KHÁI QUÁT CHUNG
Doanh nghiệp tư nhân
Doanh nghiệp tư nhân (DNTN) là loại hình doanh nghiệp do một cá nhân làm chủ, người này tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản cá nhân về mọi hoạt động của doanh nghiệp Theo quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2020 (LDN 2020), khái niệm này vẫn kế thừa từ Luật Doanh nghiệp năm 2014 (LDN 2014).
Doanh nghiệp tư nhân (DNTN) là hình thức kinh doanh do một cá nhân đầu tư và trực tiếp điều hành hoặc thuê người quản lý DNTN không có tư cách pháp nhân, nghĩa là không có tài sản riêng biệt; do đó, chủ DNTN phải chịu trách nhiệm về mọi nghĩa vụ tài chính bằng toàn bộ tài sản cá nhân của mình, bên cạnh tài sản đã đăng ký kinh doanh.
DNTN là loại hình doanh nghiệp duy nhất không có tư cách pháp nhân, dẫn đến việc không có sự độc lập về tài sản giữa chủ doanh nghiệp và doanh nghiệp Điều này tạo ra những hạn chế nhất định, khiến DNTN gặp khó khăn trong hoạt động thương mại và bị ràng buộc bởi các quy định pháp luật hiện hành, chẳng hạn như không được phát hành chứng khoán.
Doanh nghiệp tư nhân (DNTN) là hình thức kinh doanh do một cá nhân làm chủ, nổi bật với cấu trúc tổ chức đơn giản và gọn nhẹ Sự lãnh đạo bởi một cá nhân giúp chủ doanh nghiệp dễ dàng và nhanh chóng đưa ra quyết định trong quá trình kinh doanh.
2 Xem khoản 1 Điều 188 Luật Doanh nghiệp 2020.
3 Xem khoản 1 Điều 183 Luật Doanh nghiệp 2014.
Cuốn sách "Pháp luật Doanh nghiệp: Quy định và tình huống" do Bùi Thị Hằng Nga, Trương Ngọc Hiển và Giản Thị Lê Na biên soạn, xuất bản năm 2019 bởi Nhà xuất bản Đại học Quốc gia thành phố Hồ Chí Minh, cung cấp những kiến thức quan trọng về quy định pháp luật trong lĩnh vực doanh nghiệp cùng các tình huống thực tiễn, là tài liệu tham khảo hữu ích cho sinh viên và những người làm trong ngành.
Chủ DNTN có quyền quyết định toàn diện về mọi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, bao gồm việc sử dụng lợi nhuận sau thuế và thực hiện các nghĩa vụ tài chính theo quy định pháp luật.
Chủ DNTN có quyền tự quản lý hoặc thuê Giám đốc/Tổng giám đốc để điều hành hoạt động kinh doanh Tuy nhiên, trách nhiệm về mọi hoạt động của DNTN vẫn thuộc về chủ doanh nghiệp.
Chủ DNTN là đại diện pháp lý của doanh nghiệp, có trách nhiệm yêu cầu giải quyết các vấn đề dân sự, tham gia với tư cách nguyên đơn, bị đơn, hoặc người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan tại Trọng tài và Tòa án Ngoài ra, chủ DNTN còn thực hiện các quyền và nghĩa vụ khác theo quy định của pháp luật.
Chủ doanh nghiệp tư nhân (DNTN) là người đại diện theo pháp luật duy nhất của doanh nghiệp, đồng thời cơ cấu tổ chức của DNTN được thiết kế rất đơn giản và chuyên quyền Điều này cho thấy, tổ chức của DNTN tập trung vào hoạt động kinh doanh chứ không phải là một tổ chức liên kết hợp tác dưới góc độ pháp lý.
1.2.3 Vốn điều lệ và chế độ tài chính
Vốn điều lệ của doanh nghiệp tư nhân (DNTN) cần tuân thủ quy định pháp luật Khi có nhu cầu tăng hoặc giảm vốn điều lệ, chủ doanh nghiệp phải thông báo về sự thay đổi này tới Phòng đăng ký kinh doanh nơi doanh nghiệp đã được đăng ký.
Doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề yêu cầu vốn pháp định chỉ được phép giảm vốn điều lệ khi mức vốn sau khi giảm không thấp hơn mức vốn pháp định tương ứng.
Vốn đầu tư của DNTN được quy định tại Điều 189 LDN 2020 như sau:
Chủ doanh nghiệp tư nhân (DNTN) tự chịu trách nhiệm đăng ký vốn đầu tư, bao gồm số vốn bằng Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng và các tài sản khác Việc đăng ký phải chính xác và chi tiết, trong đó cần nêu rõ loại tài sản, số lượng và giá trị còn lại của từng loại tài sản.
Tất cả vốn, tài sản, bao gồm cả vốn vay và tài sản thuê, cần được ghi chép đầy đủ vào sổ kế toán và báo cáo tài chính của doanh nghiệp, theo đúng quy định của pháp luật.
