BÁO CÁO KẾ HOẠCH HÀNH ĐỘNG HẬU HIỆP ĐỊNH ĐẦU TƯ TOÀN DIỆN ASEAN

BÁO CÁO KẾ HOẠCH HÀNH ĐỘNG HẬU HIỆP ĐỊNH ĐẦU TƯ TOÀN DIỆN ASEAN MÃ HOẠT ĐỘNG: (ICB-1) Hỗ trợ Việt Nam tham gia Cộng đồng Kinh tế ASEAN Báo cáo thức Hà Nội, ngày 29 tháng 12 năm 2014 Tác giả: TS Phạm Sỹ Chung – Chuyên gia BQLDA 03 GS TS Phan Tố Uyên - Chuyên gia BQLDA 04 Tài liệu xây dựng với hỗ trợ Liên minh châu Âu Quan điểm thể Tài liệu hoàn toàn tác giả không phản ánh quan điểm Liên minh châu Âu hay Bộ Công Thương MỤC LỤC I Các nguyên tắc Hiệp định Đầu tư Toàn diện ASEAN 1.Điều khoản tự hóa đầu tư, bảo hộ đầu tư, xúc tiến thuận lợi hóa đầu tư 2.Liên tục tự hóa đầu tư để đạt mơi trường đầu tư mở tự khu vực: 3.Đảm bảo lợi ích nhà đầu tư hoạt động đầu tư: 4.Đối xử quốc gia: 5.Không áp dụng hồi tố quy định AIA IGA: 6.Đối xử đặc biệt khác biệt: 7.Mở rộng phạm vi điều chỉnh Hiệp định sang lĩnh vực ngành khác tương lai: 8.Liên quan đến biện pháp áp dụng II Kết nghiên cứu Chuyên gia số số tác động ACIA đến hệ thống pháp lý Việt Nam III Một số khuyến nghị thực ACIA A Củng cố Luật Đầu tư Việt Nam: B Cải thiện Luật Doanh nghiệp Luật liên quan 12 THAM KHẢO 21 I Các nguyên tắc Hiệp định Đầu tư Toàn diện ASEAN Hiệp định Đầu tư Toàn diện ASEAN (ACIA) ký kết ngày 29 tháng năm 2012, coi bước tiến quan trọng nước thành viên ASEAN nỗ lực thuận lợi hóa quan hệ hữu nghị hợp tác phát triển kinh tế nước Trong trình đàm phán, xây dựng ký kết ACIA, tất nước mong muốn thiết lập môi trường đầu tư minh bạch, cơng bằng, tự mang tính cạnh tranh, đó, nước thống đề số nguyên tắc cho công tác soạn thảo văn pháp quy, nguyên tắc trở thành nguyên tắc Hiệp định Có bảy nguyên tắc hướng dẫn chung đặt cho nước thành viên, theo đó, thực nghĩa vụ cam kết, nước thành viên cần tuân thủ nguyên tắc để đảm bảo tính khả thi Hiệp định: 1.Điều khoản tự hóa đầu tư, bảo hộ đầu tư, xúc tiến thuận lợi hóa đầu tư Đây coi điều khoản quan trọng Hiệp định Về bản, nội dung tự hóa bảo hộ đầu tư kế thừa từ điều khoản Hiệp định Đầu tư ASEAN (AIA) Hiệp định Bảo lãnh Đầu tư (IGA) Hiệp định hỗ trợ nhà đầu tư thơng qua phương pháp tạo lập mơi trường cần thiết cho hình thức đầu tư, đơn giản hóa quy trình thủ tục đăng ký cấp phép đầu tư; cung cấp thông tin liên quan đến đầu tư (bao gồm quy định, nguyên tắc sách), thiết lập chế cửa cho đầu tư, tổng hợp sở liệu gồm tất hình thức đầu tư để định sách cải thiện mơi trường đầu tư nội bộ, tham vấn cộng đồng doanh nghiệp vấn đề đầu tư, tư vấn cho cộng đồng doanh nghiệp 2.Liên tục tự hóa đầu tư để đạt môi trường đầu tư mở tự khu vực: Theo điều khoản này, ACIA cho phép tự hóa đầu tư số ngành dịch vụ tương lai dựa đồng thuận nước thành viên Nguyên tắc yêu cầu nước thành viên phải có sách mở lịch trình phù hợp với mức độ phát triển nước toàn khu vực hướng đến mục tiêu tự hóa Cộng đồng Kinh tế ASEAN 3.Đảm bảo lợi ích nhà đầu tư hoạt động đầu tư: Đối tượng bao gồm nhà đầu tư từ nước ASEAN nhà đầu tư khối đầu tư vào ASEAN (nhà đầu tư nước thứ ba) Bảo đảm lợi ích hiểu việc đối xử công bằng, bảo đảm an ninh vô tư vụ kiện pháp lý, thủ tục hành hay sách liên quan đến việc thực quyền, nghĩa vụ nhà đầu tư 4.Đối xử quốc gia: Nguyên tắc yêu cầu nước thành viên đối xử với nhà đầu tư nước thành viên khác khoản đầu tư họ khơng thuận lợi dành cho nhà đầu tư nước mình, bao gồm không giới hạn phạm vi tiếp nhận , thành lập, nắm giữ, mở rộng, quản lý, vận hành định đoạt đầu tư Nội dung nguyên tắc giữ nguyên so với điều khoản quy định hiệp định khuyến khích bảo hộ đầu tư mà Việt Nam tham gia ký kết với nước khác, bao gồm ACIA, việc áp dụng nguyên tắc coi thông lệ quốc tế nhằm đảm bảo cạnh tranh công 5.Không áp dụng hồi tố quy định AIA IGA: AICA đời thay AIA IGA; đó, cam kết nước thành viên liên quan đến tất hoạt động đầu tư nêu AIA IGA khơng cịn áp dụng sau AICA phát sinh hiệu lực Tuy nhiên, điều khoản ngoại trừ trường hợp thực nghĩa vụ bồi thường phát sinh trình thực thi cam kết AIA IGA 6.Đối xử đặc biệt khác biệt: Nguyên tắc coi cam kết nước thành viên việc hỗ trợ bảo đảm lợi ích nước thành viên có mức độ phát triển thấp so với nước khác khu vực (bao gồm Campuchia, Lào, Myanmar, Việt Nam), đồng thời đảm bảo tăng cường lợi ích từ Hiệp định theo mục tiêu ban đầu đề Các nước thành viên ASEAN đánh giá cao sách đảm bảo thực thi thông qua hỗ trợ kỹ thuật để nâng cao lực liên quan đến sách khuyến khích đầu tư, bao gồm phát triển nguồn nhân lực, cam kết liên quan đem lại lợi ích cho thành viên mới, cơng nhận cam kết thành viên phù hợp với giai đoạn phát triển nước 7.Mở rộng phạm vi điều chỉnh Hiệp định sang lĩnh vực ngành khác tương lai: Các nước thành viên có xu hướng tự hóa đầu tư thêm số ngành nghề lĩnh vực khác, đó, Hiệp định điều chỉnh lĩnh vực, ngành nghề cở sở trí nước thành viên 8.Liên quan đến biện pháp áp dụng Theo khoản Điều 3, biện pháp nước thành viên áp dụng liên quan đến nhà đầu tư khoản đầu tư nằm phạm vi điều chỉnh ACIA (nhà đầu tư pháp nhân thể nhân nước thành viên đầu tư lãnh thổ nước thành viên khác Khoản đầu tư tất loại tài sản nhà đầu tư sở hữu kiểm sốt, ví dụ giấy tờ có giá, quyền tài chính, v.v ) Các biện pháp nhắc đến điều khoản bao gồm điều luật, quy định, quy tắc, thủ tục, định hoạt động quản trị hành thơng lệ chung áp dụng cấp quyền trung ương, khu vực địa phương tổ chức phi lợi nhuận (được quyền trung ương, khu