MỐI QUAN hệ GIỮA PHÁT TRIỂN TRỌNG tài THƯƠNG mại và TRỌNG tài đầu tư tầm QUAN TRỌNG của sự PHÁT TRIỂN về NGUỒN NHÂN lực NHẰM THÚC đẩy sự PHÁT TRIỂN TRỌNG tài THƯƠNG mại và TRỌNG tài đầu tư tại VIỆT NAM (2)

CHỦ ĐỀ MỐI QUAN HỆ GIỮA PHÁT TRIỂN TRỌNG TÀI THƯƠNG MẠI VÀ TRỌNG TÀI ĐẦU TƯ - TẦM QUAN TRỌNG CỦA SỰ PHÁT TRIỂN VỀ NGUỒN NHÂN LỰC NHẰM THÚC ĐẨY SỰ PHÁT TRIỂN TRỌNG TÀI THƯƠNG MẠI VÀ TRỌNG TÀI ĐẦU TƯ TẠI VIỆT NAM1 Trọng tài viên Nguyễn Mạnh Dũng2 Bài viết thực với hỗ trợ Hà Mỹ Linh, trợ lý nghiên cứu Cơng ty TNHH Phịng ADR Việt nam (ADR Vietnam Chambers LLC): https://adr.com.vn/en/members/chambers-clerk-hamy-linh Trọng tài viên Nguyễn Mạnh Dũng Phó chủ tịch Hội đồng khoa học Trung tâm trọng tài quốc tế Việt nam (VIAC), Trọng tài viên chuyên nghiệp ADR Vietnam Chambers LLC Ông luật sư chuyên sâu giải tranh chấp thương mại quốc tế với 30 năm kinh nghiệm Thạc sỹ Luật chuyên ngành giải tranh chấp quốc tế Trường Luật Queen Mary, ĐHTH Luân đôn (Anh) TTV Nguyễn Mạnh Dũng luật sư Việt nam kết nạp Viện trọng tài Anh (CIArb), thành viên Việt nam Tòa trọng tài quốc tế ICC đồng thời trọng tài viên, hòa giải viên nhiều tổ chức trọng tài, hòa giải quốc tế TTV Nguyễn Mạnh Dũng thành viên biên tập, soạn thảo Luật trọng tài thương mại 2010 Nghị định 22/CP Hòa giải thương mại Việt nam Thông tin chi tiết tại: https://adr.com.vn/en/members/arbitrator-dzung-manh-nguyen-mciarb 1 MỤC LỤC 2 I GIỚI THIỆU CHUNG Vốn Đầu tư trực tiếp nước (FDI) ln đóng vai trị chủ chốt việc tăng trưởng hội nhập kinh tế Việt Nam Tính đến ngày 20/03/2020, Việt Nam có tất 31,665 dự án đầu tư trực tiếp nước ngồi cịn hiệu lực với tổng số vốn đăng ký 370 tỷ USD.3 Gần phủ Việt Nam chỉnh sửa Luật Doanh nghiệp năm 2015 Luật Đầu tư 2014 nhằm thu hút đầu tư trực tiếp nước việc cân quyền lợi cho Doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi doanh nghiệp nước.4 Theo thống kê Hội nghị Liên Hợp Quốc Thương mại Phát triển (UNCTAD), Việt Nam thành viên 67 Hiệp ước Đầu tư Song phương (BIT).5 Tính đến tháng năm 2022, Việt Nam tham gia 15 Hiệp định Thương mại Tự (FTA) đàm phán tham gia FTA, đa phần có điều khoản giải tranh chấp đầu tư trọng tài Ngồi ra, tính tới thời điểm Việt Nam bị đơn vụ tranh chấp đầu tư, số đó, vụ tranh chấp giải thơng qua quan phụ trợ Trung tâm Quốc tế Giải Tranh chấp Đầu tư (ICSID) vụ tranh chấp giải theo quy tắc trọng tài Ủy ban Liên Hợp Quốc Luật Thương mại quốc tế (UNCITRAL).7 Việc gia tăng giao thương hợp tác đầu tư với nhà đầu tư quốc gia khác không tránh khởi việc xảy tranh chấp tương lai nhà đầu tư nước ngồi phủ nước nhận đầu tư Điều không xảy quốc gia pháp triển Anh, Pháp, Mỹ mà quốc gia phát triển Việt Nam Đối với quốc gia không thành viên ICSID giống với Việt Nam, quy tắc trọng tài UNCITRAL thường đưa vào áp dụng hiệp định đầu tư Mặc dù Việt Nam công nhận ủng hộ hai hình thức trọng tài quy chế trọng tài vụ việc, hình thức trọng tài vụ việc (ad hoc) chưa phổ biến áp dụng Việt Nam Tới thời điểm nay, có ghi nhận vụ tranh chấp trọng tài vụ việc theo quy tắc UNCITRAL Trung tâm Trọng tài Quốc tế (VIAC) giám sát.8 Bên cạnh đó, theo đánh giá Ban thư ký Bộ tư pháp, Quỹ thịnh vượng vương quốc anh, UNDP, “Báo cáo nghiên cứu nâng cao hiệu giải tranh chấp đầu tư quốc tế Việt Nam”, trang 9-10 https://moj.gov.vn/tttp/tintuc/Lists/NghienCuuTraoDoi/Attachments/62/Consultation%20report%20_ %20final_%20upload.pdf WTO, ‘Trade Policy Review: Report by the Secretariat – Vietnam’ (02/03/2021) WT/ TPR/S/410, trang 9, https://www.wto.org/english/tratop_e/tpr_e/s410_e.pdf truy cập ngày 17/05/2022 UNCTAD, “Investment policy” https://investmentpolicy.unctad.org/international-investmentagreements/countries/229/viet-nam truy cập ngày 17/05/2022; VCCI, Tổng hợp FTA Việt Nam tính đến tháng 01/2022, https://trungtamwto.vn/thongke/12065-tong-hop-cac-fta-cua-viet-nam-tinh-den-thang-112018 truy cập ngày 20/05/2022 https://investmentpolicy.unctad.org/investment-dispute-settlement/country/229/viet-nam/respondent VIAC, Vietnamese centre hosts first case under UNCITRAL rules, https://www.viac.vn/en/newsevents/vietnamese-centre-hosts-first-case-under-uncitral-rules-n90.html 3 UNCITRAL, Việt Nam chưa UNCITRAL liệt kê vào danh sách công nhận quốc gia áp dụng Luật Mẫu UNCITRAL số 118 quốc gia công nhận.9 Theo nghiên cứu gần đây, vấn đề vụ tranh chấp đầu tư quốc gia nhà đầu tư mà Việt Nam gặp phải thiếu hụt nguồn nhân lực có chun mơn.10 Vì vậy, nguồn nhân lực mạnh có kiến thức chun mơn trọng tài quốc tế điều ưu tiên hàng đầu mà Việt Nam cần làm Trong báo cáo việc đánh giá phân tích điểm chung khác biệt trọng tài thương mại trọng tài đầu tư, tác giả tác động ảnh hưởng phát triển trọng tài thương mại đến với trọng tài đầu tư Từ đó, cho thấy việc phát triển nguồn nhân lực lĩnh vực trọng tài thương mại bệ đỡ cho phát triển Trọng tài đầu tư Việt Nam Qua đó, đóng góp vào việc bảo vệ lợi ích quốc gia vụ kiện trọng tài đầu tư nhà đầu tư kiện Chính phủ nước tiếp nhận đầu tư (ISDS) theo hiệp định bảo hộ đầu tư II PHÂN BIỆT GIỮA TRỌNG TÀI ĐẦU TƯ VÀ TRỌNG TÀI THƯƠNG MẠI Ngày nay, Trọng tài công nhận nhiều quốc gia, tổ chức gỉải tranh chấp lớn phương thức giải tranh chấp hiệu Theo Khảo sát Trọng tài Quốc tế năm 2021 Trường Đại học Luân Đôn phối hợp White & Case, trọng tài quốc tế phương thức lựa chọn để giải tranh chấp xuyên biên giới 90% người tham gia.11 Trọng tài thương mại hay trọng tài đầu tư bắt nguồn từ trọng tài quốc tế Thẩm quyền trọng tài có từ đồng thuận bên tranh chấp 12 Sự đồng thuận thể thoả thuận trọng tài, hay từ tự nguyện bên (party autonomy) Các bên tranh chấp có quyền tự thoả thuận lựa chọn trọng tài để giải tranh chấp, quy tắc điều chỉnh trình tố tụng trọng tài trình giải tranh chấp trọng tài Có thể thấy, giải tranh chấp trọng tài theo điều ước quốc tế hay hiệp định đầu tư quốc tế áp dụng nguyên tắc điểm tương đồng với trọng tài dựa hợp đồng thương mại.13 Để giải tranh chấp đầu tư quốc tế trọng tài bên UNCITRAL, Status: UNCITRAL Model Law on International Commercial Arbitration (1985), with amendments as adopted in 2006, https://uncitral.un.org/en/texts/arbitration/modellaw/commercial_arbitration/status truy cập ngày 20/05/2022 10 Nguyễn Mạnh Dũng & Đặng Vũ Minh Hà, “ISDS Reform and the EU-Vietnam Investment Protection Agreement: Challenge Accepted!” in Mohan, M., & Brown, C (Eds.) (2021) The Asian Turn in Foreign Investment Cambridge: Cambridge University Press, trang 216 -217 11 Queen Mary University of London, “2021 International Arbitration Survey: Adapting arbitration to a changing world”, trang 2, https://arbitration.qmul.ac.uk/media/arbitration/docs/LON0320037QMUL-International-Arbitration-Survey-2021_19_WEB.pdf 12 M Steingruber, Consent in International Arbitration, Oxford 