Chủ DNTN có quyền điều chỉnh vốn đầu tư vào doanh nghiệp, bao gồm cả việc tăng hoặc giảm Mọi thay đổi về vốn đầu tư cần được ghi chép đầy đủ trong sổ kế toán Đặc biệt, nếu vốn đầu tư giảm xuống dưới mức đã đăng ký, chủ DNTN phải thực hiện thủ tục đăng ký với Cơ quan đăng ký kinh doanh trước khi tiến hành giảm vốn.
Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên
Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên (Công ty TNHHMTV) là doanh nghiệp do một tổ chức hoặc cá nhân làm chủ, với chủ sở hữu chịu trách nhiệm về nợ và nghĩa vụ tài sản trong phạm vi vốn điều lệ Luật Doanh nghiệp 2020 (LDN 2020) kế thừa quy định của LDN 2014, trong khi Công ty TNHHMTV lần đầu được công nhận trong Luật Doanh nghiệp năm 1999 (LDN 1999) Mặc dù ban đầu chưa phù hợp cho nhà đầu tư tư nhân, LDN 2005 đã mở rộng quyền sở hữu cho cá nhân Các quy định về Công ty TNHHMTV đã được cải tiến và chi tiết hóa trong LDN 2014 và LDN 2020, nhằm đáp ứng sự phát triển của xã hội.
2.2.1 Tư cách chủ sở hữu
Theo quy định về Công ty TNHHMTV, chủ sở hữu có thể là cá nhân hoặc tổ chức, với điều kiện không thuộc nhóm đối tượng bị cấm thành lập, quản lý doanh nghiệp theo khoản 2 Điều 17 LDN 2020 Tư cách chủ sở hữu được xác lập thông qua một số hình thức cụ thể.
- Tổ chức, cá nhân là người đầu tư vốn thành lập công ty.
5 Xem khoản 1 Điều 74 Luật Doanh nghiệp 2020
6 Xem khoản 1 Điều 73 Luật Doanh nghiệp 2014
7 Xem Điều 46 Luật Doanh nghiệp năm 1999
Xác lập tư cách chủ sở hữu công ty thông qua hình thức thừa kế diễn ra khi cá nhân sở hữu công ty qua đời Trong trường hợp này, người thừa kế theo di chúc hoặc theo quy định của pháp luật sẽ trở thành chủ sở hữu hoặc thành viên của công ty.
Trong trường hợp công ty bị giải thể hoặc phá sản, việc xác lập tư cách chủ sở hữu trở nên quan trọng Người nhận chuyển nhượng phần vốn góp của chủ sở hữu sẽ tự động trở thành chủ sở hữu mới của công ty.
Theo Điều 78 LDN 2020, có các hình thức đặc biệt quy định về quyền của chủ sở hữu công ty Luật cũng nêu rõ các trường hợp chấm dứt tư cách chủ sở hữu, bao gồm khi cá nhân chủ sở hữu qua đời, tổ chức bị giải thể hoặc phá sản, hoặc khi chủ sở hữu chuyển nhượng hoặc tặng cho toàn bộ phần vốn góp Trong những tình huống này, tư cách chủ sở hữu cũ sẽ tự động chấm dứt và được thay thế bằng tư cách của chủ sở hữu mới theo quy định của pháp luật.
Quyền hạn và nghĩa vụ của chủ sở hữu trong Công ty TNHHMTV được quy định trong LDN 2020 nhấn mạnh vai trò quan trọng của họ trong việc thành lập, quản trị và điều hành công ty So với LDN 2014, LDN 2020 đã có một số thay đổi đáng kể về các quy định này, phản ánh sự phát triển và yêu cầu mới trong quản lý doanh nghiệp.
Chủ sở hữu công ty có quyền quyết định về cơ cấu tổ chức quản lý, đồng thời có khả năng bổ nhiệm, miễn nhiệm và bãi nhiệm chức vụ Kiểm soát viên của công ty.
Xóa bỏ quyền quyết định bán tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản ghi trong báo cáo tài chính gần nhất của công ty, hoặc một tỷ lệ, giá trị khác nhỏ hơn theo quy định tại Điều lệ công ty.
- Chủ sở hữu công ty có quyền phát hành trái phiếu.
- Xóa bỏ quyền quyết định đầu tư, kinh doanh và quản trị nội bộ công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty có quy định khác.
8 Xem khoản 3 Điều 78 Luật Doanh nghiệp 2020
9 Xem khoản 6 Điều 78 Luật Doanh nghiệp 2020
10 Xem Điều 78 Luật Doanh nghiệp 2020
Cuốn sách "Pháp luật Doanh nghiệp: Quy định và tình huống" do Bùi Thị Hằng Nga, Trương Ngọc Hiển và Giản Thị Lê Na biên soạn, xuất bản năm 2019 bởi Nhà xuất bản Đại học Quốc gia thành phố Hồ Chí Minh, cung cấp những kiến thức quan trọng về quy định pháp luật trong lĩnh vực doanh nghiệp, kèm theo các tình huống thực tiễn để người đọc có thể áp dụng hiệu quả.