vực địa phương ủy quyền thực áp dụng) AICA đời thay AIA IGA, đó, điều chỉnh khoản đầu tư tồn trước thời điểm bắt đầu hiệu lực Hiệp định này, khoản đầu tư từ sau ACIA có hiệu lực Liên quan đến tự hóa đầu tư, ACIA trì điều khoản AIA ngành kinh tế, khơng điều chỉnh tự hóa hoạt động đầu tư gián tiếp; theo đó, ACIA điều chỉnh lĩnh vực sản xuất công nghiệp, nông nghiệp, thủy hải sản, lâm nghiệp, khai khoáng khai thác đá dịch vụ liên quan lĩnh vực Ngồi ra, Hiệp định cịn cho phép tự hóa lĩnh vực nước thành viên trí, điều khoản nhằm cho phép tự hóa số lĩnh vực, dịch vụ khác phát sinh tương lai Liên quan đến bảo hộ đầu tư, kế thừa điều khoản IGA, ACIA bảo hộ cho lĩnh vực hình thức đầu tư, bảo hộ khoản đầu tư sau thành lập, ngoại trừ biện pháp ảnh hưởng đến thương mại dịch vụ thuộc phạm vi điều chỉnh Hiệp định Khung Dịch vụ ASEAN (AFAS) mà nước thành viên áp dụng Với mục đích bảo hộ đầu tư liên quan đến cung cấp dịch vụ theo phương thức diện thương mại, điều khoản đối xử đầu tư; bồi thường xảy bất ổn; chuyển tiền; tịch biên bồi thường; quyền điều khoản giải tranh chấp nhà đầu tư nước thành viên áp dụng Trong trường hợp, việc áp dụng điều khoản điều chỉnh dựa theo tình tình theo thỏa thuận bên, không vượt nghĩa vụ cam kết Hiệp định ACIA không điều chỉnh tất biện pháp thuế (ngoại trừ điều khoản Điều 13 (về chuyển tiền) Điều 14 (về tịch biên tài sản bồi thường) Hiệp định); trợ cấp Chính phủ; mua sắm Chính phủ; cung cấp dịch vụ quan nhà nước bao gồm quan tổ chức Nhà nước ủy quyền (gồm tất loại hình dịch vụ mục đích tạo lợi nhuận cạnh tranh), biện pháp nước thành viên ảnh hưởng đến thương mại dịch vụ theo AFAS II Kết nghiên cứu Chuyên gia số số tác động ACIA đến hệ thống pháp lý Việt Nam Các Chuyên gia số số thực nghiên cứu tác động ACIA lên hệ thống pháp lý Việt Nam, bao gồm nội dung cụ thể sau đây: (i) Đối xử quốc gia; (ii) Đãi ngộ tối huệ quốc; (iii) Các yêu cầu đầu tư liên quan đến thương mại; (iv) Phạm vi áp dụng ACIA; (v) Tự hóa đầu tư; bảo hộ đầu tư; xúc tiến đầu tư; (vi) Các quy định chuyển tiền; (vii) Các quy định xuất nhập cảnh, tạm trú làm việc nhà đầu tư nhân chủ chốt; (viii) Giải tranh chấp đầu tư; (ix) Quản lý đầu tư Chính phủ; (x) Mua lại & Sáp nhập; (xi) Tiếp cận thị trường dự án đầu tư ngành nghề hạn chế đầu tư kinh doanh; (xii) Yêu cầu vốn đầu tư tối thiểu; (xiii) Các quy định cải cách quản lý hành chính; III Một số khuyến nghị thực ACIA Dựa nghiên cứu Chuyên gia số số Ban Quản lý Dự án (BQLDA) tác động ACIA đến hệ thống pháp lý Việt Nam, báo cáo Chuyên gia số bao gồm số khuyến nghị nhằm cải thiện hệ thống luật đầu tư để đảm bảo phù hợp với ACIA sau: A Củng cố Luật Đầu tư Việt Nam: Đối xử quốc gia Điều đối tượng áp dụng Luật Đầu tư 2014 quy định: Luật áp dụng nhà đầu tư tổ chức, cá nhân liên quan đến hoạt động đầu tư kinh doanh Theo Khoản 13 Điều Giải thích từ ngữ: Nhà đầu tư tổ chức, cá nhân thực hoạt động đầu tư kinh doanh, gồm nhà đầu tư nước, nhà đầu tư nước ngồi tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước So với ACIA (Điều 5), Luật Đầu tư áp dụng cho tất nhà đầu tư đảm bảo nguyên tắc không phân biệt đối xử (đối xử quốc gia) nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước (bao gồm nhà đầu tư từ ASEAN) Đãi ngộ tối huệ quốc Khoản Điều Luật Đầu tư 2014 tương đương với Điều ACIA quy định nguyên tắc Tối huệ quốc Theo đó, “Nhà nước đối xử bình đẳng nhà đầu tư từ quốc gia” Tuy nhiên, khoản Điều quy định: Nhà nước tôn trọng thực điều ước quốc tế liên quan đến đầu tư kinh doanh mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên Do đó, bên cạnh việc tuân thủ nguyên tắc Tối huệ quốc (Most-favored-nation - MFN) theo Luật Đầu tư, Việt Nam phải tuân thủ nguyên tắc hiệp ước đa phương song phương (ví dụ, Hiệp ước Thương mại Song phương (BTA) Việt Nam với Mỹ Nhật Bản, Hiệp định Thương mại Tự (FTA) với EU, Hàn Quốc nước khác, v.v ) Như vậy, Việt Nam phải tuân thủ ACIA theo Luật Đầu tư hiệp ước song phương mà Việt Nam thành viên Các yêu cầu đầu tư liên quan đến thương mại Điều 10 bảo đảm hoạt động đầu tư kinh doanh Luật Đầu tư tương ứng với Điều ACIA quy định việc hủy bỏ điều khoản biện pháp vi phạm Hiệp định biện pháp đầu tư liên quan đến thương mại (TRIMS) Cụ thể sau: Nhà nước không bắt buộc nhà đầu tư phải thực yêu cầu sau đây: a) Ưu tiên mua, sử dụng hàng hóa, dịch vụ nước phải mua, sử dụng hàng hóa, dịch vụ từ nhà sản xuất cung ứng dịch vụ nước; b) Xuất hàng hóa dịch vụ đạt tỷ lệ định; hạn chế số lượng, giá trị, loại hàng hóa dịch vụ xuất sản xuất, cung ứng nước; c) Nhập hàng hóa với số lượng giá trị tương ứng với số lượng giá trị hàng hóa xuất phải tự cân đối ngoại tệ từ nguồn xuất để đáp ứng nhu cầu nhập khẩu; d) Đạt tỷ lệ nội địa hóa hàng hóa sản xuất nước; đ) Đạt mức độ giá trị định hoạt động nghiên cứu phát triển nước; e) Cung cấp hàng hóa, dịch vụ địa điểm cụ thể nước nước ngoài; g) Đặt trụ sở địa điểm theo yêu cầu quan nhà nước có thẩm quyền Để cụ thể hóa điều khoản Luật Đầu tư, Bộ Cơng Thương cần soạn thảo Nghị định trình Chính phủ phê duyệt, cụ thể hóa hoạt động thương mại nhà đầu tư phép thực (ngoại trừ ngành nghề cấm đầu tư kinh doanh) ngành nghề nhà đầu tư không cần thực triển khai hoạt động đầu tư kinh doanh 4.Tự hóa, xúc tiến bảo hộ đầu tư: Tự hóa đầu tư nguyên tắc tảng ACIA Dựa tinh thần đó, Luật Đầu tư (Điều 5) rõ: Nhà