NHẬN ĐỊNH CHƯƠNG 3 1 Tất cả những cá nhân thuộc đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp đều không thể trở thành thành viên công ty hợp danh Nhận định Sai CSPL Điểm b Khoản 2 Điều 17.
NHẬN ĐỊNH CHƯƠNG 3: Tất cả những cá nhân thuộc đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp đều không thể trở thành thành viên công ty hợp danh - Nhận định Sai - CSPL: Điểm b Khoản Điều 17 LDN 2020 - Thành viên công ty hợp danh bao gồm thành viên hợp danh (bắt buộc) thành viên góp vốn Do đó, cá nhân bị cấm thành lập doanh nghiệp (bao gồm Cán bộ, công chức, viên chức) không quyền thành lập quản lý doanh nghiệp tức trở thành thành viên hợp danh công ty hợp danh có quyền góp vốn để trở thành thành viên góp vốn Mọi thành viên CTHD đều là người quản lý công ty - Nhận định Sai - CSPL: Điểm b Khoản Điều 187 LDN 2020 - “Thành viên góp vốn có nghĩa vụ sau đây: Khơng tham gia quản lý công ty, không tiến hành công việc kinh doanh nhân danh công ty “ Do đó, thành viên góp vốn khơng tham gia quản lý công ty Trong tất cả các trường hợp, thành viên hợp danh công ty hợp danh đều có thể là người đại diện theo pháp luật công ty - Nhận định Sai - CSPL: Điểm Khoản Điều 184 LDN 2020 - Phạm vi đại diện thành viên hợp danh không bị giới hạn, nhiên trường hợp đại diện công ty với tư cách người yêu cầu giải việc dân sự, nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi , nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài, Tòa án; hay đại diện cho công ty thực quyền nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật phải thành viên hợp danh nhận chức vụ Chủ tịch Hội đòng thành viên Gíam dốc, Tổng giám đốc Thành viên hợp danh công ty hợp danh không được quyền rút vốn khỏi công ty nếu không được sư chấp thuận các thành viên hợp danh còn lại - Nhận định Sai - CSPL: Khoản Điều 185 LDN 2020 - Thành viên hợp danh có quyền rút vốn khỏi công ty chấp thuận Hội đồng thành viên, tức chấp thuận thành viên hợp danh lẫn thành viên góp vốn Do đó, thành viên hợp danh khơng quyền rút vốn khỏi công ty không nhận chấp thuận thành viên hợp danh lại thành viên góp vốn khác Chỉ có thành viên hợp danh có qùn biểu qút tại Hợi đồng thành viên (HĐTV) - Nhận định Sai - CSPL: Điểm a Khoản Điều 187 LDN 2020 - “Thành viên góp vốn có quyền sau đây: a) Tham gia họp, thảo luận biểu Hội đồng thành viên việc sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty, sửa đổi, bổ sung quyền nghĩa vụ thành viên góp vốn, tổ chức lại, giải thể công ty nội dung khác Điều lệ công ty có liên quan trực tiếp đến quyền nghĩa vụ họ;…” Do đó, thành viên hợp danh thành viên góp vốn biểu Hội đồng thành viên CTHD không được thuê Giám đốc Tổng giám đốc - Nhận định Đúng - CSPL: Khoản Điều 182 LDN 2020 - Giám đốc Tổng giám đốc thành viên hợp danh bầu Hội đồng thành viên để thực hiên công việc quản lý, điều hành công ty Bởi tồn trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản công ty thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm vơ hạn tồn tài sản Nói cách khác quyền lợi nghĩa vụ công ty gắn chặt với cá nhân không phép thuê giám đốc để điều hành công ty hợp danh Thành viên hợp danh phải hoàn trả cho công ty số tiền, tài sản đã nhận và bồi thường thiệt