12 Xem Điều 75, 76 Luật Doanh nghiệp 2014, Điều 76, 77 Luật Doanh nghiệp 2020
Dù có nhiều thay đổi trong quyền sở hữu, các quyền này vẫn được phân chia thành hai nhóm chính: quyền quản lý và điều hành doanh nghiệp, cùng với quyền liên quan đến tài sản Cụ thể, đối với tổ chức sở hữu, quyền được quy định tại khoản 1 Điều 76 LDN 2020, bao gồm các quyền quản lý tại các điểm a, b, c, d, đ, i, k, m, và quyền tài sản tại các điểm e, g, h, l, n Trong trường hợp cá nhân là chủ sở hữu, quyền của họ được quy định tại khoản 2 Điều 76 LDN 2020 Đối với nghĩa vụ của chủ sở hữu trong công ty TNHHMTV, LDN 2020 vẫn tuân theo quy định của LDN.
2014, không chia ra trường hợp chủ sở hữu là cá nhân hay tổ chức mà chỉ quy định chung như LDN 2014 14
Công ty TNHHMTV có tư cách pháp nhân từ ngày nhận Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, nghĩa là công ty đã đáp ứng đầy đủ các điều kiện về pháp nhân theo quy định tại khoản 1 Điều 74 Bộ luật Dân sự 2015.
Công ty phải được thành lập hợp pháp theo quy định của pháp luật, và cá nhân hoặc tổ chức thành lập công ty không thuộc các đối tượng bị cấm theo khoản 2 Điều 17 Luật Doanh Nghiệp 2020.
Công ty có cơ cấu tổ chức chặt chẽ, được thành lập bởi cá nhân hoặc tổ chức làm chủ sở hữu Cơ cấu quản lý của công ty phụ thuộc vào loại chủ sở hữu; nếu là tổ chức, cơ cấu quản lý sẽ tuân theo Điều 79 LDN 2020, còn nếu là cá nhân, sẽ được quy định tại Điều 85 LDN 2020.
Chủ sở hữu công ty cần phải đảm bảo rằng tài sản của mình được tách biệt hoàn toàn với tài sản của công ty và các cá nhân, tổ chức khác Việc phân chia rõ ràng giữa chi tiêu cá nhân và chi tiêu của công ty là rất quan trọng Công ty phải tự chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài chính của mình, đảm bảo rằng tài sản của công ty không bị ảnh hưởng bởi tài sản cá nhân của chủ sở hữu.
13 Xem Điều 76 Luật Doanh nghiệp 2020
14 Xem Điều 76 Luật Doanh nghiệp 2014, Điều 77 Luật Doanh nghiệp 2020
15 Xem Điều 74 Luật Doanh nghiệp 2020
16 Xem khoản 3 Điều 77 Luật Doanh nghiệp 2020
Công ty TNHHMTV phải chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình đối với các nghĩa vụ tài chính, và chủ sở hữu công ty cũng phải chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản cá nhân của họ Điều này bao gồm cả việc bồi thường thiệt hại phát sinh do không góp, không góp đủ, hoặc không góp đúng hạn vốn điều lệ theo quy định tại Điều 75 LDN 2020.
CHUYỂN ĐỔI TỪ DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN THÀNH CÔNG
Điều kiện chuyển đổi
Căn cứ khoản 1 Điều 205 LDN 2020, DNTN có thể chuyển đổi thành Công ty TNHHMTV theo quyết định của chủ DNTN nếu đáp ứng đủ các điều kiện sau đây:
- DNTN có đủ các điều kiện quy định tại Khoản 1 Điều 27 LDN 2020;
Chủ DNTN cam kết chịu trách nhiệm cá nhân đối với toàn bộ tài sản của mình cho tất cả các khoản nợ chưa thanh toán Họ cũng cam kết thanh toán đầy đủ số nợ đúng hạn.
Chủ DNTN cần có thỏa thuận bằng văn bản với các bên liên quan của hợp đồng chưa thanh lý, nhằm đảm bảo công ty có quyền chuyển đổi, tiếp nhận và tiếp tục thực hiện các hợp đồng đó.
Chủ DNTN cần cam kết bằng văn bản hoặc thiết lập thỏa thuận bằng văn bản với các thành viên góp vốn khác về việc tiếp nhận và sử dụng lao động hiện có của DNTN.
Hồ sơ đăng ký chuyển đổi
Hồ sơ chuyển đổi từ Doanh nghiệp tư nhân (DNTN) sang Công ty TNHH một thành viên (TNHHMTV) được quy định tại Luật Doanh nghiệp 2020 và các Điều 24, 26 trong Dự thảo Nghị định Chính phủ về Đăng ký doanh nghiệp năm 2020.
