đủ điều kiện hoạt động lĩnh vực Hai là, mở rộng thủ tục đăng ký DN cho DN cho pháp luật chun ngành điều chỉnh Tức khơng bó hẹp quy định Luật DN mà quy định Luật DN Luật chuyên ngành khác Đồng thời bổ sung đầy đủ Luật chuyên ngành vào quy định Điều Luật DN 2014 Ba là, thống quy định giấy chứng nhận đăng ký DN luật chuyên ngành không quy định giấy phép hoạt động đồng thời giấy chứng nhận đăng ký DN nữa, cần phải có tách bạch rõ ràng chất loại giấy phép quy định Luật Đầu tư 2014 Luật tổ chức tín dụng 2010 Coi việc cấp loại giấy phép hoạt động hoạt động độc lập với việc đăng ký kinh doanh cho DN Nhận thức rõ việc cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh nhằm xác lập tư cách pháp nhân cho DN Nó 47 hồn tồn khác với việc cho phép DN hoạt động ngành nghề, lĩnh vực Bốn là, quan có thẩm quyền ban hành văn hướng dẫn thực áp dụng thống đăng ký kinh doanh tất ngành nghề, khơng để tình trạng luật chuyên ngành lấn sân Luật DN, tạo chồng chéo việc quản lý DN Năm là, thực thống nguyên tắc: hoạt động kinh doanh trước tiên phải đăng ký kinh doanh để xác lập tư cách pháp nhân chủ thể kinh doanh, sau cấp giấy phép hoạt động, cấp giấy chứng nhận đầu tư ngành nghề cấp Thứ hai, cần kiện toàn quan đăng ký kinh doanh Trước hết, kiện toàn đội ngũ quan liên quan đến việc thực thi Luật DN Một thực tế làm công tác quản lý có nhiều bất cập trình độ chun mơn Thậm chí, có DN cấp mã số đăng ký kinh doanh giống nhau, hoạt động nhiều năm liên tục mà khơng có vấn đề gì, đến kinh doanh có nhu cầu thay đổi đăng ký kinh doanh, DN đến nộp hồ sơ phịng đăng ký kinh doanh phát DN có mã số trùng với DN khác, dấu mã số thuế… Những trường hợp xảy tương tự Bởi vậy, cần có khóa huấn luyện, đào tạo Luật DN mới, cần phổ biến tinh thần Luật DN nói chung Luật DN điều chỉnh cơng ty TNHH thành viên nói riêng để đảm bảo cho đội ngũ có quán chuyên môn, phong cách làm việc Đồng thời, cần trang bị phương tiện làm việc đại cho quan thực thi Luật DN Điều ảnh hưởng lớn đến cường độ chất lượng công việc Một vấn đề diễn nước ta việc cho phép DN tiến hành đăng ký kinh doanh qua mạng thực tế có bất cập hai chiều: Thứ nhất, đội ngũ đăng ký kinh doanh chưa có thói quen làm việc qua mạng, nhận hồ sơ, xử lý hồ sơ trả lời kết qua mạng; Thứ hai, trình độ dân trí hạn chế nên việc hoàn tất thủ tục đăng ký kinh doanh qua mạng vấn đề khó khăn Bởi vậy, tất khâu đoạn đăng ký kinh doanh phải giải trực tiếp, dẫn đến hoạt động quan tình trạng q tải Đây ngun nhân khiến DN phải chờ đợi tiêu cực xảy quan Bởi thế, quan Trung ương cần tổ chức lớp tập huấn 48 công việc quan, dạy cách quản lý hành nhà nước thời đại - thời đại cơng nghiệp hóa thơng tin - Hồn thiện quy định tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Thứ nhất, pháp luật kiểm sốt viên cơng ty TNHH thành viên tổ chức Đánh giá Luật DN 2014 cho thấy quy định kiểm soát viên bảo đảm tính độc lập; chưa đảm bảo có đủ lực, trình độ chun mơn nghề nghiệp nguồn lực để thực chức nhiệm vụ theo quy định Ngồi ra, chưa có chế để kiểm sốt viên sử dụng để buộc kiến nghị thực trường hợp thực cần thiết giám sát có hiệu hoạt động người quản lý công ty Theo chúng tôi, Luật DN cần bổ sung quy định chi tiết bổ sung số quyền cho kiểm soát viên, như: tham dự thảo luận họp Hội đồng thành viên, họp công ty; xem xét hồ sơ, tài liệu công ty trụ sở