Đang tải... (xem toàn văn)
BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH Bộ Môn Luật Kinh Tế TIỂU LUẬN Đề tài Các vấn đề pháp lý về chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước sang công ty trách nhiệm hữu hạn một thà[.]
BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH Bộ Mơn Luật Kinh Tế TIỂU LUẬN Đề tài : Các vấn đề pháp lý chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước sang công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên giải pháp Giáo viên hướng dẫn: ThS Trần Huỳnh Thanh Nghị Sinh viên thực hiện: Đỗ Như An (01) Nguyễn Khắc Hồng Vĩnh (41) Lớp: TCDN 08 - Khóa 33 Tp Hồ Chí Minh, năm 2009 NHẬN XÉT CỦA GIÁO VIÊN - MỤC LỤC Mở đầu -trang Phần I : Mơ hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên theo luật doanh nghiệp 2005 1.Khái niệm đặc điểm -trang 2.Vốn công ty -trang 3.Chủ sở hữu công ty trang 4.Tổ chức quản lý công ty trang Phần II : Chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước sang công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên A/ Thực trạng I Tình hình chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước sang cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Những kết thuận lợi trang Những cản trở, khó khăn, vấn để nảy sinh trình thực trang 12 II Tình hình hoạt động tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên sau chuyển đổi từ doanh nghiệp nhà nước 1.Kết đạt trang 14 2.Những tồn hạn chế trang 15 B/ Giải pháp -trang 18 Kết luận -trang 22 Mở Đầu Mơ hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên mơ hình khơng xa lạ kinh tế thị trường giới, đặc biệt Châu Âu Mơ hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, mang đặc điểm công ty trách nhiệm hữu hai thành viên trở lên, cịn có ưu điểm riêng phổ biến rộng rãi giới Tuy nhiên, Việt Nam, loại hình cơng ty cịn mẻ, thức thừa nhận rộng rãi có khung pháp lí hồn chỉnh luật doanh nghiệp năm 2005 Do đặc tính đặc biệt công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên cho phép chủ sở hữu cơng ty có tồn quyền định vấn đề liên quan đến hoạt động công ty, đặc điểm phù hợp với mơ hình cơng ty mẹ- cơng ty kế hoạch triển khai chuyển đổi xếp lại doanh nghiệp nhà nước; từ năm 2001 chuyển đổi công ty nhà nước sang công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên trở thành kế hoạch quan trọng việc chuyển đổi xếp lại doanh nghiệp nhà nước, đề tài nhà kinh tế, trị luật học tranh cãi sôi Tuy nhiên tiến trình chuyển đổi gặp nhiều vướng mắc khó khăn, tạm gọi vào nề nếp, tiểu luận sau giới thiệu khái qt mơ hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên vấn đề pháp lý xung quanh việc chuyển đồi công ty nhà nước sang công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Phần I: Mơ Hình Cơng Ty Trách Nhiệm Hữu Hạn Một Thành Viên Theo Luật Doanh Nghiệp 2005 Khái niệm đặc điểm Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên doanh nghiệp tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu; chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ công ty Cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên không quyền phát hành cổ phần Vốn công ty Vốn công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên hình thành sở vốn góp chủ sở hữu cơng ty hình thành cơng ty Sau cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên phải chuyển quyền sở hữu tài sản vốn góp cho cơng ty Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên không giảm vốn điều lệ Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tăng vốn điều lệ việc chủ sở hữu công ty đầu tư thêm huy động thêm vốn góp người khác Chủ sở hữu định hình thức tăng mức tăng vốn điều lệ Trường hợp tăng vốn điều lệ việc huy động thêm phần vốn người khác, công ty phải đăng ký chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hai thành viên trở lên thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thành viên cam kết góp vốn vào công ty Chủ sở hữu công ty Chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên theo luật doanh nghiệp 2005 cá nhân tổ chức (pháp nhân) pháp luật ghi nhận quyền nghĩa vụ cụ thể Chủ sở hữu công ty tổ chức có quyền định vấn đề quan trọng công ty như: nội dung điều lệ công ty, sửa đổi, bổ sung điều lệ công ty; chiến lược phát triển kế hoạch kinh doanh hàng năm công ty, dự án đầu tư có giá trị lớn 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần công ty với tỉ lệ khác nhỏ quy định điều lệ công ty, giải pháp phát triển thị trường, tiếp thị công nghệ; thông qua hợp đồng vay, cho vay hợp đồng khác điều lệ công ty quy định có giá trị lớn 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần cơng ty tỉ lệ khác nhỏ quy định điều lệ công ty; bán tài sản có giá trị lớn 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần cơng ty tỷ lệ khác nhỏ quy định điều lệ công ty; tăng vốn điều lệ công ty; chuyển nhượng phần toàn vốn điều lệ công ty cho tổ chức, cá nhân khác; thành lập