Trình tự, thủ tục nộp hồ sơ đăng ký chuyển đổi
Sau khi hoàn tất các yêu cầu về đăng ký chuyển đổi loại hình doanh nghiệp theo quy định tại khoản 1 Điều 205 LDN 2020, công ty có thể tiến hành chuyển đổi loại hình thông qua 4 bước theo trình tự và thủ tục đăng ký được quy định tại Điều này.
33 Dự thảo Nghị định Chính phủ về Đăng ký doanh nghiệp năm 2020.
Hậu quả pháp lý của việc chuyển đổi
Sau khi chuyển đổi loại hình doanh nghiệp, sẽ xảy ra sự thay đổi về cơ cấu tổ chức, chế độ tài chính và các vấn đề pháp lý, dẫn đến những hậu quả pháp lý khác nhau Khi chuyển đổi từ Doanh nghiệp tư nhân (DNTN) sang Công ty TNHH một thành viên (TNHHMTV), công ty mới sẽ tự động kế thừa quyền và nghĩa vụ của DNTN kể từ ngày nhận Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp.
25 Xem Điều 24, 26 Dự thảo Nghị định Chính phủ về Đăng ký doanh nghiệp năm 2020
BÌNH LUẬN
So sánh đặc điểm của hai loại hình doanh nghiệp
1.1 So sánh một số đặc điểm Đặc điểm DNTN Công ty TNHHMTV
Chủ sở hữu Cá nhân Cá nhân, tổ chức
Tư cách pháp lý Không có tư cách pháp nhân Có tư cách pháp nhân.
Trách nhiệm tài sản của chủ sở hữu
Chủ sở hữu chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp.(Trách nhiệm vô hạn)
Chủ sở hữu công ty chỉ chịu trách nhiệm trong phạm vi số vốn điều lệ, điều này có nghĩa là họ không phải chịu trách nhiệm cá nhân về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp Điều này thể hiện đặc tính trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu trong hoạt động kinh doanh.
Góp vốn - Chủ sở hữu sẽ phải góp đủ và đảm bảo đủ ngay khi đăng ký thành lập DNTN.
- Tài sản được sử dụng vào hoạt động kinh doanh của chủ doanh nghiệp tư nhân không phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho doanh nghiệp.
Chủ sở hữu doanh nghiệp cần phải đóng góp đủ và đúng loại tài sản đã cam kết trong vòng 90 ngày kể từ ngày nhận Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp.
- Trường hợp 1: Tài sản đã đăng ký quyền sở hữu hoặc quyền sử dụng đất phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho doanh nghiệp.
- Trường hợp 2: Tài sản không đăng ký quyền sở hữu phải có xác nhận bằng biên bản trừ trường hợp được thực hiện thông qua tài khoản.
Thay đổi vốn điều lệ
- Trong quá trình hoạt động, chủ sở hữu có quyền thay đổi vốn đầu tư (tăng hoặc giảm).
Chủ doanh nghiệp chỉ được giảm vốn đầu tư xuống thấp hơn mức đã đăng ký sau khi đã hoàn tất thủ tục đăng ký với Cơ quan đăng ký kinh doanh.
+ Trường hợp 1: Chủ sở hữu góp thêm hoặc huy động thêm vốn góp của người khác.
+ Trường hợp 2: tăng vốn điều lệ bằng việc huy động thêm phần vốn góp của người khác thì phải chuyển đổi loại hình doanh nghiệp.
+ Trường hợp 1: Hoàn trả một phần vốn góp trong vốn điều lệ của công ty theo quy định của luật.
+ Trường hợp 2: Vốn điều lệ không được chủ sở hữu thanh toán đầy đủ và đúng hạn.
Quyền phát hành trái phiếu
Không được phát hành trái phiếu hay bất kỳ một loại chứng khoán nào.
Có thể phát hành trái phiếu.
Cơ cấu tổ chức Chủ sở hữu quản lý trực tiếp hoặc thuê người khác làm Giám đốc hoặc Tổng giám đốc.
Có thể lựa chọn 01 trong 02 mô hình sau:
– Chủ tịch công ty, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc;
– Hội đồng thành viên, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc.
Hạn chế quyền góp vốn, mua cổ phần vốn góp của doanh nghiệp
Cá nhân không có quyền tham gia góp vốn thành lập hoặc mua cổ phần, cũng như phần vốn góp trong các loại hình doanh nghiệp như công ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần.
Thứ nhất,cơ cấu quản lý đơn giản, không có hội đồng thành viên hay ban kiểm soát viên như Công ty TNHHMTV.