2012, p.12; G Wang, “Consent in Investor-State Arbitration: A Critical Analysis” (2014) 13 Chinese Journal of International Law, 335 13 Joel Dahlquist, “The Use of Commercial Arbitration Rules in Investment Treaty Disputes”, KONINKLIJKE BRILL NV, LEIDEN, Chapter 4 vụ tranh chấp đầu tư quốc tế cần đồng thuận việc giải tranh chấp thơng qua trọng tài.14 Điều cho thấy có liên kết định Trọng tài thương mại Trọng tài Đầu tư Dưới đánh giá so sánh nhằm số điểm chung khác biệt quan trọng Trọng tài thương mại Trọng tài Đầu tư Thoả thuận trọng tài Thoả thuận trọng tài sở để xác định thẩm quyền Hội đồng trọng tài dù trọng tài thương mại hay trọng tài đầu tư Phải tồn thoả thuận trọng tài có hiệu lực bên giải tranh chấp theo hình thức trọng tài Ngun tắc cơng nhận Công ước New York15 Luật Mẫu UNCITRAL16 Theo đó, thoả thuận trọng tài vơ hiệu khiến việc thi hành công nhận phán trọng tài bị huỷ bỏ 1.1 Loại Thoả thuận trọng tài Thoả thuận trọng tài trọng tài thương mại thường thoả thuận điều khoản hợp đồng thương mại bên Thường giao kết trước có tranh chấp xảy sau có tranh chấp tách biệt với hợp đồng thương mại bên Thoả thuận trọng tài tranh chấp đầu tư thường bao gồm hiệp định đầu tư dạng điều khoản17 văn chấp thuận tranh chấp trọng tài (aggreement to arbitrate) Thoả thuận trọng tài thể đề xuất nước nhận đầu tư với nhà đầu tư Và thoả thuận chấp nhận nhà đầu tư mang vụ tranh chấp tới hội đồng trọng tài yêu cầu giải đơn khởi kiện chống lại quốc gia 18 ICSID có thẩm quyền tranh chấp quốc gia thành viên công dân quốc gia thành viên khác Công ước ICSID Hai bên tranh chấp phải thể đồng thuận việc giải tranh chấp ICSID văn Hay nói cách khác, thoả thuận trọng tài sở việc xác định thẩm quyền ICSID 19 1.2 Nội dung Thoả thuận trọng tài 14 McLachlan, L Shore and M Weininger, International Investment Arbitration: Substantive Principles, Oxford University Press, 2007, para 7.186.; Z Douglas, The International Law of Investment Claims, Cambridge University Press, 2009, para 125 15 Điều V, Công ước Công nhận Thi hành định trọng tài nước ngồi (Cơng ước New York) 16 Điều 34, Luật Mẫu UNCITRAL Trọng tài Thương mại (1985) sửa đổi 2006 (Luật Mẫu UNCITRAL) 17 Điều BIT Ấn Độ Lào năm 2000, Điều BIT Malaysia Xloovakia năm 2007, Điều BIT Mianma Ixraen năm 2014 18 Jan Paulsson, ‘Arbitration without Privity’ (1995) 10 ICSID Rev—FILJ 232 19 Nguyễn Mạnh Dũng & Nguyễn Thị Thu Trang, “Trọng tài lĩnh vực đầu tư”, tạp chí luật học - đặc san 10/2012, trang https://www.academia.edu/36218506/Tr%E1%BB %8Dng_tài_trong_lĩnh_vực_đầu_tư_Investment_Arbitration; Ts Trịnh Hải Yến, “Giáo trình Luật đầu tư quốc tế”, Nhà xuất trị quốc gia thật, 2017, trang 207 5 Dù trọng tài đầu tư hay trọng tài thương mại, nội dung thoả thuận trọng tài bao gồm: số lượng trọng tài viên, phạm vi giải tranh chấp trọng tài, quy tắc trọng tài áp dụng, quan giám sát trọng tài vụ việc, địa điểm trọng tài, luật điều chỉnh trọng tài, ngôn ngữ trọng tài, thủ tục tố tụng tiền trọng tài,v v Các bên tranh chấp Các bên Thoả thuận trọng tài bên có quyền khởi kiện Trọng tài thương mại Có thể cá nhân, tổ chức quan nhà nước, phủ, vv 20 Điểm khác biệt Trọng tài đầu tư Trọng tài thương mại bên tranh chấp trọng tài đầu tư quốc gia quan phủ quốc gia nhận đầu tư Theo quy định Điều Công ước Montevideo Quyền Nghĩa vụ Quốc gia (1933) (Công ước Montevideo), quốc gia chủ thể luật pháp quốc tế đảm bảo điều kiện sau: (i) dân cư ổn định (ii) lãnh thổ xác định (iii) phủ (iv) khả tham gia vào quan hệ quốc tế.21 Đối với tranh chấp ICSID, chủ thể khởi kiện phải cá nhân mang quốc tịch quốc gia thành viên ICSID22 thực thể pháp lý có quốc tịch quốc gia thành viên ICSID.23 Loại hình trọng tài Hình thức Trọng tài bao gồm hình thức Trọng tài quy chế (institution arbitration): mà điển hình ICSID Trọng tài vụ việc (ad hoc arbitration) Theo Khảo sát Trọng tài Quốc tế năm 2021 Trường Đại học Luân Đôn, Quy tắc trọng tài UNCITRAL quy tắc trọng tài vụ việc tiếng áp dụng nhiều nhất.24 Khá giống với trọng tài thương mại, tranh chấp trọng tài đầu tư lựa chọn Trọng tài quy chế (institution arbitration) Trọng tài vụ việc (ad hoc arbitration) Trung tâm trọng tài biết đến nhiều để giải tranh chấp đầu tư Trung tâm Quốc tế Giải Tranh chấp Đầu tư (ICSID) 25 Theo thống kê UNCTAD, tổng số vụ tranh chấp đầu tư quốc gia nhà đầu tư đặt tới 1,100 vụ tính tới cuối năm 2020, 20 Simon Greeberg, Christopher Kee, J Romesh Weeramantry, “International Commercial Arbitration – An Asia-Pacific Perspective”, Cambridge University Press, trang 164, đoạn 4.66 21 Điều 1, Công ước Montevideo Quyền Nghĩa vụ Quốc gia (1933) (Công ước Montevideo): “The state as a person of international law should possess the following qualifications: a permanent population; b defined territory; c.government; and d.capacity to enter into relations with the other states.” 22 Điểm a Khoản Điều 25 Công ước ICSID 23 Điểm b Khoản Điều 25 Công ước ICSID 24 Queen Mary University of London, “2021 International Arbitration Survey: Adapting arbitration to a changing world”, trang 2, https://arbitration.qmul.ac.uk/media/arbitration/docs/LON0320037QMUL-International-Arbitration-Survey-2021_19_WEB.pdf 25 ICSID, Cơ sở liệu danh sách thành viên ICSID, https://icsid.worldbank.org/about/memberstates/database-of-member-states 6 1,104 vụ tranh chấp trọng tài nhà đầu tư quốc gia nhận đầu tư UNCTAD công khai.26 Trong tổng số 68 vụ tranh chấp đầu tư ghi nhận năm 2020, có 50 vụ tranh chấp đầu tư theo Cơng ước ICSID.27 Bên cạnh có trung tâm trọng tài lớn khác Tồ án Trọng tài Thường trực (PCA), Phịng Thương mại Stockholm (SCC), Phòng Thương mại Quốc tế (ICC) hỗ trợ điều hành trọng tài đầu tư Luật điều chỉnh Nguồn luật điều chỉnh Trọng tài thương mại luật tư pháp quốc tế, luật quốc gia trừ bên chọn tập quán quốc tế hay điều ước quốc tế để điều chỉnh quan hệ hợp đồng Ví dụ bên lựa chọn Cơng ước Viên mua bán hàng hoá quốc tế năm 1980 (CISG) để điều chỉnh hợp đồng Theo đó, CISG luật áp dụng điều chỉnh nội dung hợp đồng Ngoài ra, phải kể đến Công ước New York thi hành cơng nhận phán nước ngồi áp dụng Tuy nhiên, Trọng tài đầu tư, nguồn luật điều chỉnh công pháp quốc tế tư pháp Nguồn luật điều chỉnh tranh chấp đầu tư xác định lĩnh vực khác công pháp quốc tế Theo Điều 38(1) Quy chế Toà án Công lý quốc tế (ICJ), nguồn điều chỉnh bao gồm: Điều ước quốc tế, tập quán quốc tế, nguyên tắc chung pháp luật, định xét xử học thuyết chuyên gia uy tín 28 Do vậy, nguồn luật điều chỉnh trọng tài quốc tế bao gồm điều ước quốc tế, tập quán quốc tế, nguyên tắc chung pháp luật, không bao gồm pháp luật quốc gia hay hợp đồng đầu tư nhà đầu tư nước ngoài.29 Thẩm quyền trọng tài Dù trọng tài thương mại trọng tài đầu tư, thẩm quyền Hội đồng trọng