đầu tư quyền thực hoạt động đầu tư kinh doanh ngành, nghề mà Luật không cấm Nhà đầu tư tự chủ định hoạt động đầu tư kinh doanh theo quy định Luật quy định khác pháp luật có liên quan; tiếp cận, sử dụng nguồn vốn tín dụng, quỹ hỗ trợ, sử dụng đất đai tài nguyên khác theo quy định pháp luật Nhà nước công nhận bảo hộ quyền sở hữu tài sản, vốn đầu tư, thu nhập quyền, lợi ích hợp pháp khác nhà đầu tư Nguyên tắc tự hóa đầu tư phải cụ thể hóa văn pháp quy hướng dẫn thực thi Luật Đầu tư 2014 Theo đó, nhà đầu tư phép đầu tư vào ngành nghề mà Luật không cấm Các ngành nghề đầu tư có điều kiện phải cụ thể hóa theo tiêu chí dựa ngun tắc thơng thống minh bạch Đảm bảo quyền lợi quyền sở hữu tài sản nhà đầu tư Điều Luật Đầu tư 2014 quy định việc bảo đảm quyền lợi quyền sở hữu tài sản nhà đầu tư theo ACIA, sau: Tài sản hợp pháp nhà đầu tư khơng bị quốc hữu hóa bị tịch thu biện pháp hành Trường hợp Nhà nước trưng mua, trưng dụng tài sản lý quốc phịng, an ninh lợi ích quốc gia, tình trạng khẩn cấp, phịng, chống thiên tai nhà đầu tư toán, bồi thường theo quy định pháp luật trưng mua, trưng dụng tài sản quy định khác pháp luật có liên quan Theo đó, nhà đầu tư bồi thường toán cho thiệt hại theo giá thị trường thời điểm tiến hành trưng mua trưng dụng tài sản 6 Chuyển tiền Các quy định chuyển tiền (bao gồm tiền vốn, lợi nhuận, tài sản, v.v ) sau hoàn tất nghĩa vụ tài Nhà nước xác định Luật Đầu tư 2005 (Điều 9) Luật Đầu tư 2014 (Điều 11) sau: “Sau thực đầy đủ nghĩa vụ tài Nhà nước Việt Nam theo quy định pháp luật, nhà đầu tư nước chuyển nước tài sản sau đây: (1) Vốn đầu tư, khoản lý đầu tư; (2) Thu nhập từ hoạt động đầu tư kinh doanh; (3) Tiền tài sản khác thuộc sở hữu hợp pháp nhà đầu tư.” Để luật có khả thực thi, Ngân hàng Nhà nước Việt Nam (NHNN) cần ban hành thơng tư cụ thể hóa hướng dẫn hạch tốn, trình tự thủ tục chuyển tiền nước Quyền xuất nhập cảnh, tạm trú làm việc nhà đầu tư nhân chủ chốt Điều 44 Luật Đầu tư 2005 quy định Nhà đầu tư thực hoạt động đầu tư, chuyên gia lao động kỹ thuật người nước làm việc thường xuyên dự án đầu tư Việt Nam thành viên gia đình họ cấp thị thực xuất cảnh, nhập cảnh nhiều lần Thời hạn thị thực tối đa năm năm cho lần cấp Điều 14.3 Luật ghi rõ nhà đầu tư phép: thuê lao động nước; th lao động nước ngồi làm cơng việc quản lý, lao động kỹ thuật, chuyên gia theo nhu cầu sản xuất, kinh doanh, trừ trường hợp điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên có quy định khác áp dụng quy định điều ước quốc tế Tuy nhiên, Luật Đầu tư 2014 không làm rõ quyền xuất nhập cảnh, tạm trú làm việc Luật có điều khoản chung chung Điều 5.2 sau: Nhà đầu tư tự chủ định hoạt động đầu tư kinh doanh theo quy định Luật quy định khác pháp luật có liên quan; tiếp cận, sử dụng nguồn vốn tín dụng, quỹ hỗ trợ, sử dụng đất đai tài nguyên khác theo quy định pháp luật Theo đó, rõ ràng nhà đầu tư có nhiều quyền liên quan đến hoạt động đầu tư kinh doanh (bao gồm quyền làm việc, nhập cư tạm trú nhà đầu tư nhân cấp cao nhà đầu tư) Để hỗ trợ cho nhà đầu tư (bao gồm nhà đầu tư từ ASEAN) việc triển khai dự án đầu tư, Chính phủ, Bộ quyền địa phương cần ban hành hướng dẫn điều khoản đầu tư quyền nhập cảnh, tạm trú, làm việc, định chuyên gia nhân cấp cao làm việc Việt Nam điều khoản hồ sơ, trình tự thủ tục thực thi quyền Giải tranh chấp đầu tư Điều 12 Luật Đầu tư 2005 Điều 14 Luật Đầu tư 2014 quy định chi tiết thủ tục giải tranh chấp hoạt động đầu tư bên có thẩm quyền (Trọng tài, Tịa án) chịu trách nhiệm xử lý tranh chấp Theo đó, tranh chấp nhà đầu tư nước với với quan quản lý nhà nước Việt Nam liên quan đến hoạt động đầu tư lãnh thổ Việt Nam giải thơng qua Trọng tài Tồ án Việt Nam Tranh chấp mà bên nhà đầu tư nước ngồi doanh nghiệp có vốn đầu tư nước tranh chấp nhà đầu tư nước ngồi với giải thơng qua quan, tổ chức sau đây: (a) Toà án Việt Nam;b) Trọng tài Việt Nam;c) Trọng tài nước ngoài;d) Trọng tài quốc tế;đ) Trọng tài bên tranh chấp thoả thuận thành lập Tranh chấp nhà đầu tư nước với quan quản lý nhà nước Việt Nam liên quan đến hoạt động đầu tư lãnh thổ Việt Nam giải thông qua Trọng tài Tồ án Việt Nam, trừ trường hợp có thỏa thuận khác hợp đồng ký đại diện quan nhà nước có thẩm quyền với nhà đầu tư nước điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên Các điều khoản gần tương ứng với điều từ 28 đến 41 ACIA Tuy nhiên, trường hợp tranh chấp nhà đầu tư, có bên tranh chấp doanh nghiệp có chưa đến 51% sở hữu vốn nhà đầu tư nước doanh nghiệp có vốn nước ngồi, Luật nên bổ sung cho phép sử dụng Trọng tài quốc tế bên cạnh việc sử dụng Tòa án Việt Nam Trọng tài Việt Nam Vì theo Luật Đầu tư 2014, doanh nghiệp coi nhà đầu tư nước doanh nghiệp đó, nhà đầu tư nước ngồi doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi sở hữu 51% vốn, không kể thủ tục hay ưu đãi đầu tư, doanh nghiệp có quyền lợi tương tự với nhà đầu tư nước giải tranh chấp thông qua Tòa án Việt Nam Trọng tài Việt Nam Nếu doanh nghiệp muốn sử dụng trọng tài quốc tế, cổ đông thành viên doanh nghiệp không khởi kiện danh nghĩa công ty mà phải dùng danh nghĩa mình, có nghĩa tư cách pháp lý nước ngồi Do vậy, để đảm bảo quyền tự đầu tư, Nghị định hướng dẫn thực thi Luật Đầu tư 2014 nên làm rõ doanh nghiệp có chưa đến 51% vốn nhà đầu tư nước doanh nghiệp vốn đầu tư nước (bao gồm nhà đầu tư từ ASEAN) lựa chọn Tịa án