Luật Doanh nghiệp 2020 đã đơn giản hóa quy định về Doanh nghiệp tư nhân (DNTN), trong đó DNTN không có tư cách pháp nhân và không cần tách bạch tài sản kinh doanh với tài sản cá nhân Với chỉ một chủ sở hữu, cơ cấu tổ chức của DNTN trở nên đơn giản, giúp doanh nghiệp hoạt động linh hoạt hơn.
Thứ ba,chi phí quản lí thấp Với cơ cấu nhỏ doanh nghiệp sẽ tránh được việc phải trả lương cho bộ máy điều hành lớn.
DNTN thường thiếu sự minh bạch về tài sản và lợi nhuận Theo LDN 2020, chủ DNTN có quyền điều chỉnh vốn đầu tư, nhưng không có quy định rõ ràng về việc ai sẽ đảm bảo tính chính xác của các ghi chép kế toán liên quan đến những điều chỉnh này.
Doanh nghiệp tư nhân (DNTN) thường thiếu minh bạch trong quản lý, khi chủ đầu tư có quyền quyết định toàn bộ hoạt động kinh doanh mà không bị kiểm soát hay ràng buộc bởi các cơ quan khác trong doanh nghiệp.
DNTN không có tư cách pháp nhân, dẫn đến sự phụ thuộc vào chủ sở hữu và vấn đề không chia sẻ rủi ro Điều này khiến chủ đầu tư dễ rơi vào tình trạng "lời ăn lỗ chịu", khi mà chủ DNTN phải chịu trách nhiệm vô hạn bằng tài sản cá nhân cho mọi khoản nợ của doanh nghiệp, cả trong và ngoài kinh doanh.
Thứ tư, các doanh nghiệp tư nhân Việt Nam đang gặp khó khăn trong việc đổi mới và thích ứng với xu thế thương mại hiện đại, dẫn đến tình trạng thụt lùi và không dám bước ra khỏi vùng an toàn.
1.2.2 Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên
Chủ sở hữu công ty có quyền thu hồi toàn bộ giá trị tài sản sau khi công ty hoàn tất quá trình giải thể hoặc phá sản, đồng thời chỉ chịu trách nhiệm trong phạm vi vốn đã cam kết, khác với trách nhiệm vô hạn mà doanh nghiệp tư nhân phải gánh chịu.
Thứ hai, nhiều lựa chọn đối với vị trí người đại diện hơn so với loại hình DNTN.
Công ty TNHHMTV có tư cách pháp nhân, điều này giúp tạo ra sự ổn định cho doanh nghiệp, vì sự tồn tại hay chấm dứt của công ty không bị ảnh hưởng bởi các yếu tố từ các thành viên tham gia Hơn nữa, tư cách pháp nhân còn đơn giản hóa các vấn đề pháp lý trong hoạt động của doanh nghiệp.
26 Xem thêm khoản 3 Điều 189 Luật doanh nghiệp 2020
27 Xem thêm khoản 1 Điều 190 Luật doanh nghiệp 2020
28 Xem thêm: Vũ Long (2020), “Là trụ đỡ kinh tế, nhưng nhiều doanh nghiệp tư nhân "không muốn lớn"", Báo Lao Động, truy cập ngày 23/11/2020.
Việc không thừa nhận tư cách pháp nhân cho doanh nghiệp sẽ dẫn đến tình trạng các thành viên doanh nghiệp phải trực tiếp tham gia vào việc xác lập các giao dịch, điều này gây ra sự phức tạp trong việc giải quyết các nghĩa vụ phát sinh từ hoạt động của doanh nghiệp.
Công ty TNHH là lựa chọn lý tưởng cho các nhà đầu tư nhỏ và vừa trong môi trường thương mại hiện nay, nhờ vào việc kết hợp tối ưu những ưu điểm của công ty hợp danh và công ty cổ phần.
Việc vận hành Công ty TNHHMTV phụ thuộc mạnh mẽ vào năng lực của chủ sở hữu Để công ty hoạt động hiệu quả, chủ sở hữu cần đảm bảo sự đồng bộ và nhất quán trong các quyết định, đồng thời thực hiện điều chỉnh kịp thời nhằm tránh tình trạng hạn chế năng lực kinh doanh và sức sản xuất.
Công ty TNHHMTV có chi phí vận hành cao hơn so với DNTN do bộ máy hoạt động của Công ty TNHHMTV thường lớn hơn với nhiều nhân sự hơn.
Những điểm mới trong quy định về chuyển đổi Doanh nghiệp tư nhân thành Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên theo Luật Doanh nghiệp 2020
2.1 Những bất cập khi áp dụng Luật Doanh nghiệp 2020
Dựa trên các quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2020 và Dự thảo Nghị định Chính phủ về Đăng ký doanh nghiệp (ngày 30/9/2020), có thể nhận diện một số bất cập trong quá trình thực hiện các quy định này.