tài xuất phát từ thoả thuận trọng tài lập bên.30 Đối với Trọng tài thương mại, để xem xét thẩm quyền Hội đồng trọng tài Trọng tài thương mại, cần dựa vào thoả thuận trọng tài bên, Quy tắc trọng tài lựa chọn, Luật nơi giải tranh chấp (seat of arbitration) Thông lệ quốc tế (solf law) Trong Trọng tài đầu tư, chấp thuận bên (consent of the parties) với trọng tài thể Điều ước quốc tế, cụ thể Hiệp định Đầu tư Song phương (BIT), Hiệp định Thương mại Tự (FTA) Ngun tắc giải thích điều ước theo Điều 31 Cơng ước viên 26 IIA Issues Note on the Invest -state dispute settlement cases: Facts and Figures 2020, UNCTAD, Tháng - 2021, Figure 1, https://unctad.org/system/files/official-document/diaepcbinf2021d7_en.pdf 27 IIA Issues Note on the Invest -state dispute settlement cases: Facts and Figures 2020, UNCTAD, Tháng - 2021, Figure 1, https://unctad.org/system/files/official-document/diaepcbinf2021d7_en.pdf 28 Điều 38(1) Quy chế Tồ án Cơng lý quốc tế (ICJ) 29 Trịnh Hải Yến, “Giáo trình Luật đầu tư quốc tế”, Nhà xuất trị quốc gia thật, 2017, trang 11 30 Nigel Blackaby, Constantine Partasides QC, Alan Redfern, Martin Hunter, “RedFern and Hunter on International Arbitration”, Oxford University Press, Sixth Edition đoạn 1.40, trang 12 7 Điều ước quốc tế (Công ước Vienna) áp dụng để giải thích “sự chấp thuận bên” (consent of the parties) BIT FTA.31 Công nhận Thi hành phán trọng tài Phán trọng tài nước “phán Trọng tài nước tuyên lãnh thổ Việt Nam lãnh thổ Việt Nam để giải tranh chấp bên thỏa thuận lựa chọn”32 theo quy định Khoản Điều 12 Luật trọng tài thương mại 2010 Các phán trọng tài nước thi hành theo Điều III Công ước New York công nhận cho thi hành phán trọng tài nước ngồi (Cơng ước New York) 33 Theo đó, “Mỗi quốc gia thành viên phải cơng nhận phán phù hợp với quy định thủ tục vủa nước nơi phán thực thi theo điều kiện nêu điều sau đây”.34 Việc công nhận phán trọng tài thủ tục biến phán trọng tài thành phận pháp luật quốc gia Theo đó, phán trọng tài có hiệu lực pháp lý án án quốc gia Theo Điều 427(2) BLTTDS, phán trọng tài nước ngồi cơng nhận cho thi hành Việt Nam có hiệu lực án, định dân Tồ án Việt Nam có hiệu lực thi hành Đối với phán trọng tài đầu tư (PQTTĐTT), Việt Nam chưa thành viên ICSID, đó, việc u cầu cơng nhận thi hành phán trọng tài đầu tư áp dụng quy định yêu cầu công nhận thi hành phán trọng tài nước ngồi theo Cơng ước New York Theo đó, phán trọng tài đầu tư gặp phải thực trạng việc thi hành phán trọng tài Việt Nam Trong thực tiễn, có phán trọng tài bị huỷ từ chối công nhận cách không thuyết phục án xem xét lại nội dung vụ tranh chấp, giải thích q rộng huỷ/từ chối cơng nhận phán trọng tài đặc biệt “những nguyên tắc pháp luật Việt Nam”.35 Tuy nhiên, gần đây, Việt Nam tham gia Hiệp định thương mại tự Việt Nam – EU (EVFTA), có hiệu lực từ ngày 1/8/2020 36 Hiệp định Bảo hộ đầu tư Việt Nam – EU 31 Karl-Heinz Bockstiegel, “Commercial and Investment Arbitration: How Different are they Today?”, The Lalive Lecture, 2012, LCIA, trang 583, https://cdn.arbitration-icca.org/s3fspublic/document/media_document/media113644853030910bckstiegel_lalive_lecture_offprint.pdf 32 Khoản Điều 12 Luật trọng tài thương mại 2010; Xem thêm Điều I(1) Cơng ước New York 33 Tồ án Nhân dân Tối cao, Sổ tay pháp luật trọng tài hoà giải, Nhà xuất niên, trang 104 -120 34 Điều III Công ước New York 35 Nguyễn Mạnh Dũng, Nguyễn Thu Trang, “Thực trạng sử dụng trọng tài thương mại Việt Nam Một số giải pháp nâng cao sức hấp dẫn trọng tài”, trang https://www.academia.edu/36218478/Thực_trạng_sử_dụng_tr%E1%BB %8Dng_tài_thương_mại_tại_Việt_Nam_Một_số_giải_pháp_nâng_cao_sức_hấp_dẫn_của_tr%E1%BB %8Dng_tài_Practice_of_commercial_arbitration_in_Vietnam_and_reform_proposal 36 EVFTA, EVIPA Sự hội nhập Việt nam vào chuỗi giá trị toàn cầu giới hậu COVID19, http://www.economica.vn/Content/files/PUBL%20%26%20REP/EVFTA%20and%20Vietnam 8 (EVIPA) Hiệp định EVIPA có hồn tồn khác biệt với Hiệp định đầu tư mà Việt Nam tham gia trước cho phép phán trọng tài công nhận sau ban hành hội đồng trọng tài mà thông qua thủ tục công nhận thi hành theo quy định luật quốc gia.37 Tuy nhiên, phán trọng tài thực sở tự nguyên “không tạo nên bất kỳ quyền nghĩa vụ thể nhân pháp nhân” Đây có lẽ điểm khác biệt khác thi hành phán trọng tài thương mại phán trọng tài đầu tư III KỸ NĂNG GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP TRONG TRONG TRỌNG TÀI THƯƠNG MẠI VÀ TRỌNG TÀI ĐẦU TƯ Nguồn nhân lực lĩnh vực trọng tài thương mại hiểu luật sư, cố vấn pháp lý doanh nghiệp, trọng tài viên, thẩm phán, giảng viên luật hay nhà nghiên cứu trọng tài thương mại hay đầu tư quốc tế thường gọi chung người hoạt động lĩnh vực trọng tài (arbitration practitioners) Mục sâu phân tích kỹ mà luật sư vận dụng kỹ trọng tài thương mại vào giải tranh chấp trọng tài đầu tư Ba điểm khác biệt rõ rệt trọng tài thương mại trọng tài đầu tư (i) người sử dụng dịch vụ (user) (ii) nội dung tranh chấp (iii) luật điều chỉnh tranh chấp Khác với trọng tài thương mại, người sử dụng trọng tài đầu tư quốc gia luật điều chỉnh công pháp quốc tế Tuy nhiên, kỹ mà luật sư sử dụng trọng tài đầu tư tương đồng với trọng tài thương mại Luật sư Trọng tài viên David JA Cairns để hỗ trợ khách hàng giải tranh chấp trọng tài, luật sư cần có kỹ như: chun mơn pháp luật, suy luận logic, kỹ hỏi trả lời, kỹ biểu đạt, hành xử theo tiêu chuẩn tư chiến thuật.38 Những kỹ luật trọng tài thương mại tương đồng với trọng tài đầu tư Luật sư Tai-Heng Cheng Luật sư Simón Navarro González Hướng dẫn %20Integration%20into%20Global%20Value%20Chains%20VIE.pdf 37 Khoản Điều 3.22 Hiệp định EVIPA quy định: “Các báo cáo phán hội đồng trọng tài phải Bên chấp thuận vô điều kiện Các báo cáo phán không tạo bất kỳ quyền nghĩa vụ thể nhân pháp nhân Các báo cáo phán phải đưa kết luận tình tiết thực tế, khả năng áp dụng quy định liên quan theo Điều 3.2 (Phạm vi) sở lý luận phán kết luận đó Ủy ban phải công bố công khai toàn báo cáo phán hội đồng trọng tài vòng 10 ngày kể từ ngày đưa báo cáo, trừ Ủy ban định không công bố công khai để bảo vệ thông tin mật” 38 David JA Caims, Advocacy and the Functions of Lawyers in International Arbitration in M Á FERNÁNDEZ-BALLESTEROS & DAVID ARIAS eds Liber Amicorum Bernardo Cremades (Wolters Kluwer Espana, 2010) pp 291-307; Nguyễn Mạnh Dũng & Lê Quang Hưng, “Kỹ Luật sư giải tranh chấp trọng tài”, trang 17, xem https://www.academia.edu/36388387/Kỹ_năng_của_Luật_sư_trong_giải_quyết_tranh_chấp_bằng_tr %E1%BB%8Dng_tài_Advocacy_skills_in_dispute_settlement_by_commercial_arbitration 9 tranh tụng Global Arbitration Review (GAR) 39 kỹ tranh tụng trọng tài đầu tư cần có là: (i) suy luận logic nội dung tranh chấp, luật áp dụng quy tắc áp dụng (ii) tư chiến thuật (iii) soạn thảo (iv) tranh tụng 40 Thông qua kỹ thực hành trọng tài thương mại, luật sư ứng dụng vào trọng tài đầu tư Khả suy luận logic Trong tranh chấp đầu tư luật sư cần sử dụng khả suy luận logic việc hiểu nội dung tranh chấp, luật áp dụng điều chỉnh quy tắc áp dụng - Nội dung tranh chấp Đối tượng bị kiện khiếu nại điều ước đầu tư từ hành động thực phủ nhân danh phủ Khác với trọng tài thương mại, khiếu nại trọng tài đầu tư thực dựa quyền chủ quyền phủ thay dựa lợi ích thương mại.41 Luật sư ứng dụng khả suy luận logic việc hiểu nắm rõ kiện việc trọng tài thương mại vào trọng tài đầu tư Cụ thể, việc tìm hiểu thơng tin việc, tình hình trị quốc gia liên quan q trình đầu tư, lợi ích cơng đứng sau hành động phủ.42 - Luật áp dụng Trong trọng tài thương mại, luật sư cần lưu ý tới luật nội dung luật tố tụng (seat of arbitration) Tương tự, trọng tài đầu tư, bên cạnh luật điều chỉnh nội dung hiệp định đầu tư, quy tắc tố tụng trọng tài, chế giải trọng tài cần luật sư đặc biệt ý Tư chiến lược Dù trọng tài thương mại hay trọng tài đầu tư, Luật sư cần xây dựng chiến lược cụ thể cho trình tranh tụng Thứ nhất, Luật sư cần xác định mục tiêu sau vụ tranh chấp 43 Ví dụ, trọng tài đầu tư, người sử dụng dịch vụ quốc gia, luật sư cần nắm rõ mong muốn chiến lược quốc gia vụ tranh chấp Thay phán tuyên bác bỏ yêu cầu khởi kiện nguyên đơn, quốc gia - bị đơn vụ tranh chấp mong muốn định khác nhằm trì hình ảnh tốt mắt nhà đầu tư địa điểm đầu tư an toàn minh bạch.44 Điều xuất phát từ việc án trọng tài đầu tư 39 Stephen Jagusch QC, Philippe Pínolle, Alẽander G Leventhal, “The Guide to Advocacy”, Global Arbitration Review, Law Business Research, 4th Edition 40 Tai-Heng Cheng and Simón Navarro, “Advocacy in Investment Treaty Arbitration” in González Stephen Jagusch QC, Philippe Pínolle, Alẽander G Leventhal, “The Guide to Advocacy”, Global Arbitration Review, Law Business Research, 4th Edition, trang 197 – 206 41 Tai-Heng Cheng and Simón Navarro, trang 197 – 206 42 Tai-Heng Cheng and Simón Navarro, trang 197 – 206 43 Tai-Heng Cheng and Simón Navarro, trang 200 44 Tai-Heng Cheng and Simón Navarro, trang 201 10 10 cơng khai, khác với trọng tài thương mại Do vậy, luật sư trọng tài đầu tư cần hiểu mong muốn quốc gia tư vấn phương hướng giải tốt Thứ hai, Luật sư cần đánh giá điểm mạnh điểm yếu vụ tranh chấp thông qua hồ sơ tài liệu thay cố gắng bỏ qua điểm yếu khách hàng mà tập trung vào điểm mạnh.45 Thứ ba, chiến lược Luật sư thể qua việc lựa chọn định trọng tài viên vụ tranh chấp Điều tương đồng trọng tài thương mại trọng tài đầu tư Đặc biệt trọng tài đầu tư, trọng tài viên người đến từ nhiều hệ thống pháp luật, văn hố, ngơn ngữ, kinh tế khác 46 Do đó, việc hiểu trọng tài viên giúp luật sư đánh giá quan điểm trọng tài viên vấn đề vụ việc.47 Kỹ soạn thảo Trong trọng tài thương mại, Luật sư cần có kỹ soạn thảo trọng tài nhằm đảm bảo tốt khách hàng Kỹ soạn thảo thoả thuận trọng tài, soạn thảo văn trình tố tụng trọng tài Đơn khởi kiện, Bản tự bảo vệ, Thoả thuận bảo mật, … 7.1 Soạn thảo thảo thuận trọng tài Đối với thoả thuận trọng tài, Luật sư cần đảm bảo thoả thuận trọng tài có bao gồm nội dung hình thức trọng tài lựa chọn, quy tắc tố tụng trọng tài, số lượng trọng tài viên, luật áp dụng thoả thuận trọng tài, địa điểm trọng tài, ngôn ngữ trọng tài, … Tương đồng với trọng tài thương mại, giải tranh chấp trọng tài đầu tư, tư vấn cho người sử dụng trọng tài, quốc gia, luật sư tư vấn hỗ trợ trình soạn thảo đàm phán điều ước quốc tế phủ nhằm hỗ trợ phủ lường trước rủi ro xảy có tranh chấp đầu tư tương lai 7.2 Soạn thảo đệ trình trình tố tụng Các đệ trình xương sống trọng tài đầu tư 48 Văn trình tố tụng trọng tài bao gồm Đơn khởi kiện, Bản tự bảo vệ, Thoả thuận bảo mật, Ý kiến Bản tự bảo vệ Các văn đệ trình giúp thuật lại bao gồm thông tin liên quan để Hội đồng trọng tài đưa phán cuối Trong trọng tài đầu tư hay trọng tài thương mại, có hai vịng đệ trình diễn trước phiên họp Để thuyết phục Hội đồng trọng tài, văn đệ trình cần: (i) rõ ràng (ii) ngắn gọn (iii) thú vị (iv) không nhầm lẫn kiện 45 Tai-Heng Cheng and Simón Navarro, trang 201 46 Tai-Heng Cheng and Simón Navarro, trang 201 47 Tai-Heng Cheng and Simón Navarro, trang 201 48 Nguyên văn tiếng anh “written submission are the backbone of investment treaty arbitration”, Tai- Heng Cheng and Simón Navarro, trang 202 11 11 vụ tranh chấp (v) khơng trích dẫn sai luật điều chỉnh (vi) khơng lập luận lan man (vii) ngắn gọn (vii) sử dụng dẫn chứng (viii) chỉnh sửa xem lại.49 (i) Rõ ràng Mục đích đệ trình (written submission) hỗ trợ trọng tài viên xây dựng lập luận xác thực Một đệ trình tốt đệ trình rõ ràng, xác, đầy đủ có cấu trúc rành mạc.50 Việc soạn thảo đệ trình có ngơn ngữ đơn giản mạch lạc điều cần thiết luật sư Bởi lẽ, trọng tài viên sử dụng lập luận bên việc tìm hiểu đánh giá vụ việc, vậy, mục đích cốt lõi đệ trình rõ ràng xác bên cịn lại để gây ý trọng tài viên.51 (ii) Kể câu chuyện Luật sư cần tóm tắt việc vụ tranh chấp theo cách đơn giản kể câu chuyện Một cách tốt để kể câu chuyện đệ trình đặt tên tiêu mục xây dựng mục lục đơn giản thể toàn diễn biến vụ việc 52 Thơng qua đó, giải thích với Hội đồng trọng tài hành động bên ý nghĩa đằng sau hành động (iii) Đơn giản Hầu hết, vụ tranh chấp đầu tư, đệ trình cần bao gồm vấn đề pháp lý phức tạp bao gồm nhiều kiện Do đó, luật sư cần nghiên cứu điều chỉnh soạn thảo để làm đơn giản hố vấn đề đệ trình Luật sư cần đảm bảo rút gọn kiện khơng cần thiết trình bày lập luận cách dễ hiểu đơn giản nhất.53 (iv) Chỉ yếu tố cốt lõi Một đệ trình thuyết phục đệ trình ngắn gọn điểm cốt lõi vụ việc Do vậy, Luật sư cần mô tả việc theo cách đơn giản nhất, bao gồm việc vụ việc, kết nối việc liên quan thành câu chuyện, làm câu chuyện ngắn gọn điểm cốt lõi vụ tranh chấp.54 Kỹ tranh tụng 8.1 Chuẩn bị chứng Luật sư cần có kỹ thu thập chứng (document production), triệu tập người làm chứng (witnesses of fact), nhân chứng chuyên gia ( bao gồm Chuyên gia 49 Aguilar Álvarez, G, “Effective Written Advocacy” in The Art of Advocacy in International Arbitration (Doak Bishop, ed.) (JurisNet, LLC 2010), pp.2006-207, citing Scalia and Garner, Making Your Case: The Art of Persuading Judges, Thomson/ West, 2008, pp 59, 61, 80, 81, 93, 98, 107, 111113, 123 50 Tai-Heng Cheng and Simón Navarro, trang 202 51 Tai-Heng Cheng and Simón Navarro, trang 202 52 Tai-Heng Cheng and Simón Navarro, trang 202 53 Tai-Heng Cheng and Simón Navarro, trang 202 54 Tai-Heng Cheng and Simón Navarro, trang 202 12 12 bên định (Party-Appointed Experts) Chuyên gia Hội đồng định (TribunalAppointed Experts), Phiên họp kiểm tra chứng (Evidentiary Hearing), Trong quy tắc trọng tài đầu tư quy tắc ICSID, không cung cấp quy định chi tiết quy