nước, Trọng tài nước quốc tế xảy tranh chấp Quản lý nhà nước đầu tư Trong Luật Đầu tư 2005, ngun tắc, khơng có khác biệt quản lý đầu tư nước đầu tư nước ngồi, song mặt quy trình thủ tục (đăng ký dự án, thẩm định dự án, cấp chứng nhận đăng ký đầu tư) lại tồn nhiều điểm khác biệt đầu tư nước đầu tư nước ngồi Do đó, tỉnh, thành phố khu cơng nghiệp có ban quản lý riêng phụ trách đầu tư nước Luật Đầu tư 2014 bãi bỏ quy định thủ tục quản lý đầu tư nước Luật 2014 nhắc đến nguyên tắc quản lý Theo đó, Điều 68 Luật Đầu tư 2014 ghi rõ Chính phủ thống quản lý nhà nước hoạt động đầu tư Việt Nam đầu tư từ Việt Nam nước Bộ Kế hoạch Đầu tư giúp Chính phủ thống quản lý nhà nước đầu tư Việt Nam đầu tư từ Việt Nam nước Các ban ngành quyền địa phương, phạm vi thẩm quyền trách nhiệm tương ứng, phải phối hợp với Bộ Kế hoạch Đầu tư, bộ, quan ngang bộ, Tỉnh, thành phố việc xây dựng pháp luật, sách liên quan đến hoạt động đầu tư; kiểm tra dự án đầu tư; Chủ trì thực thủ tục cấp, điều chỉnh thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư; thực chức quản lý nhà nước dự án đầu tư thuộc thẩm quyền Trên sở điều khoản này, tỉnh, thành phố, ban quản lý khu công nghiệp, khu kinh tế không thiết lập tổ chức riêng để quản lý giám sát dự án đầu tư nước ngoài, mà tất dự án nằm quyền kiểm sốt quan thống nhất, Sở Kế hoạch Đầu tư tỉnh, thành phố Phịng Đầu tư Ban quản lý khu cơng nghiệp khu kinh tế 10 Sáp nhập mua lại (M&A) rào cản liên quan đến chống độc quyền Điều 25 Luật Đầu tư 2005 quy định nhà đầu tư quyền sáp nhập, mua lại công ty, chi nhánh Tuy nhiên, điều kiện sáp nhập, mua lại công ty, chi nhánh Luật Doanh nghiệp Luật Cạnh tranh trở thành rào cản nhà đầu tư nước Theo nghiên cứu Chuyên gia số & số 2, nhà đầu tư tham gia sáp nhập, mua lại (số lượng giá trị cổ phần) có thị phần từ 30% đến 50% cơng ty phải thơng báo cho quan quản lý cạnh tranh trước tiến hành giao dịch sáp nhập, mua lại Cấm trường hợp sáp nhập, mua lại tỷ lệ thị phần 50% thị trường có liên quan Về quy trình sáp nhập, mua lại, nhà đầu tư nước bị phân biệt đối xử hưởng ưu đãi so với nhà đầu tư nước Luật Đầu tư 2014 (Điều 23) định nghĩa doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi tổ chức kinh tế có: a) Có nhà đầu tư nước ngồi nắm giữ từ 51% vốn điều lệ trở lên có đa số thành viên hợp danh cá nhân nước tổ chức kinh tế công ty hợp danh; b) Có tổ chức kinh tế quy định điểm a khoản nắm giữ từ 51% vốn điều lệ trở lên; c) Có nhà đầu tư nước ngồi tổ chức kinh tế quy định điểm a khoản nắm giữ từ 51 % vốn điều lệ trở lên Như vậy, doanh nghiệp có nhà đầu tư nước nắm giữ chưa đến 51% vốn điều lệ coi doanh nghiệp nước áp dụng thủ tục đầu tư, bao gồm thủ tục sáp nhập, mua lại, dành cho doanh nghiệp nước Tuy nhiên, liên quan đến quy định Luật Cạnh tranh, nên hủy bỏ quy định cấm giao dịch sáp nhập, mua lại nhà đầu tư có thị phần từ 50% trở lên thị trường liên quan Điều tạo hội cho nhà đầu tư, bao gồm nhà đầu tư ASEAN, tạo sóng sáp nhập, mua lại Việt Nam 11 Tiếp cận thị trường dự án hạn chế đầu tư kinh doanh Theo Biểu Cam kết Dịch vụ Việt Nam với WTO, 11 ngành hạn chế tiếp cận thị trường hạn chế đối xử quốc gia Liên quan đến mua sắm hàng hóa, Thơng tư số 34/2013/TT-BCT ngày 24/12/2013 Bộ Cơng Thương cơng bố lộ trình (theo ngành) thực hoạt động mua bán hàng hóa hoạt động liên quan trực tiếp đến mua bán hàng hóa doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Việt Nam Theo Điều Điều ACIA, nay, số dịch vụ hàng hóa định (theo mã hàng hóa HS) cản trở hoạt động nhà đầu tư, ngăn chặn phát triển kinh tế tạo phân biệt đối xử đầu tư nước đầu tư nước ngồi Do đó, chúng tơi đề xuất Chính phủ Việt Nam cho phép nhà đầu tư nước đầu tư vào số ngành dịch vụ mà Việt Nam cam kết với WTO gỡ bỏ số dịch vụ hàng hóa cam kết với WTO sau: (i) Các dịch vụ thương mại trung gian CPC 621, 61 111, 6113, 6121: cho phép thiết lập diện thương mại; (ii) Dịch vụ cho thuê máy móc thiết bị CPC 83 109: cho phép thiết lập diện thương mại; (iii) Dịch vụ sản xuất phim CPC 96 112 (trừ băng hình): hủy bỏ hạn chế hình thức đầu tư; (iv) Dịch vụ phát hành phim 96 113 CPC : hủy bỏ hạn chế hình thức đầu tư; (v) Dịch vụ chiếu phim 96 121 CPC : hủy bỏ hạn chế hình thức đầu tư (vi) Dịch vụ giải trí CPC 9619: hủy bỏ hạn chế hình thức đầu tư; (vii) Dịch vụ xếp dỡ cơng-ten-nơ CPC 7411: hủy bỏ hạn chế hình thức đầu tư; (viii) Dịch vụ vận tải hành khách hàng hóa đường sắt CPC 7111 & 7112: hủy bỏ hạn chế hình thức đầu tư; and (ix) Dịch vụ vận tải hành khách hàng hóa đường CPC 7121, 7112, 7123: hủy bỏ hạn chế hình thức đầu tư 10 Liên quan đến hàng hóa xuất nhập phân phối theo mã hàng hóa HS quy định Thông tư số 34/2013/TT-BCT ngày 24/12/2013 Bộ Cơng Thương cơng bố lộ trình (theo ngành) thực hoạt động mua bán hàng hóa hoạt động liên quan trực tiếp đến mua bán hàng hóa doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Việt Nam, Bộ Cơng Thương nên trình Chính phủ đề xuất cho phép doanh nghiệp có vốn đầu tư nước đầu tư (xuất, nhập phân phối) vào mặt hàng có mã hàng hóa HS sau: (i) Dầu mỡ bôi trơn HS 2710.19; (ii) Dầu nhẹ chế phẩm HS 2710.12; (iii) Đường từ ngun liệu khơng phải mía hay củ cải 12 Yêu cầu vốn đầu tư tối thiểu dự án đầu tư nước Luật Đầu tư 2005 Luật Đầu tư 2014 không làm rõ yêu cầu vốn đầu tư tối thiểu dự án đầu tư nước Tuy nhiên, liên quan đến dự án sử dụng