hại gây cho công ty nhân danh cá nhân thưc hiện các hoạt động kinh doanh - Nhận định Sai - CSPL: Điểm d Khoản Điều 181 LDN 2020 Khoản Điều 180 LDN 2020 - Thành viên hợp danh phải hồn trả cho cơng ty số tiền, tài sản nhận bồi thường thiệt hại gây cho công ty nhân danh cá nhân, nhân danh công ty, nhân danh người khác thực hoạt động kinh doanh công ty mà không đem nộp cho công ty, tham gia hoạt động ngành, nghề kinh doanh với ngành nghề kinh doanh cơng ty Cịn trường hợp khơng thảo mãn vấn đề khơng cần hồn trả cho cơng ty TÌNH HUỐNG (i) -Phát trở thành thành viên hợp danh công ty không mà việc đồng ý Hưng? Phát trở thành thành viên hợp danh công ty mà việc đồng ý Hưng theo Khoản Điều 180 Luật Doanh nghiệp 2020: “3 Thành viên hợp danh không chuyển phần tồn phần vốn góp cơng ty cho tổ chức, cá nhân khác không chấp thuận thành viên hợp danh cịn lại” Cơng ty hợp danh cơng ty đối nhân Cụ thể, tình Phúc đề nghị chuyển nhượng tồn phần vốn góp cho Phát đồng ý Hưng, cịn Thịnh khơng đồng ý Như vậy, Phúc khơng đồng ý toàn thành viên hợp danh đồng nghĩa Phúc không chuyển nhượng phần vốn góp cho Phát Phát khơng thể trở thành thành viên hợp danh công ty -Việc Phúc đề nghị cơng ty đổi tên có phù hợp với quy định pháp luật không? Việc Phúc đề nghị đổi tên công ty không phù hợp với quy định pháp luật vì: Thứ nhất, tên cơng ty hợp danh Phúc Hưng Thịnh tuân thủ quy định việc đặt tên theo quy định Điều 37, 38, 41 Luật Doanh nghiệp năm 2020 Thứ hai, theo Khoản Điều 182 Luật Doanh nghiệp năm 2020: “4 Quyết định vấn đề khác không quy định khoản Điều thông qua hai phần ba tổng số thành viên hợp danh tán thành; tỷ lệ cụ thể Điều lệ công ty quy định.” Ta thấy 02 thành viên Hưng Thịnh không đồng ý với lý uy tín cơng ty gắn liền với tên “Phúc Hưng Thịnh”, thay đổi giảm uy tín cơng ty, khơng đạt hai phần ba tổng số thành viên hợp danh tán thành theo quy định pháp luật Và Phúc chưa kết thúc tư cách thành viên nên u cầu khơng hợp lí (ii) Thành viên An tai nạn giao thông nên khả nhận thức bị Tòa án tuyên bố lực hành vi dân Các thành viên lại cơng ty cho tư cách thành viên góp vốn An chấm dứt sau vợ An có u cầu cơng ty giữ ngun tư cách thành viên góp vốn An để chị tiếp tục quản lý Vậy, yêu cầu vợ An có phù hợp với quy định pháp luật không? Yêu cầu vợ An phù hợp với quy định pháp luật vì: Về việc u cầu cơng ty giữ nguyên tư cách thành viên góp vốn An: - Các trường hợp chấm dứt tư cách thành viên góp vốn công ty hợp danh: + Cá nhân chết, tổ chức giải thể, phá sản + Bị khai trừ khỏi công ty + Chuyển nhượng, tặng cho, trả nợ tồn phần vốn góp cho người khác + Công ty hợp danh bị giải thể, phá sản + Trường hợp khác ( điều lệ cơng ty) Vì thế, An bị lực hành vi dân không thuộc trường hợp chấm dứt tư cách thành viên góp vốn - Theo Khoản Khoản Điều 17 Luật Doanh nghiệp 2020: “2 Tổ chức, cá nhân sau khơng có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam: đ) Người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân sự; người bị lực hành vi dân sự; người có khó khăn nhận thức, làm chủ hành vi; tổ chức khơng có tư cách pháp nhân; Tổ chức, cá nhân có quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào cơng ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh theo quy định Luật này, trừ trường hợp sau đây: a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Đối tượng khơng góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định Luật Cán bộ, cơng chức, Luật Viên chức, Luật Phịng, chống tham nhũng Ta thấy An (người lực hành vi dân sự) thuộc trường hợp cấm thành lập, quản lý doanh nghiệp Điểm đ Khoản Điều An khơng thuộc trường hợp cấm góp vốn vào công ty hợp danh Khoản Điều nên vợ An yêu cầu giữ nguyên tư cách thành viên góp vốn An hợp lý Về việc xử lý phần vốn góp An: + Theo Khoản Điều 53 Luật Doanh nghiệp 2020: “3 Trường hợp thành viên bị hạn chế lực hành vi dân sự, có khó khăn nhận thức, làm chủ hành vi quyền nghĩa vụ thành viên cơng ty thực thông qua người đại diện” Mà người đại diện theo pháp luật người lực hành vi dân người giám hộ đương nhiên họ (Khoản Điều 136 BLDS 2015) + Theo Khoản Điều 53 BLDS 2015: “3 Trường hợp vợ người lực hành vi dân chồng người giám hộ, chồng người lực hành vi dân vợ người giám hộ.” Như theo Điều 53 vợ An giám hộ đương nhiên An Do đó, vợ An thay An tiếp tục quản lý cơng ty hợp danh Phúc Hưng Thịnh phù hợp với quy định pháp luật TÌNH HUỐNG (i) Ngày 25/8/2015, C với tư cách chủ tịch Hội đồng thành viên kiêm Giám đốc công ty triệu tập họp Hội đồng thành viên để định dự án đầu tư công ty Phiên họp triệu tập hợp lệ với tham dự tất thành viên Khi biểu thông qua định dự án đầu tư cơng ty có A, C, D E biểu chấp thuận thông qua dự án Vậy định Hội đồng thành viên có thơng qua hay khơng? Căn Điểm đ Khoản Điều 182 Luật Doanh nghiệp 2020: “3 Hội đồng thành viên có quyền định tất công việc kinh doanh công ty Nếu Điều lệ cơng ty khơng quy định định vấn đề sau phải ba phần tư tổng số thành viên hợp danh tán thành: đ) Quyết định dự án đầu tư;” Và biểu thông qua định dự án đầu tư công ty có A, C, D E biểu chấp thuận thơng qua dự án, từ ta thấy 4/5 tổng số thành viên hợp danh tán thành, nghĩa theo quy định Vậy định Hội đồng thành viên thông qua (ii) B muốn chuyển nhượng tồn phần vốn cơng ty cho người khác B cho việc chuyển nhượng Hội đồng thành viên công ty X đồng ý Ý kiến B có khơng? Tại sao? Căn Khoản Điều 180 Luật Doanh nghiệp 2020: “3.Thành viên hợp danh không quyền chuyển phần toàn phần vốn góp cơng ty cho người khác không chấp thuận thành viên hợp danh cịn lại.” Vậy nên B muốn chuyển nhượng tồn phần vốn cơng ty cho người khác B cho việc chuyển nhượng Hội đồng thành viên công ty X đồng ý ý kiến (iii) Ngày 16/06/2018, Công ty X bị phá sản Các thành viên hợp danh yêu cầu ông G (là thành viên hợp danh cũ bị công ty khai trừ vào năm 2016) liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ cơng ty u cầu có phù hợp với quy định pháp luật không? Căn Khoản Điều 185 Luật Doanh nghiệp 2020: “5 Trong thời hạn 02 năm kể từ ngày chấm dứt tư cách thành viên hợp danh theo quy định điểm a, c, d đ khoản Điều người phải liên đới chịu trách nhiệm toàn tài sản khoản nợ công ty phát sinh trước ngày chấm dứt tư cách thành viên.” G chấm dứt tư cách thành viên hợp danh bị khai trừ khỏi công ty (thuộc Điểm c Khoản Điều 185) Chính vậy, vòng 02 năm kể từ ngày chấm dứt tư cách thành viên hợp danh, khoản nợ công ty phát sinh trước ngày G chấm dứt tư cách