chi nhánh, văn phịng đại diện công ty Thứ hai, quy định quyền biểu người có liên quan giao dịch tư lợi Để đảm bảo tính khách quan, cơng việc thực hợp đồng giao dịch cơng ty TNHH thành viên với người có liên quan, khuyến nghị bổ sung quy định Điều 75 Luật DN (2014) theo hướng hạn chế quyền biểu người có liên quan giao dịch tư lợi để tránh trường hợp trục lợi cho riêng Cụ thể, Luật DN nên quy định rõ biểu thông qua giao dịch tư lợi, người có lợi ích liên quan đến giao dịch phải bị loại trừ quyền biểu quyết, tránh trường hợp luật không quy định rõ ràng lỗ hổng tạo hội cho kẻ trục lợi rút ruột cơng ty Ngồi ra, nhằm đảm bảo lợi ích cơng ty lợi ích chủ sở hữu công ty không bị xâm hại, Luật DN nên tách bạch ba quyền quản lý, điều hành kiểm sốt cơng ty TNHH thành viên tổ chức để đảm bảo công ty hoạt động hiệu có giám sát, kiểm tra Nếu Luật DN để ngỏ trường hợp ba quyền quản lý, điều hành kiểm sốt rơi vào tay cá nhân (vừa chủ tịch 69 Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc, Kiểm sốt viên) tài sản chủ sở hữu dễ dàng bị thất thoát Thứ ba, hạn chế Giám đốc Tổng giám đốc Trong Luật DN, Điều 116 có quy định: “Giám đốc Tổng giám đốc công ty không đồng thời giám đốc tổng giám đốc DN khác” Thế vấn đề hạn chế lại không nêu Phần Công ty TNHH thành viên 49 Theo nên áp dụng việc hạn chế mơ hình cơng ty với chức năng, nhiệm vụ người điều hành công việc kinh doanh ngày cơng ty khó cho việc lúc đảm nhiệm nhiều công ty Quy định góp phần tránh việc yếu quản lý điều hành DN hay tránh việc mở, thành lập Cơng ty cách tràn lan sau khơng thực việc quản lý, điều hành dẫn đến DN yếu kém, chí dừng hoạt động bỏ trốn khỏi nơi cư trú… Điển hình thực tế có người thành lập làm giám đốc đến 35 công ty trách nhiệm hữu hạn - Hoàn thiện quy định vốn Thứ nhất, vốn điều lệ Như phân tích trên, Nghị định 102/2010/NĐCP quy định thời hạn chủ sở hữu công ty phải góp đủ vốn cam kết 36 tháng kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký DN thời gian dài, thời hạn góp vốn cơng ty cổ phần với cấu phức tạp luật quy định 90 ngày Thiết nghĩ, pháp luật nên đồng thời hạn góp vốn theo hướng: DN (công ty TNHH hai thành viên trở lên, công ty TNHH thành viên, công ty cổ phần) phải bảo đảm thực việc góp vốn tối thiểu 20% số vốn điều lệ thời điểm đăng ký kinh doanh, phần lại góp tối đa khơng 12 tháng kể từ ngày công ty cấp giấy chứng nhận DN (ngày DN đăng ký ghi giấy chứng nhận) Thời hạn 12 tháng đưa mốc phù hợp với kế hoạch phát triển hàng năm công ty Hơn thời hạn để xác định thực lực 70 công ty vào hoạt động kinh doanh, giảm bớt DN ảo, DN khơng có vốn thực Thứ hai, tài sản góp vốn định giá tài sản góp vốn Như phân tích trên, góp vốn quyền sử dụng đất, người góp vốn chịu thuế chuyển quyền sử dụng đất vào DN (Luật Thuế thu nhập cá nhân) ảnh hưởng đến khả đưa vốn tài sản vào DN để khai thác Thiết nghĩ, để giải vướng mắc này, pháp luật nên bổ sung vấn đề góp vốn bất động sản, làm thủ tục đăng ký trước bạ sang tên cho DN người góp vốn miễn thuế miễn lệ phí trước bạ Có thể thấy pháp luật hành chưa tạo đủ sở pháp lý điều chỉnh vấn đề định giá tài sản góp vốn Có nhiều vấn đề cần có quy định hướng dẫn bổ sung, cần có quy định có văn hướng dẫn việc định giá cụ thể số tài sản đặc thù sử dụng vào việc góp vốn quyền sở hữu trí tuệ; đồng thời để tháo gỡ khó khăn, vướng mắc