2.1.1 Về điều kiện chuyển đổi
Điều kiện chuyển đổi từ Doanh nghiệp tư nhân (DNTN) sang Công ty TNHHMTV theo quy định trong Luật Doanh nghiệp (LDN) 2020 tương tự như LDN 2014, ngoại trừ yêu cầu chủ DNTN phải là chủ sở hữu Để thực hiện chuyển đổi, chủ DNTN cần cam kết chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản đối với các khoản nợ chưa thanh toán, thỏa thuận bằng văn bản với các bên liên quan về việc tiếp nhận và thực hiện các hợp đồng chưa thanh lý, cũng như có cam kết hoặc thỏa thuận bằng văn bản với các thành viên góp vốn khác về việc tiếp nhận và sử dụng lao động hiện có.
Tuy nhiên những điều kiện trên vẫn có một số điểm bất cập như sau:
Theo Điều 205 LDN 2020, khi chuyển đổi từ Doanh Nghiệp Tư Nhân (DNTN) sang Công ty TNHH Một Thành Viên (TNHHMTV), chủ DNTN chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn trong phạm vi tài sản nhất định, thay vì chịu trách nhiệm vô hạn như trước Do đó, LDN 2020 cần bổ sung quy định về thỏa thuận giữa chủ DNTN và chủ nợ nhằm đảm bảo việc thanh toán các khoản nợ một cách rõ ràng và minh bạch.
29 Tham khảo: Trương Vĩnh Xuân (2011), “Doanh nghiệp tư nhân Việt Nam trong cộng đồng doanh nghiệp ngoài nhà nước”, Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp, truy cập ngày 24/11/2020.
30 Xem khoản 1 Điều 205 Luật Doanh nghiệp 2020
22 chuyển giao cho công ty mới (công ty TNHHMTV) , việc thỏa thuận này rất quan 31 trọng vì tính chất rắc rối về tài sản riêng của chủ DNTN.
Việc xem xét các thỏa thuận bằng văn bản giữa các bên liên quan trong hợp đồng chưa thanh lý là cần thiết, đặc biệt khi công ty chuyển đổi tiếp nhận và thực hiện các hợp đồng đó Chủ DNTN không nên tự mình thỏa thuận mà cần thông báo cho các chủ thể góp vốn khác, vì họ cũng có quyền biết về những thỏa thuận này để bảo đảm quyền lợi của mình.
2.1.2 Về hồ sơ chuyển đổi
Hồ sơ chuyển đổi loại hình doanh nghiệp được quy định rõ ràng trong Điều 26 Dự thảo Nghị định Chính phủ về Đăng ký kinh doanh năm 2020 Chủ doanh nghiệp tư nhân (DNTN) cần chuẩn bị đầy đủ các giấy tờ theo quy định trước khi chuyển đổi sang công ty TNHHMTV Tuy nhiên, vẫn còn một số bất cập trong quy trình này.
Các giấy tờ thỏa thuận riêng giữa chủ DNTN và các bên liên quan, như chủ nợ, các bên giao kết hợp đồng và chủ thể góp vốn, cần được nộp để minh chứng rõ ràng trong quá trình công khai đăng ký chuyển đổi loại hình doanh nghiệp.
Việc tính hợp lệ của hồ sơ do chủ DNTN nộp chưa được quy định rõ ràng trong luật, dẫn đến khó khăn trong việc giải quyết các vấn đề phát sinh sau khi đăng ký chuyển đổi Do đó, cần đảm bảo rằng các hồ sơ này được xem xét một cách đầy đủ, minh bạch và rõ ràng để đảm bảo sự hiểu biết của các bên liên quan.
TS Bùi Xuân Hải (2019) đã đề xuất các kiến nghị nhằm hoàn thiện Dự thảo Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật Đầu tư và Luật Doanh nghiệp Bài viết được đăng trên Tạp chí Nghiên cứu lập pháp số 12 (388) vào tháng 6/2019 Chi tiết có thể tham khảo thêm tại nguồn đã cung cấp.
TS Bùi Xuân Hải (2019) đã đề xuất các kiến nghị nhằm hoàn thiện Dự thảo Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật Đầu tư và Luật Doanh nghiệp Bài viết được đăng trên Tạp chí Nghiên cứu lập pháp số 12 (388) vào tháng 6/2019 Để biết thêm chi tiết, bạn có thể tham khảo bài viết tại nguồn đã cung cấp.
23 chủ thể có liên quan đối với việc chuyển đổi loại hình doanh nghiệp từ DNTN thành công ty TNHHMTV.
2.1.3 Về trình tự, thủ tục nộp hồ sơ
Trình tự và thủ tục nộp hồ sơ gặp nhiều bất cập không chỉ trong quy trình đăng ký doanh nghiệp mà còn ở nhiều quy trình pháp lý khác Sự rườm rà về thời gian là một trong những điểm yếu lớn trong việc xử lý các thủ tục hành chính tại Việt Nam.