tắc tố tụng liên quan đến thu thập chứng Chính thế, thông lệ quốc tế Quy tắc IBA Thu thập chứng áp dụng phổ biến đánh giá cao thực tiễn xét xử trọng tài Những kỹ bao gồm hướng dẫn cụ thể Quy tắc Hiệp hội Luật sư Quốc tế (IBA) Thu thập chứng Trọng tài Quốc tế.55 Tuy nhiên trọng tài đầu tư, luật sư gặp hạn chế định trình thu thập chứng có liên quan đến bảo mật thơng tin quốc gia, an ninh quốc gia vấn đề liên quan đến trị nội quốc gia.56 8.2 Tranh luận phiên họp Trước phiên họp, kỹ luật sư trọng tài thương mại như, chuẩn bị hồ sơ tài liệu cần thiết, nắm sở pháp lý lập luận nêu ra, nắm trình tự thủ tục phiên họp, chuẩn bị phần hỏi người làm chứng,57 áp dụng trọng tài đầu tư Trong phiên họp, dù trọng tài thương mại hay trọng tài đầu tư, luật sư cần (i) tuân thủ quy trình tố tụng mà Hội đồng trọng tài ban hành (ii) trình bày lập luận rõ ràng, ngắn gọn phân chia thời gian cho lập luận cách hợp lý.58 Sau phiên họp, Luật sư cần xem xét biên phiên họp để kịp thời đính ý tới sai sót tố tụng phiên họp Thực tiễn trọng tài quốc tế việc đệ trình sau phiên họp (closing submission) thường sử dụng nhằm giúp bên tranh chấp soát lập luận trình bày bổ sung thiếu sót Tuy nhiên, điều chưa áp dụng nhiều Việt Nam Một phần ảnh hưởng Quy tắc trọng tài VIAC hành Tuy nhiên, nguyên tắc quyền tự bên (party autonomy) cho phép bên yêu cầu hội đồng trọng tài bổ sung vào quy tắc tố tụng vụ tranh chấp Việc áp dụng nguyên tắc thông lệ quốc tế cách thục hỗ trợ luật tranh chấp trọng tài Những kỹ Luật sư học hỏi từ trọng tài thương mại áp dụng tranh chấp trọng tài đầu tư Khi có nhuần nhuyễn kỹ trọng tài thương mại, luật sư không bị bỡ ngỡ hỗ trợ quốc gia tranh chấp đầu tư cách hiệu 55 IBA Guideline on Rules on the Taking of Evidence in International Arbitration 56 Tai-Heng Cheng and Simón Navarro, trang 200-201 57 Nguyễn Mạnh Dũng & Lê Quang Hưng, “Kỹ năng Luật sư giải tranh chấp trọng tài”, trang 17 58 Nguyễn Mạnh Dũng & Lê Quang Hưng, “Kỹ Luật sư giải tranh chấp trọng tài”, trang 17 -18 13 13 IV TÁC ĐỘNG CỦA SỰ PHÁT TRIỂN TRỌNG TÀI THƯƠNG MẠI ĐỐI VỚI NGUỒN NHÂN LỰC TRONG LĨNH VỰC TRỌNG TÀI ĐẦU TƯ Thực trạng sử dụng trọng tài thương mại Việt Nam - Gia tăng số lượng vụ tranh chấp giải trung tâm trọng tài nước quốc tế Theo Báo cáo thường niên năm 2021của VIAC, 59 có 270 vụ tranh chấp số đó, 42,7% tranh chấp nước, 39,2% tranh chấp có bên FDI 18,1% tranh chấp có yếu tố nước ngồi Trung Quốc, Singapore, Hàn Quốc, Hoa Kỳ quốc tịch bên tranh chấp chiếm phần lớn VIAC Có thể thấy, số lượng vụ tranh chấp mà có tham gia Việt Nam giải tranh chấp trọng tài không nhỏ Tuy nhiên, bên tranh chấp dần chuyển việc sử dụng dịch vụ trọng tài Việt Nam sang Singapore, địa điểm trọng tài lý tưởng theo Khảo sát trường đại học Queen Mary, London.60 Theo báo cáo thường niên năm 2021 Trung tâm Trọng tài Quốc tế Singapore (SIAC),61 tổng số 469 vụ tranh chấp năm 2021 có 55 vụ mà Việt Nam bên tranh chấp, đứng thứ top 10 người sử dụng nước nhiều SIAC năm 2021, tăng bậc so với năm 2020.62 Trong vào năm 2019, Việt Nam không nằm top 10 người sử dụng nước nhiều SIAC.63 - Thực trạng tố tụng trọng tài Việt Nam bị ảnh tố tụng án Một thực trạng phổ biến tố tụng trọng tài Việt Nam việc luật sư trọng tài viên có kinh nghiệm làm luật sư thường bị ảnh hưởng q trình tố tụng Tồ án.64 Việc áp dụng sai khơng có kỹ tố tụng trọng tài hậu việc Luật sư Trọng tài viên chưa trang bị kiến thức, kỹ trọng tài thương mại Khi thiếu hiểu không đầy đủ nguyên tắc tố tụng trọng tài quốc tế tập quán 59 VIAC, Báo cáo thường niên năm 2021, https://www.viac.vn/images/Resources/Annual- Reports/2021/VIAC_Bao-cao-thuong-nien-2021-(1).pdf 60 Queen Mary University of London, “2021 International Arbitration Survey: Adapting arbitration to a changing world”, trang 6, https://arbitration.qmul.ac.uk/media/arbitration/docs/LON0320037QMUL-International-Arbitration-Survey-2021_19_WEB.pdf 61 SIAC, Báo cáo thường niên năm 2021, https://siac.org.sg/images/stories/articles/annual_report/SIAC-AR2021-FinalFA.pdf 62 SIAC, Báo cáo thường niên năm 2020, https://siac.org.sg/images/stories/articles/annual_report/SIAC_Annual_Report_2020.pdf 63 SIAC, Báo cáo thường niên năm 2019, https://siac.org.sg/images/stories/articles/annual_report/SIAC%20AR_FA-Final-Online %20(30%20June%202020).pdf 64 Nguyễn Mạnh Dũng, “Đào tạo Trọng tài ADR – Chìa khố cho phát triển Việt Nam”, xem https://www.academia.edu/43392790/Đào_tạo_về_Tr%E1%BB %8Dng_tài_và_ADR_Chìa_khóa_cho_sự_phát_triển_tại_Việt_nam_Education_on_arbitration_and_A DR_A_key_for_the_development_of_international_commercial_dispute_resolution_lawyers_and_a_r ule_of_law_society_ 14 14 (sofl law) trọng tài quốc tế, Luật sư đủ khả thuyết phục trọng tài viên nước ngồi, người thường có nhiều am hiểu quy tắc trọng tài quốc tế.65 - Nhiều nguyên tắc trọng tài quốc chưa áp dụng Việt Nam Những nguyên tắc quyền tự thoả thuận (Party Autonomy), nguyên tắc tố tụng trọng tài hợp thức (due process) hay quyền xét xử (right to be heard) lúc tôn trọng Việt Nam 66 Thực tế xét xử nhiều vụ việc trọng tài cho thấy, nhiều hội đồng trọng tài đưa yêu cầu vô lý cho bên tranh chấp từ việc phải đơn phương sửa đổi bổ sung đơn khởi kiện, xác định tư cách pháp lý nguyên đơn việc định thẩm quyền mà không cần tổ chức phiên họp lắng nghe ý kiến bên.67 Nguồn nhân lực – yếu tố định cho phát triển trọng tài Việt Nam Hai số yếu tố Nguyên tắc Thiên niên kỷ Luân Đôn CIArb 68 để tạo nên địa điểm trọng tài (seat of arbitration) lý tưởng Người hành nghề có trình độ chun mơn (Legal Expertise) Đào tạo (Education) Theo khảo sát trường đại học Queen Mary, London, năm 2021 năm Singapore đánh giá địa điểm trọng tài ưa chuộng SIAC số trung tâm trọng tài lựa chọn nhiều giới Khi quốc gia tài phán công nhận địa điểm trọng tài (seat of arbitration) lý tưởng đồng nghĩa với việc quốc gia có người có trình độ chun mơn lĩnh vực trọng tài Một khu vực tài phán có sở hữu nguồn nhân lực giồi chuyên môn cao trọng tài thương mại hỗ trợ giúp ích cho việc phát triển bổ trợ cho trọng tài đầu tư Tác động rõ rệt phát triển trọng tài thương mại trọng tài đầu tư phát triển nguồn nhân lực lĩnh vực Việc phát triển nguồn nhân lực lĩnh vực Trọng tài thương mại góp phần phát triển nguồn nhân lực lĩnh vực Trọng tài đầu tư Do đó, việc phát triển nguồn nhân lực lĩnh vực trọng tài thương mại hỗ trợ thúc đầy việc quốc tế hoá nguồn nhân lực lĩnh vực trọng tài đầu tư 65 Nguyễn Mạnh Dũng & Lê Quang Hưng, “Kỹ Luật sư giải tranh chấp trọng tài”, 66 Nguyễn Mạnh Dũng, “Đào tạo Trọng tài ADR – Chìa khố cho phát triển Việt Nam”, https://www.academia.edu/43392790/Đào_tạo_về_Tr%E1%BB %8Dng_tài_và_ADR_Chìa_khóa_cho_sự_phát_triển_tại_Việt_nam_Education_on_arbitration_and_A