cho chủ sở hữu góp vốn thành lập DN mà gặp khó khăn việc tự định giá, pháp luật nên quy định quyền thuê tổ chức định giá chuyên nghiệp thực việc định giá Giám đốc Tổng giám đốc, Chủ tịch Hội đồng thành 50 viên hay phịng ban nghiệp vụ công ty thay mặt DN thực quyền định phải quan độc lập Điều xóa bỏ trách nhiệm phi lý người đại diện cho công ty trường hợp định giá sai Ngoài ra, để nâng cao trách nhiệm người thực việc định giá, pháp luật cần quy định cụ thể thời điểm thực trách nhiệm “đối với khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty số chênh lệch giá trị định giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá” ngày thời điểm phát vi phạm Khi sửa đổi theo hướng này, pháp luật DN vừa thực mục tiêu bảo vệ quyền lợi chủ nợ, vừa đảm bảo thực hiệu nguyên tắc “hậu kiểm”, nâng cao ý thức tuân thủ pháp luật nhà đầu tư - Hoàn thiện quy định nghĩa vụ người quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Thứ nhất, mở rộng khái niệm “người quản lý” “người có liên quan” cơng ty + Về khái niệm “người quản lý” Quy định Luật DN 2014 cho thấy người quản lý công ty định nghĩa cách liệt kê loạt chức danh theo luật định Điều nhiều trường hợp gây khơng khó khăn cho việc xác định trách nhiệm pháp lý họ Bởi lẽ, số DN, có nhiều người quản lý cơng ty thực tế lại không giữ chức danh quản lý nhiều lý khơng đủ tiêu chuẩn theo quy định lách luật…Trong luật thực định Việt Nam, khơng có khái niệm phạm trù Giám đốc thực tế hay Giám đốc giấu mặt, xuất từ lâu Điều gây nhiều khó khăn việc bảo vệ quyền lợi Chủ sở hữu, chủ nợ người có liên quan Có nhiều trường hợp nhiều người khơng thức bổ nhiệm vào chức vụ Giám đốc, họ lại đạo điều khiển Giám đốc hợp pháp hành động theo ý chí Vấn đề đặt có sai phạm người chịu trách nhiệm, người đạo hay người thực hiện? Vấn đề Luật DN 2014 bỏ ngỏ Do Luật DN nên quy định theo hướng mở rộng khái niệm người quản lý, xác định người quản lý không vào chức danh mà họ nắm giữ mà phải dựa vào chức mà người thực Song phải xét đến khía cạnh khơng phải tất đưa lời khuyên có tác động tới hành động Giám đốc hợp pháp bị coi Giám đốc giấu mặt + Về vấn đề “người có liên quan” Luật DN xác định “người có liên quan” (Khoản 17 Điều 4) nhằm ngăn ngừa giám sát giao dịch tư lợi, đảm bảo giao dịch thực công 72 không gây tổn hại cho lợi ích cơng ty chủ sở hữu Tuy nhiên, 51 thực tế cho thấy giao dịch tư lợi với người có liên quan xảy khơng ít, khu vực kinh tế Nhà nước DN cổ phần hóa Liên quan đến nội dung này, nhận thấy hạn chế Luật DN khơng có thiết chế, chế tài điều chỉnh vấn đề đại diện, có nhiều đại diện quản lý phần vốn góp DN Nhà nước làm đại diện nhiều cơng ty khác với nhiều lợi ích khơng thể kiểm sốt cần phải có định nghĩa thống “người có liên quan” văn pháp luật thực định (Luật DN, luật chứng khoán văn hướng dẫn thi hành) đồng thời phải áp dụng thống khơng có phân biệt khu vực DN tư doanh hay DN nhà nước, đơn giản hoá cách viết, dễ hiểu, dễ thực Để chống xung đột lợi ích, cần mở rộng khái niệm đối tượng có liên quan Theo chuẩn mực kế toán quốc tế IAS (Điều 24, Khoản 9, IAS) định nghĩa “người liên quan” rộng so với quy định Luật DN 2014 Theo đó, cần mở rộng đối tượng có liên quan như: dâu, rể, bố vợ (chồng), mẹ vợ (chồng), anh (em) rể, chị (em) dâu nhiều cán công chức máy quản lý Nhà nước bộ, ban, ngành đại diện