Trình tự, thủ tục nộp hồ sơ đăng ký thay đổi loại hình doanh nghiệp diễn ra qua
Bài viết này trình bày 4 bước đơn giản để thực hiện quy trình LDN 2020 Chủ doanh nghiệp tư nhân chỉ cần chuẩn bị hồ sơ, nộp tại Phòng đăng ký kinh doanh, sau đó chờ kiểm tra tính hợp lệ của hồ sơ và nhận kết quả trong vài ngày.
Tuy nhiên, có hai vấn đề cần lưu ý trong quy định về trình tự và thủ tục đăng ký chuyển đổi loại hình doanh nghiệp:
Trong thời đại công nghệ số hiện nay, việc chờ đợi 03 ngày để hoàn tất thủ tục đăng ký chuyển đổi loại hình doanh nghiệp là quá lâu, điều này có thể ảnh hưởng đến hoạt động của doanh nghiệp.
Việc kiểm tra tính “hợp lệ” của hồ sơ đăng ký kinh doanh do Phòng đăng ký kinh doanh thực hiện, nhưng luật chưa quy định rõ ràng liệu việc kiểm tra này có bao gồm tính “hợp pháp” hay không Hiện tại, chỉ yêu cầu kiểm tra tính đầy đủ của hồ sơ và việc có đóng dấu hợp lệ Tuy nhiên, cần phải xem xét tính chất pháp lý của hồ sơ, bao gồm việc xác định hồ sơ là thật hay giả, cũng như so sánh với hồ sơ gốc để giảm thiểu rủi ro pháp lý trong tương lai.
2.2 Những điểm mới của Luật Doanh nghiệp 2020 so với Luật Doanh nghiệp 2014 trong việc quy định chuyển đổi từ Doanh nghiệp tư nhân thành Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên
So với LDN 2014, LDN 2020 đã cải thiện đáng kể các điều kiện, hồ sơ, trình tự và thủ tục chuyển đổi từ doanh nghiệp tư nhân (DNTN) sang công ty TNHH một thành viên (TNHHMTV) Những cải tiến này nhằm tạo thuận lợi hơn cho doanh nghiệp trong quá trình chuyển đổi.
Sự phù hợp của Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên tại Việt Nam và bài học kinh nghiệm từ pháp luật Cộng hòa Liên bang Đức
Mặc dù xuất hiện sau các loại hình doanh nghiệp khác, Công ty TNHHMTV vẫn được các nhà kinh doanh ưa chuộng nhờ những ưu điểm nổi bật Thực tế cho thấy, tại Việt Nam, Công ty TNHHMTV hiện đang chiếm ưu thế với số lượng doanh nghiệp đăng ký thành lập mới cao nhất trong tất cả các loại hình doanh nghiệp.
37 Xem khoản 2 Điều 205 Luật Doanh nghiệp 2020
38 Lê Nam (2016), “Vì sao tôi mở công ty ở Singapore”, Báo Tuổi trẻ, , truy cập ngày 25/12/2020.
26 nghiệp 39 , và trong những con số này, có lẽ sẽ không ít những Công ty TNHHMTV là do DNTN chuyển đổi thành.
Công ty TNHHMTV và công ty TNHH từ hai thành viên trở lên có nhiều ưu thế hơn DNTN, đặc biệt cho các doanh nghiệp vừa và nhỏ trong bối cảnh khởi nghiệp hiện nay Các dự án khởi nghiệp thường bắt đầu với nguồn vốn tự có hạn chế, trong khi khả năng vay ngân hàng hoặc kêu gọi quỹ đầu tư lại rất thấp Nếu chọn DNTN, doanh nghiệp sẽ phải đối mặt với trách nhiệm lớn và nguy cơ phá sản nếu khởi nghiệp không thành công Hơn nữa, DNTN không thể phát hành trái phiếu hay chứng khoán, khiến việc huy động vốn trở nên khó khăn Do đó, việc chuyển đổi từ DNTN sang Công ty TNHHMTV ngay từ đầu sẽ giúp giảm bớt những khó khăn về vốn cho các doanh nhân khởi nghiệp.
Khi chuyển đổi thành Công ty TNHHMTV, doanh nghiệp tư nhân sẽ trở thành một công ty do một cá nhân sở hữu, mang lại nhiều lợi thế như giới hạn trách nhiệm Tuy nhiên, Công ty TNHHMTV cũng gặp phải một số lo ngại từ đối tác, bởi vì mục tiêu chính của doanh nghiệp là lợi nhuận Một số doanh nghiệp có thể lợi dụng tính chất chịu trách nhiệm hữu hạn để hoạt động kinh doanh thiếu trách nhiệm, thậm chí có những trường hợp chủ doanh nghiệp thành lập công ty nhằm mục đích lừa đảo và chiếm dụng vốn của khách hàng và chủ nợ.