đât, Điều 42 Luật Đầu tư 2014 quy định: Nhà đầu tư phải ký quỹ để bảo đảm thực dự án Nhà nước giao đất, cho thuê đất, cho phép chuyển mục đích sử dụng đất.2 Mức ký quỹ để bảo đảm thực dự án từ 1% đến 3% vốn đầu tư dự án vào quy mơ, tính chất tiến độ thực dự án cụ thể.3 Khoản ký quỹ bảo đảm thực dự án đầu tư hoàn trả cho nhà đầu tư theo tiến độ thực dự án đầu tư, trừ trường hợp không hồn trả Luật Đầu tư khơng quy định u cầu vốn tối thiểu dự án đầu tư (ngoại trừ dự án nhằm thành lập cơng ty cho th tài chính, cơng ty marketing đa cấp, đối tượng phải có số vốn tối thiểu theo Luật), đặt yêu cầu ký quỹ để đảm bảo tính khả thi dự án khả tài nhà đầu tư, hạn chế việc mua bán dự án đầu tư 13 Các quy định quản lý cải cách thủ tục hành cho đầu tư Luật Đầu tư 2014 quy định rõ hồ sơ dự án trình tự định chủ trương đầu tư Quốc hội, Thủ tướng Chính phủ, Ủy ban Nhân dân tỉnh, thành phố, thủ tục cấp, điều chỉnh thu hồi giấy phép đầu tư Thời hạn ngày dự án có định chủ trương đầu tư 15 ngày dự án không nằm định chủ trương đầu tư Ngoài ra, Luật Đầu tư 2014 cịn cung cấp hệ thống thơng tin quốc gia đầu tư nhằm giám sát, đánh giá, phân tích tình hình đầu tư phạm vi nước nhằm phục vụ công tác quản lý nhà nước hỗ trợ nhà đầu tư việc thực hoạt động đầu tư kinh doanh 11 14 Các vấn đề pháp lý khác (i) Hướng dẫn Luật Đầu tư 2014: Luật Đầu tư 2014 thức có hiệu lực từ ngày 1/7/2015, Nghị định Chính phủ Thông tư hướng dẫn thực thi Luật Đầu tư 2014 Bộ ngành liên quan phải bắt đầu có hiệu lực thời điểm để đảm bảo thực thi đồng Luật ngăn chặn tình trạng Luật Đầu tư 2014 vào hiệu lực song văn pháp quy hướng dẫn luật lại chưa bắt đầu, gây khó khăn việc thi hành luật (ii) Hướng dẫn luật dân công nhận thi hành định trọng tài nước ngoài: Hiện nay, bên cạnh điều khoản Bộ luật Tố tụng Dân sự, Việt Nam chưa có văn luật hướng dẫn cơng nhận thi hành định trọng tài nước theo Công ước New York 1958 Ban đầu, Bộ Tư Pháp cần rà soát rút kinh nghiệm việc công nhận thi hành định trọng tài nước ngồi theo Cơng ước New York 1958 Tòa án Việt Nam ban hành hướng dẫn quy định liên quan Trên thực tế, gần đây, nhiều định trọng tài nước ngồi bị Tịa án Việt Nam bãi bỏ với nguyên nhân khơng có văn pháp quy hướng dẫn quy định Hướng dẫn Tòa án Nhân dân Tối cao chuyển thành văn hành chính, nên Tòa án Việt Nam áp dụng tùy ý, không quán không đảm bảo sở pháp lý cho việc công nhận thi hành định trọng tài nước B Cải thiện Luật Doanh nghiệp Luật liên quan Nguyên tắc Đối xử quốc gia: Luật Đầu tư 2014 Luật Doanh nghiệp 2014 nói chung tương đối quán không phân biệt đối xử nhà đầu tư nước nước So với Hiệp định ACIA (Điều 5), phạm vi Luật Doanh nghiệp (đã điều chỉnh) đáp ứng nguyên tắc không phân biệt đối xử (đối xử quốc gia) nhà đầu tư nước nước (bao gồm nhà đầu tư ASEAN): "Luật quy định việc thành lập, tổ chức quản lý, tổ chức lại, giải thể hoạt động có liên quan doanh nghiệp, bao gồm công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân; quy định nhóm công ty” (Điều 1) Luật Doanh nghiệp (đã điều chỉnh) xác định đối tượng áp dụng Luật "Các doanh nghiệp" không phân biệt đối xử doanh nghiệp Việt Nam doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi (Điều 2) 12 Tuy nhiên, nói pháp luật hành không quy định thống khái niệm liên quan đến nhà đầu tư nước ngồi nói chung nhà đầu tư nước ngồi từ ASEAN nói riêng, cụ thể sau: - Điều Luật Doanh nghiệp (sửa đổi năm 2014) giải thích từ ngữ sau: "1 Cá nhân nước người khơng có quốc tịch Việt Nam", “20 Nhà đầu tư nước tổ chức, cá nhân hiểu nhà đầu tư nước theo quy định Luật đầu tư” tuân thủ theo quy định Luật Đầu tư 2014 Ngồi ra, khơng có khái niệm “doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi” Trong đó, Điều 5.7 Luật Đất đai (sửa đổi năm 2013) đưa định nghĩa người sử dụng đất là: "Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi gồm doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngoài, doanh nghiệp liên doanh, doanh nghiệp Việt Nam mà nhà đầu tư nước mua cổ phần, sáp nhập, mua lại theo quy định pháp luật đầu tư” Chúng cho cách hiểu thống theo Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư 2014 hợp lý - Mặt khác, Luật Đất đai (sửa đổi năm 2013) đưa hai định nghĩa riêng doanh nghiệp nước nước ngồi “Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài” “tổ chức kinh tế” Cụ thể, Điều 5.7 Luật giải thích khái niệm ngwofi sử dụng đất là: “Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi gồm doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngoài, doanh nghiệp liên doanh, doanh nghiệp Việt Nam mà nhà đầu tư nước mua cổ phần, sáp nhập, mua lại theo quy định pháp luật đầu tư” Còn Điều 3.27 giải thích: “Tổ chức kinh tế bao gồm doanh nghiệp, hợp tác xã tổ chức kinh tế khác theo quy định pháp luật dân sự, trừ doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi” Như vậy, nội dung không quán Luật cần sửa đổi để thống đảm bảo khơng phân biệt đối xử (ít mặt từ ngữ) doanh nghiệp nước nước với doanh nghiệp liên quan đến nước - Điều 34.1 Luật Khoáng sản (2010), đưa quy định tổ chức cá nhân thăm dò khống sản, theo đó: "Tổ chức, cá nhân đăng ký kinh doanh ngành nghề thăm dị khống sản thăm dị khống sản bao gồm: a) Doanh nghiệp thành lập theo Luật doanh nghiệp; b) Hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã thành lập theo Luật hợp tác xã; c) Doanh