quyền sở hữu Nhà nước người có liên quan họ Thứ hai, hoàn thiện quy định quyền biểu người có liên quan giao dịch tư lợi Một vấn đề Luật DN hành chưa quy định biểu thơng qua giao dịch tư lợi người có liên quan đến giao dịch phải bị loại trừ quyền biểu Tuy nhiên, Luật DN 2005 quy định công ty TNHH thành viên tổ chức lại bỏ qua vấn đề Để đảm bảo tính khách quan, cơng việc thực hợp đồng, giao dịch công ty TNHH thành viên với người có liên quan, đề nghị bổ sung quy định Luật DN 2014 theo hướng hạn chế quyền biểu người có liên quan giao dịch tư lợi để tránh trường hợp trục lợi cho riêng Nếu vấn đề khơng khắc phục lỗ 73 hổng tạo hội cho giao dịch tư lợi người nắm quyền quản lý, điều hành cơng ty, ảnh hưởng đến lợi ích công ty chủ sở hữu công ty Thứ ba, hồn thiện quy định cơng khai thơng tin công ty TNHH thành viên Một nguyên nhân tình trạng tham nhũng xảy công ty TNHH thành viên đặc biệt cơng ty 100% vốn nhà nước tình trạng minh bạch thơng tin chưa thực cách nghiêm túc Chất lượng thông tin vấn đề quan trọng định chất lượng việc công khai thông tin Pháp luật cần phải có quy định thống nội dung tiêu chuẩn công khai cho thông tin cơng khai phải 52 đầy đủ xác Trước thực trạng thông tin đưa không rõ ràng xác dẫn đến cân đối chất lượng số lượng thông tin chủ sở hữu người quản lý điều hành, công ty Không hiểu DN nhà quản trị Thơng tin “tay trong” dễ dàng biến thành tiền có lợi cho cá nhân gia đình họ Luật DN hành văn pháp luật liên quan nên có quy định liên quan đến vấn đề công bố thông tin theo hướng: Nâng cao chất lượng thông tin cách gắn trách nhiệm với thơng tin cơng bố Chỉ có quy định trách nhiệm cụ thể phận, cá nhân khiến họ làm việc tận tâm trung thực, tránh tình trạng quy định chung chung mang tính hình thức khơng gây sức ép buộc vị lãnh đạo công ty làm việc cách công tâm trung thực Đối với DN Nhà nước làm chủ sở hữu báo cáo tình hình hoạt động hàng năm báo cáo tài DN cần phải kiểm toán Người đại diện theo pháp luật DN phải chịu trách nhiệm vể tính xác trung thực đầy đủ thông tin công bố Việc kiểm toán phải thực tổ chức kiểm tốn độc lập, có lực có chất lượng Cần cơng khai hóa đánh giá, dự báo HĐQT( Chủ tịch công ty) tiềm phát triển, rủi ro xảy đến với công ty mức độ rủi ro Các quy định cơng bố thơng tin liên quan đến xung đột lợi ích cần phải củng cố, chẳng hạn việc quy định công bố thông tin giao dịch với bên liên quan cần phải chặt chẽ có thống quy định khác 53 KẾT LUẬN Nghiên cứu làm rõ khía cạnh pháp lý cấu tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên qua trình nghiên cứu thực tiễn hoạt động sở luật có liên quan đồng thời liên kết với tình hình thương mại Việt Nam, kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa từ đúc kết thành tựu hạn chế pháp lý điều chỉnh hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên phát huy cần hồn thiện thêm Những kết phân tích đề tài nghiên cứu nhóm phần cung cấp thông tin thực tế, đề xuất mang tính hồn thiện cho hệ thống pháp luật cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên đồng thời giúp cho xã hội, công ty, nhà làm luật có thêm góc nhìn đa chiều cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tác động pháp luật công ty đến môi trường kinh tế Từ đưa đề xuất, giải pháp phù hợp để phát triển loại hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên phù hợp với môi trường kinh tế Tuy nhiên, hạn chế thời gian nghiên cứu kiến thức nhóm nghiên cứu, nghiên cứu cịn nhiều thiếu sót Nhóm nghiên cứu mong có điều kiện để thực đề tài cách hoàn thiện thực có ý nghĩa với thực tế 54 MỤC LỤC LỜI MỞ ĐẦU Lý chọn đề tài Mục tiêu đề tài Nhiệm vụ đề tài Đối tượng nghiên cứu Phạm vi nghiên cứu: Cấu trúc cơng trình: CHƯƠNG I NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ PHÁP LUẬT CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN: 1.1 Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên – loại hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn 1.1.2 Đặc điểm công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Công ty TNHH thành viên: 1.1.2.1 Thành viên công ty cá nhân tổ chức 1.1.2.2 Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên pháp nhân 1.1.2.3 Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên chịu trách nhiệm hữu hạn khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ công ty 1.1.2.4 Không phát hành cổ phiếu công chúng để công khai huy động vốn 1.1.2.5 Quyền chủ sở hữu việc chuyển nhượng, rút vốn công ty bị hạn chế 1.1.3 Vai trị cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 1.1.4 Ưu điểm, hạn chế công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 1.1.4.1 Ưu điểm công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 55 1.1.4.2 Hạn chế công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 12 1.2.2 Nội dung quy định pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 1.2.2.1 Quy định thành lập, tổ chức lại, chuyển đổi, giải thể, phá sản công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 18 1.2.2.2 Quy định giải thể công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 20 1.2.3 Quy định tổ chức, quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 21 1.2.3 Tài vốn 24 1.2.4 Chủ sở hữu 25 1.3 Liên hệ với pháp luật nước 27 CHƯƠNG 2- THỰC TRẠNG THỰC HIỆN PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN 28 2.1 Thực trạng áp dụng pháp luật hành đến hoạt động Công ty TNHH MTV 28 2.1.1 Điều kiện kinh tế xã hội việt nam 28 2.1.2 Thực trạng thực pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 33 CHƯƠNG 3: MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HỒN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ CƠNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN 44 3.1 Đánh giá công tác thực pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 44 3.1.2 Một vài nhận xét thực pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 45 3.2 Một số giải pháp đề xuất 49 KẾT LUẬN 57 56 ... ty trách nhiệm hữu hạn thành viên - Chương 2: Thực trạng công tác thực pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Chương bao gồm thực trạng hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên. .. TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN: 1.1 Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên – loại hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn Sự đời Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên: Công ty TNHH thành viên gọi... 13/11/20 thể công ty trách nhiệm hữu hạn 13 thành viên Nhà nước làm chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên công ty công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Nhà nước làm chủ sở hữu 12 10/2019/NĐ-CP