DR_A_key_for_the_development_of_international_commercial_dispute_resolution_lawyers_and_a_r ule_of_law_society_ 67 Nguyễn Mạnh Dũng, “Đào tạo Trọng tài ADR – Chìa khố cho phát triển Việt Nam” 68 CIArb, CIArb London Centenary Principles, https://www.ciarb.org/media/1263/london-centenaryprinciples.pdf 15 15 V NHỮNG KHUYẾN NGHỊ VỀ PHƯƠNG ÁN CHÍNH SÁCH VÀ PHÁP LUẬT VỀ TRỌNG TÀI VÀ CÁC LĨNH VỰC LIÊN QUAN ĐỂ TRỌNG TÀI THƯƠNG MẠI PHÁT HUY ĐẦY ĐỦ CÁC ƯU ĐIỂM VÀ TÍNH HIỆU QUẢ CỦA PHƯƠNG THỨC NÀY, GÓP PHẦN THÚC ĐẨY KINH TẾ THỊ TRƯỜNG VÀ HỘI NHẬP QUỐC TẾ CỦA VIỆT NAM Dựa 10 nguyên tắc thiên niên kỷ CIArb69, hạ tầng sẵn có Việt Nam khuôn khổ pháp lý nguồn nhân lực, tác giả đề xuất giải pháp sau nhằm góp phần thúc đẩy phát triển toàn diện trọng tài thương mại Việt Nam Khuôn khổ pháp lý Chính phủ cần xem xét nâng cao hạ tầng trọng tài Việt Nam thông qua việc sửa đổi luật trọng tài thương mại để luật trọng tài thương mại Việt Nam tiệm cận với Luật mẫu UNCITRAL Trong Báo cáo đánh giá so sánh Luật Việt Nam Luật Mẫu UNCITRAL liên quan đến thi hành công nhận phán trọng tài đề xuất áp dụng Luật Mẫu Việt Nam 70 từ kinh nghiệm bảy hệ thống pháp luật Singapore, Anh, Hồng Kông, Hàn Quốc, Nhật Bản, Malaysia, New Zealand, Úc, việc áp dụng Luật Mẫu Việt Nam hỗ trợ cải thiện tố tụng trọng tài nước thu hút người sử dụng dịch vụ trọng tài Việc áp dụng luật Mẫu Việt Nam mang lại nhiều lợi ích quốc gia áp dụng Luật Mẫu ra: “Không quốc tế hoá quy định pháp luật trọng tài , tạo thêm niềm tin cho bên hoạt động giải tranh chấp mà còn hỗ trợ phát triển kinh tế, xã hội thông qua thu hút đầu tư đẩy mạnh hoạt động dịch vụ pháp lý giải tranh chấp trọng tài.” 71 Nhờ đó, gián tiếp tăng cường vị đàm phán doanh nghiệp Việt Nam với phía đối tác việc lựa chọn địa điểm trọng tài Việt Nam 69 CIArb, CIArb London Centenary Principles, https://www.ciarb.org/media/1263/london-centenary- principles.pdf 70 Bộ tư pháp, UNDP, “ Report on Assessment, comparision of Vietnamese Law and the UNCITRAL Model Law regarding the recognition and enforcement of arbitration awards and recomendations on applying the UNCITRAL Model Law in Vietname, trang 51, https://www.academia.edu/67309769/REPORT_ON_ASSESSMENT_COMPARISON_OF_THE_VIE TNAMESE_LAW_AND_THE_UNCITRAL_MODEL_LAW_REGARDING_THE_RECOGNITION _AND_ENFORCEMENT_OF_ARBITRATION_AWARDS_AND_RECOMMENDATIONS_ON_AP PLYING_THE_UNCITRAL_MODEL_LAW_IN_VIET_NAM 71 Fédéric Bachand, Fabrien Geslinas – the UNCITRAL Model Law after 25 years: global perspectives on International Commercial Arbitration – JURIS – 2013; Bộ tư pháp, UNDP, “Báo cáo đánh giá, so sánh quy định pháp luật Việt Nam công nhận cho thi hành phán trọng tài với luật mẫu UNCITRAL, đề xuất khả năng áp dụng Luật Mẫu Việt Nam,” https://www.academia.edu/43757619/Báo_cáo_đánh_giá_so_sánh_quy_định_pháp_luật_Việt_Nam_v ề_công_nhận_và_cho_thi_hành_phán_quyết_tr%E1%BB %8Dng_tài_với_Luật_mẫu_UNCITRAL_về_tr%E1%BB %8Dng_tài_thương_mại_quốc_tế_đề_xuất_khả_năng_áp_dụng_Luật_mẫu_tại_Việt_Nam 16 16 10 Sự ủng hộ án Một đặc điểm bật phương thức giải tranh chấp trọng tài tính chung thẩm phán trọng tài (finality) Trong Khảo sát Trường đại học Queen Mary, London, rằn ủng hộ trọng tài án hệ thống pháp luật địa phương, báo cáo rõ ràng thi hành thoả thuận trọng tài phán trọng tài điểm chủ chốt làm vùng tài phán trở thành địa điểm trọng tài yêu thích 72 Đẩy mạnh ủng hộ án trọng tài điều thiết yếu cần có Việt Nam muốn phát triển trọng tài Tuy nhiên, nay, tỷ lệ thi hành phán trọng tài nước ngồi, theo cơng ước New York 1958 đáng lo ngại Sau Luật Trọng tài thương mại ban hành, tỷ lệ phán trọng tài bị huỷ có đơn lên đến 22% 7374 Bên cạnh đó, có nghiên cứu phán trọng tài bị huỷ từ chối cơng nhận cách khơng thuyết phục tồ án xem xét lại nội dung vụ tranh chấp, giải thích q rộng huỷ/từ chối cơng nhận phán trọng tài đặc biệt “những nguyên tắc pháp luật Việt Nam”.75 Mặc dù Nghị 01/2014 Hội đồng thẩm phán án nhân dân tối cao, nguyên tắc làm rõ hỗ trợ thẩm phán việc giải thích nguyên tắc pháp luật Việt Nam Tuy nhiên, chưa thể khắc phục hồn tồn tình trạng Bốn bất cập hạn chế mà báo cáo Bộ tư pháp việc công nhận thi hành phán trọng tài (i) tỷ lệ công nhận cho thi hành Việt Nam mức thấp (ii) việc giải yêu cầu công nhận cho thi hành phán trọng tài nước ngồi cịn chậm trễ (iii) cách hiểu áp dụng Công ước New York thẩm phán không thống (iv) công tác tổng kết, rà sốt đánh giá, đơn đốc việc cơng nhận cho thi hành phán trọng tài nước việc thực Công ước New York chưa quan tâm thực định kỳ thường xuyên.76 72 Queen Mary University of London, “2021 International Arbitration Survey: Adapting arbitration to a changing world”, trang 5, https://arbitration.qmul.ac.uk/media/arbitration/docs/LON0320037QMUL-International-Arbitration-Survey-2021_19_WEB.pdf 73 Theo phát biểu ông Vũ Ánh Dương, Tổng thư ký VIAC Hội thảo huỷ phán trọng tài – từ chối công nhận phán trọng tài ngày 18/10/2014; Nguyễn Mạnh Dũng, Nguyễn Thu Trang, “Thực trạng sử dụng trọng tài thương mại Việt Nam Một số giải pháp nâng cao sức hấp dẫn trọng tài” https://www.academia.edu/36218478/Thực_trạng_sử_dụng_tr%E1%BB %8Dng_tài_thương_mại_tại_Việt_Nam_Một_số_giải_pháp_nâng_cao_sức_hấp_dẫn_của_tr%E1%BB %8Dng_tài_Practice_of_commercial_arbitration_in_Vietnam_and_reform_proposal 74 https://uncitral.un.org/en/texts/arbitration/conventions/foreign_arbitral_awards/status2 75 Nguyễn Mạnh Dũng, Nguyễn Thu Trang, “Thực trạng sử dụng trọng tài thương mại Việt Nam Một số giải pháp nâng cao sức hấp dẫn trọng tài”, trang https://www.academia.edu/36218478/Thực_trạng_sử_dụng_tr%E1%BB %8Dng_tài_thương_mại_tại_Việt_Nam_Một_số_giải_pháp_nâng_cao_sức_hấp_dẫn_của_tr%E1%BB %8Dng_tài_Practice_of_commercial_arbitration_in_Vietnam_and_reform_proposal 76 Bộ tư pháp, UNDP, “Báo cáo đánh giá, so sánh quy định pháp luật Việt Nam công nhận cho thi hành phán trọng tài với luật mẫu UNCITRAL, đề xuất khả năng áp dụng Luật Mẫu Việt Nam,” trang 30-35 17 17 Cũng Báo cáo Bộ tư pháp phối hợp UNDP khuyến nghị nhằm hỗ trợ việc áp dụng quy định Luật Mẫu Việt Nam nhằm khắc phục vấn đề Có thể kể đến như: “Đề nghị Toà án nhân dân tối cao (TANDTC) sớm ban hành nghị Hội đồng thẩm phán hướng dẫn TAND tỉnh thành phố áp dụng thống quy định công nhận thi hành phán nước ngoài”; TANDTC phối hợp với BTP để nghiên cứu áp dụng chế chung công nhận cho thi hành cho trọng tài nucows nước sở Luật Mẫu; Nâng cao nhận thức cán TAND cấp ngành tham gia trực tiếp vào công tác giải yêu cầu công nhận cho thi hành phán trọng tài nước vai trò tính quan trọng giải tranh chấp trọng tài, vai trò hỗ trợ án phương thức giải tranh chấp án; Tăng cường hợp tác quốc tế khuôn khổ UNCITRAL để tìm hiểu áp dụng cách thức hiệu áp dụng Luật Mẫu, Công ước New York pháp luật trọng tài nói