nghiệp nước ngồi có văn phịng đại diện chi nhánh Việt Nam Như vậy, Luật tách biệt doanh nghiệp thành lập theo Luật Doanh nghiệp doanh nghiệp nước thành hai đối tượng khác mục a) c) Ngoài ra, Điều 51.1 quy định tổ chức cá nhân phép kinh doanh ngành nghề thăm dị khống sản: "Tổ chức, cá nhân đăng ký kinh doanh ngành nghề khai thác khoáng sản khai thác khoáng sản bao gồm: a) Doanh nghiệp thành lập theo Luật doanh nghiệp;b) Hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã 13 thành lập theo Luật hợp tác xã" Chúng cho nội dung Luật Khoáng sản cần điều chỉnh để thống với Luật Doanh nghiệp (đã sửa đổi) Bên cạnh đó, nhiều nhà đầu tư nước quan ngại việc đối xử phân biệt thực thi văn pháp quy Dưới số ví dụ vấn đề này: - Theo quy định Luật Đất đai (2013), nhà đầu tư nước ngồi khơng phép thuê đất từ cá nhân hộ gia đình để sản xuất kinh doanh; tổ chức kinh tế nước lại đối tượng áp dụng quy định Đây coi phân biệt đối xử chống lại nhà đầu tư nước phải sửa đổi Nhà đầu tư nước mong muốn thuê đất từ cá nhân hộ gia đình để sản xuất kinh doanh giống tổ chức kinh tế nước - Luật Đầu tư Luật Doanh nghiệp hành với quy định hướng dẫn thực thi hai luật áp dụng công cho nhà đầu tư nước nước Song tồn số áp dụng khác biệt nhiều thủ tục cấp phép Ví dụ, nhà đầu tư nước đến Việt Nam lần đầu thành lập doanh nghiệp dạng doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngồi đầu tư mạo hiểm (khơng kể đến chủ sở hữu cổ phần nước ngoài) phải đăng ký chứng nhận đăng ký đầu tư chứng nhận đăng ký kinh doanh Trong đó, ngoại trừ dự án quy mô lớn đầu tư có điều kiện, nhà đầu tư nước cần chứng nhận đăng ký kinh doanh - Thủ tục cấp giấy chứng nhận đăng ký đầu tư nhà đầu tư nước ngồi góp vốn cịn phức tạp, tốn thời gian chuẩn bị hồ sơ giải trình thơng tin khác Ví dụ, nhà đầu tư bị yêu cầu giải trình nguồn vốn đầu tư, kế hoạch kinh doanh, kinh nghiệm, thời gian tốn cổ phần, hợp đồng th đất Những quy trình thủ tục cần rà soát để hạn chế hồ sơ giấy tờ, giảm bớt yêu cầu giải trình thơng tin đặt cho nhà đầu tư nước ngồi - Cịn tồn tình trạng chậm cấp giấy chứng nhận đăng ký đầu tư cho nhà đầu tư nước (Luật hành quy định thời hạn hồn thành cấp phép vịng 30 ngày đăng ký dự án 45 ngày thẩm định dự án) Thời gian cấp giấy chứng nhận kéo dài quy trình tham vấn Sở Kế hoạch Đầu tư Tỉnh/thành phố với quan trung ương, địa phương liên quan; hồ sơ nhà đầu tư không xử lý Sở nhận phản hồi từ quan tham vấn Do đó, phải giới hạn nội dung thời hạn góp ý ngành, phải làm rõ giới hạn thời gian phản hồi nhà đầu tư Ngồi ra, cần cơng khai minh bạch tình trạng hồ sơ trang web quan liên quan nhằm giúp bên đăng ký giám sát tình trạng hồ sơ, đồng thời tránh thời gian chờ gánh nặng truyền thông với công chúng cho cán quan liên quan 14 - Mỗi tỉnh, thành phố có thời hạn phê duyệt đầu tư khác nhau, Hà Nội thành phố Hồ Chí Minh có thời gian phê duyệt lâu Bên cạnh đó, áp dụng thời hạn phê duyệt khác cho nhà đầu tư nước nước đăng ký giấy phép đầu tư Do đó, cần có thời hạn chi tiết, công minh bạch trang web quan có thẩm quyền - Liên quan đến phạm vi áp dụng Luật Doanh nghiệp (đã sửa đổi), cần xác định phạm vi áp dụng Luật Doanh nghiệp bao gồm hoạt động tham gia thị trường, hoạt động kinh doanh rút khỏi thị trường Vì mục đích này, phạm vi áp dụng Luật Doanh nghiệp cần mở rộng để bao gồm hoạt động đầu tư theo Luật Đầu tư đầu tư phần hoạt động kinh doanh Các quy định Luật Đầu tư khác với Luật Doanh nghiệp gây nhiều hiểu lầm thực thi áp dụng, dẫn đến nhiều sai khác cho doanh nghiệp quan quản lý Định nghĩa nhà đầu tư nước ngoài, lĩnh vực cấm đầu tư kinh doanh, thủ tục thành lập doanh nghiệp đầu tư, v.v phải thống Luật Doanh nghiệp điều chỉnh quán hoạt động đầu tư, kinh doanh doanh nghiệp tương tự với nhà đầu tư nước nước - Các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi phép kinh doanh mặt hàng có mã hàng hóa HS cụ thể phải có giấy chứng nhận đăng ký đầu tư Quy định khiến doanh nghiệp chậm đáp ứng nhu cầu thị trường gây phân biệt đối xử với nhà đầu tư nước ngồi, nhà đầu tư nước khơng cần thực yêu cầu - Nội dung Luật Doanh nghiệp 2014 Luật Đầu tư 2014 cần quán thống cho hoạt động đầu tư kinh doanh doanh nghiệp nhà đầu tư khác môi trường điều chỉnh chặt chẽ Luật Đầu tư Luật Doanh nghiệp Ví dụ: “Luật Doanh nghiệp (đã sửa đổi năm 2014) quy định: “Trường hợp luật chuyên ngành có quy định đặc thù việc thành lập, tổ chức quản lý, tổ chức lại, giải thể hoạt động có liên quan doanh nghiệp áp dụng quy định Luật đó” Vì vậy, dẫn đến mở rộng điều khoản ngoại lệ, nguyên tắc Luật Doanh nghiệp hiệu lực trường hợp ngoại lệ có luật chuyên ngành Tuy nhiên, Luật Đầu tư lại quy định: “Trường hợp có quy định khác Luật luật khác ngành, nghề cấm đầu tư kinh doanh, ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện, trình tự, thủ tục đầu tư thực theo quy định Luật này, trừ trình tự, thủ tục đầu tư kinh doanh theo quy định Luật chứng khốn, Luật tổ chức tín dụng, Luật kinh doanh bảo hiểm Luật dầu khí” Nhiều chuyên gia tin quy định Luật Đầu tư nên áp dụng Luật Doanh nghiệp Như vậy, Luật Doanh nghiệp có hiệu lực cao liên quan đến việc thành lập, quản lý, tổ chức kinh doanh Các trường hợp ngoại lệ 15 phê duyệt theo Luật chứng khoán, Luật tổ chức tín dụng, Luật kinh doanh bảo hiểm Luật dầu khí mơ hình tổ chức quản lý doanh nghiệp Về Luật Đầu tư, nguyên