thành viên (từ năm 2016 trở trước) G phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ Cịn khoản nợ phát sinh sau ngày G chấm dứt tư cách thành viên (từ năm 2016 đến 16/06/2018) G hồn tồn khơng phải liên đới chịu trách nhiệm tồn tài sản khoản nợ việc buộc G phải liên đới chịu trách nhiệm với khoản nợ trái với quy định pháp luật TÌNH HUỐNG (i) Hành vi ơng Nhân có phải hành vi vi phạm pháp luật doanh nghiệp? Hành vi ông Nhân hành vi vi phạm pháp luật doanh nghiệp Căn Khoản Điều 180 Luật Doanh nghiệp 2020 hạn chế quyền thành viên hợp danh: “2 Thành viên hợp danh không nhân danh cá nhân nhân danh người khác kinh doanh ngành, nghề kinh doanh công ty để tư lợi phục vụ lợi ích tổ chức, cá nhân khác.” Ơng Nhân ngồi việc đảm nhận cơng việc cơng ty cịn tự nhận khách hàng tư vấn với danh nghĩa cá nhân hưởng thù lao trực tiếp từ khách hàng Hành vi nhân danh cá nhân kinh doanh ngành, nghề với công ty để tư lợi ông Nhân vi phạm Điều luật (ii) Cơng ty có quyền khai trừ ông Nhân không? Công ty có quyền khai trừ ông Nhân Theo Khoản Điều 185 Luật Doanh nghiệp 2020: “3 Thành viên hợp danh bị khai trừ khỏi công ty trường hợp sau đây: a) Khơng có khả góp vốn khơng góp vốn cam kết sau cơng ty có u cầu lần thứ hai; b) Vi phạm quy định Điều 180 Luật này; c) Tiến hành công việc kinh doanh khơng trung thực, khơng cẩn trọng có hành vi khơng thích hợp khác gây thiệt hại nghiêm trọng đến lợi ích cơng ty thành viên khác; d) Không thực nghĩa vụ thành viên hợp danh.” Ông Nhân xác định vi phạm Điều 180 Luật Doanh nghiệp 2020 (cụ thể Khoản 2) Vì Điểm b Khoản Điều 185 Luật cơng ty có quyền khai trừ ông Nhân khỏi công ty (iii) Cuộc họp định khai trừ ơng Nhân có hợp pháp không? Cuộc hợp định khai trừ ông Nhân không hợp pháp Căn Khoản Điều 183 LDN 2020: “2 Thông báo mời họp Hội đồng thành viên gửi giấy mời, điện thoại, fax, phương tiện điện tử phương thức khác Điều lệ công ty quy định Thông báo mời họp phải nêu rõ mục đích, yêu cầu nội dung họp, chương trình địa điểm họp, tên thành viên yêu cầu triệu tập họp Các tài liệu thảo luận sử dụng để định vấn đề quy định khoản Điều 182 Luật phải gửi trước đến tất thành viên; thời hạn gửi trước Điều lệ cơng ty quy định.” Trong tình này, ông Tâm triệu tập họp Hội đồng thành viên khơng mời ơng Nhân nghĩ có mời ông Nhân không ta thấy ông Tâm không gửi tài liệu sử dụng họp không thông báo cho ông Nhân biết nội dung họp Ông Tâm khơng thực quy trình thủ tục qui định khoản Điều triệu tập họp Hội đồng thành viên có ba bốn thành viên Hội đồng thành viên biểu thông qua họp định khai trừ ông Nhân không hợp pháp ... quy định pháp luật TÌNH HUỐNG (i) Hành vi ơng Nhân có phải hành vi vi phạm pháp luật doanh nghiệp? Hành vi ông Nhân hành vi vi phạm pháp luật doanh nghiệp Căn Khoản Điều 180 Luật Doanh nghiệp... người khác thực hoạt động kinh doanh công ty mà không đem nộp cho công ty, tham gia hoạt động ngành, nghề kinh doanh với ngành nghề kinh doanh cơng ty Cịn trường hợp khơng thảo mãn vấn đề khơng cần... góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định Luật Cán bộ, công chức, Luật Viên chức, Luật Phòng, chống tham nhũng Ta thấy An (người lực hành vi dân sự) thuộc trường hợp cấm thành lập, quản lý doanh nghiệp