chung; v.v 77 11 Nhân lực Chất lượng trọng tài viên tương đương với chất lượng tố tụng trọng tài 78 Một điểm khác biệt trọng tài tồ án lực chun mơn đội ngũ trọng tài viên vốn không bao gồm người hành nghề luật luật sư mà cịn có doanh nhân, chuyên gia, kỹ thuật, học giả nhiều đối tượng thích hợp khác Tác giả đề xuất triển khai thực Điều 22 Luật trọng tài thương mại việc thành lập Hiệp hội trọng tài quốc gia tổ chức tập hợp trọng tài viên tất trung tâm trọng tài Việt Nam.79 Hiệp hội trọng tài hỗ trợ việc xây dựng quy tắc nghề nghiệp Trọng tài viên, quy tắc xung đột lợi ích để đảm bảo tính độc lập khách quan Trọng tài viên, bồi dưỡng chuyên môn nghiệp vụ tố tụng trọng tài chia sẻ kinh nghiệm thực tiễn tố tụng trọng tài nước quốc tế Hiệp hội phối hợp tổ chức đào tạo trung tâm đào tạo để đảm bảo chất lượng đội ngũ trọng tài viên trẻ đáp ứng tiêu chuẩn chuẩn mực quốc tế.80 77 Bộ tư pháp, UNDP, “Báo cáo đánh giá, so sánh quy định pháp luật Việt Nam công nhận cho thi hành phán trọng tài với luật mẫu UNCITRAL, đề xuất khả năng áp dụng Luật Mẫu Việt Nam,” trang 56-58 78 Nguyên văn tiếng anh “Arbitrator is only as good as its arbitrators”, tham khảo viết tên Thẩm phán Hacking, “Arbitrator is only as good as its arbitrators”, Liber Amicorum Eric Bergsten International Arbitration and International Commercial Law: Synergy, Convergence and Evolution, Kluwer International (2011), 223-230 79 Nguyễn Mạnh Dũng, Nguyễn Thu Trang, “Thực trạng sử dụng trọng tài thương mại Việt Nam Một số giải pháp nâng cao sức hấp dẫn trọng tài”, trang 80 Nguyễn Mạnh Dũng, Nguyễn Thu Trang, “Thực trạng sử dụng trọng tài thương mại Việt Nam Một số giải pháp nâng cao sức hấp dẫn trọng tài”, trang 18 18 12 Đào tạo & Nghiên cứu Một phán chất lượng hay trình tố tụng điều hành Hội đồng trọng tài có kinh nghiệm chun mơn cao khiến bên tranh chấp “tâm phục” nâng cao hình ảnh sức hấp dẫn trọng tài tới với người sử dụng dịch vụ Việc đẩy mạnh đào tạo trọng tài luật sư trọng tài viên mục tiêu lâu dài nhằm tạo hệ trọng tài viên trẻ, luật sư trẻ có chuyên môn cao trọng tài thương mại trọng tài đầu tư điều cần thiết để thúc đẩy phát triển trọng tài Việt Nam.81 Chính phủ nên cân nhắc bổ sung môn học Luật trọng tài mơn học độc lập chương trình đào tạo bậc đại học Luật, bao gồm môn luật kinh tế/ thương mại hay luật quốc tế Hội Luật gia Việt Nam đề xuất việc xây dựng môn học Luật trọng tài môn học độc lập dự thảo thị Thú tướng phủ việc thực Luật trọng tài thương mại chưa chấp thuận Ngồi ra, Chính phủ tham khảo xây dựng khố học ngắn hạn đào tạo kỹ trọng tài viên, luật sư chuyên gia trọng tài theo khuôn mẫu tổ chức trọng tài quốc tế hàng đầu khoá học Viện trọng tài London (CIArb) 82, Học viện trọng tài Paris (Arbitration Academy)83, v v 13 Quyền đại diện luật sư Điều 70 Luật Luật sư số 03/VBHN-VPQH ngày 31/12/2015 quy đinh: “Chi nhánh, cơng ty luật nước ngồi hành nghề Việt Nam thực tư vấn pháp luật dịch vụ pháp lý khác, không cử luật sư nước luật sư Việt Nam tổ chức hành nghề tham gia tố tụng với tư cách người đại diện, người bào chữa, người bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp đương trước Tòa án Việt Nam thực dịch vụ giấy tờ pháp lý công chứng liên quan tới pháp luật Việt Nam, cử luật sư Việt Nam tổ chức hành nghề tư vấn pháp luật Việt Nam.”84 Theo đó, luật sư nước ngồi hành nghề Việt Nam khơng tham gia tố tụng với tư cách người đại diện, người bào chữa, người bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp đương trước Tòa án Việt Nam Tuy nhiên, Luật luật sư lại không đề cập tới quy định việc luật sư nước tham gia tố tụng với tư cách người đại diện, người bào chữa, người bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp đương trước trọng tài Điều dẫn tới khó khăn khơng luật sư nước tham gia trọng tài Việt Nam mà ảnh hưởng tới tổ chức trọng tài việc giải thích áp dụng vào thực tiến trọng tài Việt Nam Do đó, Bộ tư pháp cần làm rõ tư cách Luật sư nước tố tụng trọng tài thương mại để hỗ trợ cho luật sư nước hành nghề Việt Nam 81 Nguyễn Mạnh Dũng, Nguyễn Thu Trang, “Thực trạng sử dụng trọng tài thương mại Việt Nam Một số giải pháp nâng cao sức hấp dẫn trọng tài”, trang 82 Tham khảo thông tin chi tiết https://www.ciarb.org/training/ 83 Tham khảo thông tin chi tiết https://arbitrationacademy.org 84 Điều 70 Luật Luật sư 2015 19 19 14 Khả tiếp cận luật sư quốc tế Theo báo cáo thường niên VIAC năm 2021, 39,2% vụ tranh chấp VIAC có bên FDI 18,1% tranh chấp có yếu tố nước ngồi 85 Trung Quốc, Singapore, Hàn Quốc, Hoa Kỳ, Đức nhóm đứng đầu nhóm quốc tịch bên tranh chấp VIAC Trong trường hợp, bên tranh chấp muốn mời luật sư từ quốc gia họ đến Việt Nam để tham gia tố tụng trọng tài để đại diện họ trọng tài, gặp khơng khó khăn việc xin thị thực nhập cảnh Việt Nam Do đó, ưu đãi sách miễn visa nhập cảnh, thuế, giấy phép lao động luật sư nước tham gia trọng tài Việt Nam góp phần hỗ trợ phát triển trọng tài thương mại Việt Nam 15 Cơ sở vật chất Trong khu vực lân cận Việt Nam, Singapore quốc gia đánh địa điểm trọng tài lý tưởng.86 Một ngun nhân đóng góp cho điều bên cạnh mặt người, sở vật chất trọng tài Singapore bật Đặc biệt trung tâm trọng tài lớn với sở vật chất tân tiến SIAC, Maxwell Chambers Maxwell Chambers chọn văn phòng PCA Singapore bỏi sở vật chất tốt với 42 phòng họp, dịch vụ hỗ trợ kỹ thuật 24 với kết nối mạng tốc độ cao nhằm đảm bảo hỗ trợ tốt cho hội đồng trọng tài bên tranh chấp Theo Khảo sát Trung tâm xét xử năm 2016 Global Arbitration Review, trang thông tin trọng tài tiếng giới, Maxwell Chambers đánh giá đứng thứ địa điểm có yếu tố cốt lõi mà bên tranh chấp tìm kiếm chọn nơi tổ chức phiên xử địa điểm, hỗ trợ kỹ thuật hộ trợ nhân viên 87 Năm 2013, Khảo sát Global Arbitration Review đánh giá Maxwell Chambers top dẫn đầu mà luật sư trọng tài quốc tế lựa chọn qua tiêu chí “hoàn hảo, “cơ sở vật chất tốt” “tiêu chuẩn vàng tại”.88 Ngoài ra, nhiều khảo sát cho thấy, ảnh hưởng dịch COVID-19, người sử dụng dịch vụ dần ưa chuộng việc tổ chức họp trực tuyến kết hợp trực tiếp thay họp trực tiếp trước đây.89 Do vậy, Chính phủ cần tăng cường đẩy mạnh xây dựng sở vật chất công nghệ cho trọng tài thương mại Việt Nam nhằm hỗ trợ thúc đẩy việc sử dụng trọng tài Việt Nam Chỉnh phủ cần có sách đầu tư xây dựng trung tâm trọng tài có sở vật chất thiết 85 VIAC, Báo cáo thường niên 2021, trang 9, https://www.viac.vn/images/Resources/Annual- Reports/2021/VIAC_Bao-cao-thuong-nien-2021-(1).pdf 86 Queen Mary University of London, “2021 International Arbitration Survey: Adapting arbitration to a changing world”, trang 2, https://arbitration.qmul.ac.uk/media/arbitration/docs/LON0320037QMUL-International-Arbitration-Survey-2021_19_WEB.pdf 87 Maxwell Chambers, xem