39 Trần Thị Xuyến (2020), “Thông tin tình hình doanh nghiệp đăng ký tuần 50 (từ ngày 07/12-12/12/2020)”, Cổng thông tin Quốc gia về Đăng ký Doanh nghiệp, truy cập ngày 24/12/2020.
Bài viết của Vũ Thị Vân và Vũ Hải Thúy (2020) trên Tạp chí điện tử Tài chính phân tích thực trạng hoạt động của doanh nghiệp khởi nghiệp tại Việt Nam Nghiên cứu nêu rõ những thách thức mà các doanh nghiệp khởi nghiệp đang phải đối mặt và đề xuất một số giải pháp nhằm cải thiện tình hình phát triển của lĩnh vực này Bài viết được truy cập vào ngày 24/12/2020.
Việc mua bán khống hóa đơn VAT đã gây thiệt hại lớn cho ngân sách, với 27 trường hợp được ghi nhận Khi một công ty phá sản, khách hàng và chủ nợ chỉ có thể yêu cầu thanh toán từ tài sản của công ty, mà không thể yêu cầu các thành viên công ty chịu trách nhiệm bằng tài sản cá nhân Điều này cho thấy tính chịu trách nhiệm hữu hạn của công ty, mặc dù giúp giảm rủi ro cho chủ sở hữu, nhưng lại đẩy phần lớn rủi ro lên khách hàng và chủ nợ.
Mặc dù mọi người có quyền tự do kinh doanh trong các ngành nghề không bị cấm, nhưng việc cho phép Công ty TNHHMTV tự do hoạt động trong mọi lĩnh vực là không hợp lý Một số ngành nghề như y tế, dịch vụ pháp lý, tư vấn thiết kế, kiểm toán, dược phẩm và hóa chất yêu cầu mức độ an toàn pháp lý cao và trách nhiệm lớn từ người kinh doanh Do đó, các lĩnh vực này không nên cho phép hoạt động dưới hình thức Công ty TNHHMTV, vì chúng đòi hỏi chủ doanh nghiệp phải có ý thức trách nhiệm và đảm bảo chất lượng dịch vụ để bảo vệ lợi ích người tiêu dùng và xã hội Việc giới hạn Công ty TNHHMTV chỉ kinh doanh trong các lĩnh vực ít rủi ro về pháp lý và tài sản sẽ không hạn chế quyền tự do kinh doanh mà còn giúp định hướng hoạt động an toàn, hiệu quả và phù hợp với đặc thù của loại hình doanh nghiệp này Do đó, nếu chủ sở hữu doanh nghiệp ban đầu hoạt động dưới hình thức DNTN, họ cũng không nên được phép chuyển đổi sang Công ty TNHHMTV.
Bài viết của Nguyễn Phương Đông (2020) phân tích thực trạng pháp luật hiện hành liên quan đến công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do một cá nhân làm chủ sở hữu, cũng như thực tiễn thi hành tại thành phố Hà Nội Tác giả nhấn mạnh những điểm mạnh và yếu trong hệ thống pháp lý, đồng thời đưa ra những khuyến nghị nhằm cải thiện môi trường kinh doanh cho loại hình công ty này Nghiên cứu được đăng trên Tạp chí Công Thương và có thể truy cập từ ngày 24/12/2020.
Tôi không biết!
42 Nguyễn Vinh Hưng (2018), “Công ty Trách nhiệm hữu hạn một thành viên trong môi trường thương mại Việt Nam hiện nay”, Tạp chí nghiên cứu lập pháp 24 (376), 17-26.
43 Điều 33 Hiến pháp Nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam năm 2013
44 Nguyễn Vinh Hưng (2018), “Công ty Trách nhiệm hữu hạn một thành viên trong môi trường thương mại ViệtNam hiện nay”, Tạp chí nghiên cứu lập pháp 24 (376), 17-26.
Để giảm thiểu rủi ro trong việc thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn, chúng ta có thể tham khảo Luật Công ty trách nhiệm hữu hạn của Cộng hòa Liên bang Đức (GmbHG), quy định rằng một số ngành nghề đặc biệt như ngân hàng, bảo hiểm và vận chuyển cần có sự đồng ý của cơ quan nhà nước có thẩm quyền Điều này nhằm ngăn chặn việc lợi dụng tính chịu trách nhiệm hữu hạn để kinh doanh thiếu trách nhiệm Hơn nữa, luật cũng yêu cầu công ty trách nhiệm hữu hạn phải có vốn cổ phần tối thiểu là 25.000 euro, điều này khuyến khích các chủ sở hữu doanh nghiệp cân nhắc kỹ lưỡng trong hoạt động kinh doanh và đảm bảo có tài sản đủ để bảo vệ quyền lợi của các đối tác, hạn chế tình trạng trốn nợ.
45 Trần Quỳnh Anh (2012), “Pháp luật Cộng hòa Liên bang Đức về Công ty Trách nhiệm hữu hạn”, Tạp chí luật học số 4/2012.