tắc chung theo Luật Đầu tư áp dụng trước luật cụ thể khác (các ngành nghề bị cấm ngành nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện) Luật Đầu tư nhắc đến danh sách, nội dung điều kiện kinh doanh nằm luật cụ thể ngành nghề liên quan Đối xử bình đẳng: Khoản Điều Luật Doanh nghiệp 2014 tương ứng với Điều Hiệp định ACIA nguyên tắc đãi ngộ tối huệ quốc Theo đó, “Nhà nước công nhận tồn lâu dài phát triển loại hình doanh nghiệp quy định Luật này; bảo đảm bình đẳng trước pháp luật doanh nghiệp khơng phân biệt hình thức sở hữu thành phần kinh tế; thừa nhận tính sinh lợi hợp pháp hoạt động kinh doanh." Các yêu cầu đầu tư liên quan đến thương mại Về vấn đề liên quan đến bất động sản đất đai nhà đầu tư nước ngoài: Theo Điều 32 Nghị định 43/2014/ND-CP hướng dẫn thi hành Luật Đất đai, nhà đầu tư cấp chứng nhận quyền sử dụng đất hoàn tất mua bán bất động sản tồn cơng trình Các điều khoản Luật không làm rõ chứng nhận quyền sử dụng đất cấp cho phần cơng trình, ví dụ phần mặt sàn hay toàn mặt sàn thay tồn tịa nhà, ngoại trừ hộ cá nhân khu chung cư Tuy nhiên, khơng cấm bán phần cơng trình Điều khiến quan chức bối rối việc cấp chứng nhận quyền sử dụng đất khơng biết có cấp cho trường hợp kể hay khơng, từ dẫn đến áp dụng khơng qn Vì vậy, cần đưa quy định cụ thể, rõ ràng cho vấn đề Luật Nhà hành yêu cầu nhà đầu tư nước phải ký hợp đồng thuê đất với Nhà nước nhận giấy chứng nhận đăng ký đầu tư trước toán cho người sử dụng đất Các thủ tục gây bất lợi cho nhà đầu tư nước so với nhà đầu tư nước thời gian nhận giấy chứng nhận đăng ký đầu tư lâu lo ngại người sử dụng đất không đợi đến doanh nghiệp lấy giấy chứng nhận đăng ký đầu tư trước tốn Do đó, nên cấp giấy chứng nhận quyền sử dụng đất cho nhà đầu tư nước trước chứng nhận đăng ký đầu tư 16 Tự hóa, xúc tiến bảo hộ đầu tư: Điều Luật Doanh nghiệp 2014 quy định nhà đầu tư nước phép: "1 Tự kinh doanh ngành, nghề mà luật không cấm Tự chủ kinh doanh lựa chọn hình thức tổ chức kinh doanh; chủ động lựa chọn ngành, nghề, địa bàn, hình thức kinh doanh; chủ động điều chỉnh quy mô ngành, nghề kinh doanh Lựa chọn hình thức, phương thức huy động, phân bổ sử dụng vốn Chủ động tìm kiếm thị trường, khách hàng ký kết hợp đồng Kinh doanh xuất khẩu, nhập Tuyển dụng, thuê sử dụng lao động theo yêu cầu kinh doanh Chủ động ứng dụng khoa học công nghệ để nâng cao hiệu kinh doanh khả cạnh tranh Chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản doanh nghiệp Từ chối yêu cầu cung cấp nguồn lực không theo quy định pháp luật 10 Khiếu nại, tố cáo theo quy định pháp luật khiếu nại, tố cáo 11 Tham gia tố tụng theo quy định pháp luật 12 Quyền khác theo quy định luật có liên quan." Như vậy, nhà đầu tư nước đảm bảo quyền liên quan đến tự hóa, bảo hộ xúc tiến đầu tư thành phần kinh tế khác Đối với tất doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi cấp giấy chứng nhận đăng ký đầu tư quan có thẩm quyền, giấy chứng nhận ghi rõ ưu đãi thuế nhà đầu tư hưởng Song không dễ để đạt ưu đãi quan thuế địa phương giảm hủy bỏ ưu đãi kể doanh nghiệp đáp ứng điều kiện để hưởng ưu đãi thuế Do đó, cần bổ sung quy định thể rõ quan nhà nước không phép thay đổi ưu đãi thuế công nhận chứng nhận đăng ký đầu tư cấp cho nhà đầu tư nước nhà đầu tư đảm bảo đáp ứng điều kiện ưu đãi Tuy nhiên, ngành khai khoáng, thị trường Việt Nam đánh giá có nhiều tiềm đầy hứa hẹn với tài nguyên phong phú trữ lượng khoáng sản dồi dào, song nhà đầu tư nước ngồi chưa tìm thấy hội hấp dẫn để đầu tư vào ngành thuế tài nguyên cao Nhà đầu tư nước cho thuế tài nguyên Việt Nam cao so với mức bình qn giới (Ví dụ, thuế tài nguyên vàng Việt Nam 15%, cịn bình qn giới 1% đến 5%) Thuế tài nguyên cao, cộng thêm khoản phí đáng kể để nhận “quyền khai khống”, khơng khuyến khích nhà đầu tư nước ngồi đầu tư kinh doanh ngành này, dẫn đến gia tăng hoạt động khai khoáng trái phép xuống cấp nguồn tài nguyên quốc gia sử dụng biện pháp khai thác thô sơ hiệu Do đó, cần bổ sung chế thuế hấp dẫn với nhà đầu tư nước 17 ngoài, đồng thời bảo đảm quyền lợi Nhà nước (nguồn thu ngân sách quốc gia) nhà đầu tư Riêng ngành khai khoáng, giải pháp giúp hỗ trợ quản lý tốt nguồn tài nguyên Việt Nam thông qua việc sử dụng biện pháp khai thác đại; phát triển tài nguyên theo hướng bền vững bảo vệ môi trường; tăng nguồn thu cho ngân sách quốc gia; xúc tiến phát triển sở hạ tầng dịch vụ cho ngành khai khoáng vùng sâu vùng xa nơi có trữ lượng khống sản cao Đảm bảo quyền sở hữu tài sản bồi thường thiệt hại: Mục Điều 5, Luật Doanh nghiệp 2014 quy định rõ bảo đảm quyền sở hữu tài sản bồi thường thiệt hại cho doanh nghiệp, đồng thời khẳng định không phân biệt đối xử loại hình doanh nghiệp khác Cụ thể: "Nhà nước công nhận bảo hộ quyền sở hữu tài sản, vốn đầu tư, thu nhập, quyền lợi ích hợp pháp khác doanh nghiệp chủ sở hữu doanh nghiệp Tài sản vốn đầu tư hợp pháp doanh nghiệp chủ sở hữu doanh nghiệp khơng bị quốc hữu hóa, khơng bị tịch thu biện pháp hành Trường hợp thật cần thiết lý quốc phịng, an ninh lợi ích quốc gia, tình trạng khẩn cấp, phòng, chống thiên tai, Nhà nước trưng mua trưng dụng có bồi thường tài sản doanh nghiệp; trường hợp trưng mua doanh nghiệp tốn, trường hợp trưng dụng doanh nghiệp bồi thường theo giá thị trường thời điểm trưng mua trưng dụng Việc toán bồi thường phải bảo đảm lợi ích doanh nghiệp khơng phân