https://www.maxwellchambers.com/about-maxwell-chambers/ 88 Maxwell Chambers, xem https://www.maxwellchambers.com/about-maxwell-chambers/ 89 Queen Mary University of London, “2021 International Arbitration Survey: Adapting arbitration to a changing world”, trang 3, https://arbitration.qmul.ac.uk/media/arbitration/docs/LON0320037QMUL-International-Arbitration-Survey-2021_19_WEB.pdf 20 20 yếu hỗ trợ cho khơng việc tổ chức phiên họp trực tiếp mà phiên họp trực tuyến 16 Quy tắc đạo đức nghề nghiệp Theo nguyên tắc thứ tám Nguyên tắc thiên niên kỷ CIArb, quy tắc đạo đức nghề nghiệp cần thiết để điều chỉnh hành vi trọng tài viên Bên cạnh nguyên tắc quốc tế quy định quy tắc đạo đức trọng tài Hướng dẫn IBA xung đột lợi ích, quy định nội địa xem nguồn luật quan trọng điều chỉnh nghĩa vụ đạo đức trọng tài viên Do đó, Bộ tư pháp, Liên đồn luật sư tổ chức trọng tài nước cần phối hợp xây dựng riêng Bộ quy tắc đạo đức ứng xử nghề nghiệp trọng tài viên Bộ quy tắc đạo đức nên xây dựng dựa Hướng dẫn IBA xung đột lợi ích, nguyên tắc trọng tài quốc tế nguyên tắc độc lập khách quan (Impartiality and Independence), có kỹ chuyên cần (Competence and Diligence), nghĩa vụ tiết lộ thông tin (disclosure), v.v Theo đó, trọng tài viên Việt Nam dễ dàng tiếp cận với quy tắc thông lệ quốc tế 17 Quyền miễn trừ Trọng tài viên tổ chức trọng tài Nguyên tắc miễn trừ (immunity) xuất phát từ nghĩa vụ due diligence nhiều quốc gia công nhận Mỹ, Anh, nước Châu Âu Theo đó, TTV miễn trừ trách nhiệm từ hành động trừ trường hợp hành động thực khơng có thiện chí (Điều 29 Đạo luật Trọng tài Anh).90 Tuy nhiên, Nguyên tắc miễn trừ (immunity) không áp dụng Việt Nam Theo Khoản Điều 49 Luật Trọng tài thương mại 2010, “Hội đồng trọng tài áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khác vượt yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời bên yêu cầu mà gây thiệt hại cho bên yêu cầu, bên bị áp dụng người thứ ba người bị thiệt hại có quyền khởi kiện Tòa án để yêu cầu giải bồi thường theo quy định pháp luật tố tụng dân sự.” Theo đó, trọng tài viên phải đối mặt với khiếu nại bên án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khác vượt yêu cầu Quyền miễn trừ không giúp trọng tài viên đưa định đắn mà lo sợ hậu nghĩa vụ nguy phải tham gia khiếu nại chống lại họ Tồ án cần có hành động hợp lý để thúc đẩy hệ thống giải tranh chấp trọng tài việc bổ sung quyền miễn trừ cho trọng tài viên.91 Do đó, Chính phủ Việt Nam nên xem xét áp dụng nguyên tắc miễn trừ nhằm tạo nên hạ tầng pháp lý tốt cho phát triển trọng tài thương mại Việt Nam 90 Section 29 of the English Arbitration Act 1996: “An arbitrator is not liable for anything done or omitted in the discharge or purported discharge of his functions as arbitrator unless the act or omission is shown to have been in bad faith” 91 Dennis R Nolan & Roger I Abrams, “Arbitral Immunity”, Industrial Relations Law Journal, Volume 11, No 2, 1989, trang 229-266 21 21 VI KẾT LUẬN Sự phát triển Trọng tài thương mại dẫn tới phát triển định Trọng tài Đầu tư Và để phát triển trọng tài thương mại hay trọng tài đầu tư Việt Nam, phủ cần trọng vào việc phát triển nguồn nhân lực, yếu tố định phát triển chế giải tranh chấp trọng tài Việc có nguồn nhân lực giỏi lĩnh vực trọng tài thương mại hay trọng tài đầu tư hỗ trợ phủ phải tham gia tranh chấp đầu tư đóng góp vào việc bảo vệ lợi ích quốc gia 22 22 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Nguyễn Mạnh Dũng & Nguyễn Thị Thu Trang, “Trọng tài lĩnh vực đầu tư”, xem https://www.academia.edu/36218506/Tr%E1%BB %8Dng_tài_trong_lĩnh_vực_đầu_tư_Investment_Arbitration Nguyễn Mạnh Dũng & Nguyễn Thị Thu Trang, “International Investment Dispute Resolution in Vietnam: Opportunities and Challenges” In Julien Chaisse & Luke Nottage (Eds.), International Investment Treaties and Arbitration Across Asia BRILL, 2018 Nguyễn Mạnh Dũng & Đặng Vũ Minh Hà, “ISDS Reform and the EU-Vietnam Investment Protection Agreement: Challenge Accepted!” in Mohan, M., & Brown, C (Eds.) (2021) The Asian Turn in Foreign Investment Cambridge: Cambridge University Press Nguyễn Mạnh Dũng, “Phát triển đội ngũ luật sư thương mại quốc tế: phát triển nguồn nhân lực hay phát triển dịch vụ pháp lý”, Nguyễn Mạnh Dũng & Lê Quang Hưng, “Kỹ Luật sư giải tranh chấp trọng tài”, xem https://www.academia.edu/36388387/Kỹ_năng_của_Luật_sư_trong_giải_quyết_tranh_c hấp_bằng_tr%E1%BB %8Dng_tài_Advocacy_skills_in_dispute_settlement_by_commercial_arbitration Nguyễn Mạnh Dũng Nguyễn Thị Mai Anh, “Chứng Cứ Trong Tố Tụng Trọng Tài – Những Khía Cạnh Pháp Lý Và Thực Tiễn Qua Các Vụ Tranhchấp Tại Viac Và Tố Tụng Trọng Tài Quốc Tế”, xem https://www.academia.edu/43992868/Chứng_cứ_trong_tố_tụng_tr%E1%BB %8Dng_tài_1st_draft M Steingruber, Consent in International Arbitration, Oxford 2012, p.12; G Wang, “Consent in Investor-State Arbitration: A Critical Analysis” (2014) 13 Chi-nese Journal of International Law, 335 Joel Dahlquist, “The Use of Commercial Arbitration Rules in Investment Treaty Disputes”, KONINKLIJKE BRILL NV, LEIDEN, Chapter Trịnh Hải Yến, “Giáo trình Luật đầu tư quốc tế”, Nhà xuất trị quốc gia thật, 2017 10 Nigel Blackaby, Constantine Partasides QC, Alan Redfern, Martin Hunter, “RedFern and Hunter on International Arbitration”, Oxford University Press, Sixth Edition đoạn 1.40, trang 12 23 23 11 CIArb, CIArb London Centenary Principles, https://www.ciarb.org/media/1263/londoncentenary-principles.pdf 12 Karl-Heinz Bockstiegel, “Commercial and Investment Arbitration: How Different are they Today?”, The Lalive Lecture, 2012, LCIA, trang 585 https://cdn.arbitrationicca.org/s3fspublic/document/media_document/media113644853030910bckstiegel_lalive_lecture_of fprint.pdf 13 Stephen Jagusch QC, Philippe Pínolle, Alẽander G Leventhal, “The Guide to Advocacy”, Global Arbitration Review, Law Business Research, 4th Edition 14 Tai-Heng Cheng and Simón Navarro, “Advocacy in Investment Treaty Arbitration” in González Stephen Jagusch QC, Philippe Pínolle, Alẽander G Leventhal, “The Guide to Advocacy”, Global Arbitration Review, Law Business Research, 4th Edition, trang 197 – 206 24 24 ... Sự phát triển Trọng tài thương mại dẫn tới phát triển định Trọng tài Đầu tư Và để phát triển trọng tài thương mại hay trọng tài đầu tư Việt Nam, phủ cần trọng vào việc phát triển nguồn nhân lực, ... trọng tài thương mại trọng tài đầu tư phát triển nguồn nhân lực lĩnh vực Việc phát triển nguồn nhân lực lĩnh vực Trọng tài thương mại góp phần phát triển nguồn nhân lực lĩnh vực Trọng tài đầu tư. .. biệt trọng tài thương mại trọng tài đầu tư, tác giả tác động ảnh hưởng phát triển trọng tài thương mại đến với trọng tài đầu tư Từ đó, cho thấy việc phát triển nguồn nhân lực lĩnh vực trọng tài thương