biệt đối xử loại hình doanh nghiệp." Mặc dù vậy, Khoản Điều 75 Luật Đất đai 2013 quy định điều kiện bồi thường đất đai Nhà nước thu hồi đất cho mục đích quốc phịng an ninh lợi ích quốc gia, cơng cộng sau: “Tổ chức kinh tế, người Việt Nam định cư nước ngồi, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Nhà nước giao đất có thu tiền sử dụng đất để thực dự án đầu tư xây dựng nhà để bán bán kết hợp cho thuê; cho thuê đất trả tiền thuê đất lần cho thời gian thuê, có Giấy chứng nhận có đủ điều kiện cấp Giấy chứng nhận quyền sử dụng đất, quyền sở hữu nhà tài sản khác gắn liền với đất theo quy định Luật mà chưa cấp."Theo đó, nhà đầu tư nước trả tiền thuê hàng năm miễn tiền thuê đất gặp bất lợi Nhà nước thu hồi đất không bồi thường Do đó, cần thay đổi nội dung Luật Đất đai sửa đổi phù hợp với quy định Luật Doanh nghiệp 2014 18 Quy định chuyển tiền Việc chuyển tiền quy định Điều 13 ACIA, theo đó, nước thành viên phải cho phép thực hoạt động chuyển tiền liên quan đến đầu tư kinh doanh cách tự lãnh thổ quốc gia Các khoản bao gồm: khoản đóng góp tài gồm đóng góp ban đầu; lợi nhuận thu nhập khác phát sinh từ đầu tư kinh doanh; lợi nhuận từ việc bán lý phần toàn khoản đầu tư; khoản bồi thường xảy tranh chấp; khoản trả phát sinh từ giải tranh chấp; lương thù lao nhân viên thuê làm việc dự án đầu tư kinh doanh vùng lãnh thổ Quy định ACIA mở rộng quyền tự chuyển tiền từ nhà đầu tư bên bên lãnh thổ nước thành viên, nên đảm bảo lợi ích tối đa nhà đầu tư, từ khuyến khích đầu tư thêm Song việc nhà đầu tư tự chuyển tiền bên bên lãnh thổ nước thành viên gia tăng rủi ro tội phạm xuyên quốc gia, đặc biệt hoạt động rửa tiền, tội phạm kinh tế Hiện nay, cách thức phương thức rửa tiền ngày trở nên tinh vi, đa dạng phát triển Bản thân nước ASEAN phải đối mặt với tội phạm xuyên quốc gia - Về đóng góp tài chính, Khoản 3, Điều 74, Luật Doanh nghiệp 2014 quy định góp vốn doanh nghiệp sau: "Chủ sở hữu phải góp đủ loại tài sản cam kết đăng ký thành lập doanh nghiệp thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Trường hợp khơng góp đủ vốn điều lệ thời hạn quy định khoản Điều này, chủ sở hữu công ty phải đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ giá trị số vốn thực góp thời hạn 30 ngày, kể từ ngày cuối phải góp đủ vốn điều lệ" Song thời hạn 90 ngày góp vốn cho nhà đầu tư nước theo quy định Luật Doanh nghiệp 2014 không hợp lý dự án có vốn đầu tư lớn Hơn nữa, việc mở tài khoản ngân hàng thủ tục liên quan đến góp vốn tốn nhiều thời gian Luật nên đề cập đến khung thời gian khác cho dự án có giá trị vốn khác - Các quy định sử dụng tài khoản vốn để chuyển tài sản góp vốn Luật Doanh nghiệp 2014 không thống với Thông tư số 19/2014 /TT- NHNN quản lý ngoại hối liên quan đến đầu tư nước Việt Nam Khoản 3, Điều 36 Luật Doanh nghiệp 2014 Chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho biết: "Thanh tốn hoạt động mua, bán, chuyển nhượng cổ phần phần vốn góp nhận cổ tức nhà đầu tư nước ngồi phải thực thơng qua tài khoản vốn nhà đầu tư mở ngân hàng Việt Nam, trừ trường hợp toán tài sản" Cịn khoản 1, Điều Thơng tư 19 Ngân hàng Nhà nước việc mở tài khoản vốn đầu tư trực tiếp ngoại tệ đồng Việt Nam nói sau: 19 "Để thực hoạt động đầu tư trực tiếp nước Việt Nam, doanh nghiệp có vốn đầu tư trực tiếp nước nhà đầu tư nước tham gia hợp đồng hợp tác kinh doanh mở tài khoản vốn đầu tư trực tiếp ngoại tệ, đồng Việt Nam 01 (một) ngân hàng phép để thực giao dịch thu, chi quy định Điều Điều Thông tư này." Như vậy, Thông tư Ngân hàng Nhà nước không yêu cầu nhà đầu tư nước mở tài khoản vốn ngân hàng Việt Nam quy định Luật Doanh nghiệp 2014, Thông tư yêu cầu mở tài khoản ngân hàng phép Cần có điều khoản rõ ràng thống cho vấn đề 20 THAM KHẢO 10 11 12 13 14 15 16 Luật Đầu tư số 59/2005/QH11 ngày 29/11/2005 Quốc hội; Luật Đầu tư số 67/2014/QH13 ngày 26/11/2014 Quốc hội; Luật Doanh nghiệp số 60/2005/QH11 ngày 29/11/2005 Quốc hội; Luật Doanh nghiệp số 68/2014/QH13 ngày 26/11/2014 Quốc hội; Luật Thương mại số 36/2005/QH11 ngày 16/4/2005 Quốc hội; Luật Đất đai số 45/2013/QH13 ngày 29/11/2013 Quốc hội; Luật Nhà số 65/2014/QH13 ngày 25/11/2014 Quốc hội; Luật Khoáng sản số 60/2010/QH12 ngày 27/11/2014 Quốc hội; Nghị định 43/2014 / ND-CP hướng dẫn thi hành Luật Đất đai; Thông tư số 19/2014 /TT- NHNN hướng dẫn quản lý ngoại hối hoạt động đầu tư trực tiếp nước vào Việt Nam Thống đốc Ngân hàng Nhà nước Việt Nam ban hành; Các văn khác liên quan đến luật Việt Nam; Hiệp ước Đầu tư Toàn diện ASEAN (ACIA); Biểu cam kết dịch vụ WTO Việt Nam; Hiệp định Quan hệ Thương mại Việt Nam Hoa Kỳ; Hiệp định biện pháp đầu tư liên quan đến thương mại (TRIMs); Công ước Liên Hợp Quốc công nhận thi hành định trọng tài nước (New York, 10/6/1958) 21 ... nguyên tắc Hiệp định Đầu tư Toàn diện ASEAN Hiệp định Đầu tư Toàn diện ASEAN (ACIA) ký kết ngày 29 tháng năm 2012, coi bước tiến quan trọng nước thành viên ASEAN nỗ lực thuận lợi hóa quan hệ hữu... mục tiêu tự hóa Cộng đồng Kinh tế ASEAN 3.Đảm bảo lợi ích nhà đầu tư hoạt động đầu tư: Đối tượng bao gồm nhà đầu tư từ nước ASEAN nhà đầu tư khối đầu tư vào ASEAN (nhà đầu tư nước thứ ba) Bảo... đầu tư từ ASEAN) Đãi ngộ tối huệ quốc Khoản Điều Luật Đầu tư 2014 tương đương với Điều ACIA quy định nguyên tắc Tối huệ quốc Theo đó, “Nhà nước đối xử bình đẳng nhà đầu tư từ quốc gia” Tuy nhiên,