cơng ty con, góp vốn vào cơng ty khác; tổ chức giám sát đánh giá hoạt động kinh doanh công ty; việc sử dụng lợi nhuận sau hoàn thành nghĩa vụ thuế nghĩa vụ tài khác cơng ty Chủ sở hữu cơng ty cá nhân có quyền định vấn đề như: nội dung điều lệ công ty, sửa đổi, bổ sung điều lệ công ty, đầu tư, kinh doanh quản trị nội doanh nghiệp, trừ trường hợp điều lệ cơng ty có quy định khác; chuyển nhượng phần tồn vốn điều lệ cơng ty cho tổ chức, cá nhân khác; việc sử dụng lợi nhuận sau hoàn thành nghĩa vụ thuế nghĩa vụ tài khác cơng ty, tổ chức lại, giải thể yêu cầu phá sản cơng ty; thu hồi tồn giá trị tài sản cơng ty sau cơng ty hồn thành giải thể phá sản; quyền khác theo quy định pháp luật điều lệ công ty Chủ sở hữu cơng ty có nghĩa vụ như: góp vốn đầy đủ hạn cam kết; trường hợp khơng góp đủ hạn số vốn cam kết phải chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty, tuân thủ điều lệ công ty; phải xác định tách biệt tài sản chủ sở hữu công ty tài sản công ty, chủ sở hữu công ty cá nhân phải tách biệt chi tiêu cá nhân gia đình với chi tiêu cương vị chủ tịch công ty giám đốc tổng giám đốc; tuân thủ quy định pháp luật hợp đồng pháp luật có liên quan việc mua, bán, vay, cho vay, thuê, cho thuê giao dịch khác công ty chủ sở hữu công ty; thực nghĩa vụ khác theo qui định Chủ sở hữu công ty quyền rút vốn cách chuyển nhượng phần toàn số vốn điều lệ cho tổ chức cá nhân khác; trường hợp rút phần tồn vốn góp khỏi cơng ty hình thức khác phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty Trường hợp chuyển nhượng phần vốn điều lệ cho tổ chức cá nhân khác, cơng ty phải đăng kí chuyển đổi thành cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày chuyển nhượng Chủ sở hữu công ty không rút lợi nhuận cơng ty khơng tốn đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác đến hạn Tồ chức quản lý công ty Cơ cấu tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tổ chức Chủ sở hữu công ty bổ nhiệm người đại diện theo ủy quyền với nhiệm kì khơng q năm năm để thực quyền nghĩa vụ theo quy định luật doanh nghiệp 2005 pháp luật có liên quan Người đại diện theo ủy quyền phải có đủ tiêu chuẩn điều kiện theo quy định cùa pháp luật Chủ sở hữu cơng ty có quyền thay người đại diện theo ủy quyền Trường hợp có hai người bổ nhiệm làm đại diện theo ủy quyền cấu tổ chức quản lý công ty bao gồm hội đồng thành viên, giám đốc tổng giám đốc kiểm soát viên; trường hợp hội đồng thành viên gồm tất người đại diện theo ủy quyền Trường hợp người bổ nhiệm làm người đại diện theo ủy quyền người làm chủ tịch công ty, trường hợp cấu tổ chức quản lý công ty bao gồm chủ tích cơng ty, giám đốc tổng giám đốc kiểm sốt viên Điều lệ cơng ty qui định chủ tịch hội đồng thành viên chủ tịch công ty giám đốc tổng giám đốc người đại diện theo pháp luật công ty Người đại diện theo pháp luật công ty phải thường trú Việt Nam; vắng mặt ba mươi ngày Việt Nam phải ủy quyền văn cho người khác làm người đại diện theo pháp luật công ty theo nguyên tắc quy định điều lệ công ty Chức năng, quyền nhiệm vụ hội đồng thành viên, chủ tịch công ty, giám đốc tổng giám đốc kiểm soát viên pháp luật qui định Hội đồng thành viên nhân danh chủ sở hữu công ty tổ chức thực quyền nghĩa vụ chủ sở hữu cơng ty; có quyền nhân danh công ty thực quyền nghĩa vụ công ty; chịu trách nhiệm trước pháp luật chủ sở hữu công ty việc thực quyền nhiệm vụ giao theo quy định Luật pháp luật có liên quan Quyền, nghĩa vụ, nhiệm vụ cụ thể chế độ làm việc hội đồng thành viên chủ sở hữu công ty thực theo quy định điều lệ cơng ty pháp luật có liên quan Chủ sở hữu công ty định chủ tịch hội đồng thành viên Nhiệm kì, quyền nhiệm vụ chủ tịch hội đồng thành viên không năm năm Chủ tịch hội đồng thành viên bầu lại với số nhiệm kì khơng hạn chế Hội đồng thành viên triệu tập họp theo yêu cầu chủ tịch hội đồng thành viên theo yêu cầu chủ tịch hội đồng thành viên theo yêu cầu thành viên nhóm thành viên theo quy định pháp luật Cuộc họp hội đồng thành viên tiến hành có hai phần ba số thành viên dự họp Trường hợp điều lệ công ty không quy định thành viên có phiếu biểu có giá trị Hội đồng thành viên thơng qua định theo hình thức lấy ý kiến văn Quyết định hội đồng thành viên thơng qua có nửa số thành viên dự họp chấp thuận Việc sửa đổi, bổ sung điều lệ công ty, tổ chức lại công ty, chuyển nhượng phần toàn vốn điều lệ cơng ty phải ba phần tư số thành viên dự họp chấp thuận Quyết định hội đồng thành viên có giá trị pháp lý kể từ ngày thông qua, trừ trường hợp điều lệ công ty quy định phải chủ sở hữu công ty chấp thuận Các họp hội đồng thành viên phải ghi vào sổ biên Nội dung biên họp hội đồng thành viên áp dụng theo quy định pháp luật Chủ tịch công ty nhân danh chủ sở hữu tổ chức thực quyền nghĩa vụ của chủ sở hữu công ty; có quyền nhân danh cơng ty thực quyền nghĩa vụ công ty; chịu trách nhiệm trước pháp luật chủ sở hữu công ty việc thực quyền nhiệm vụ giao theo quy định pháp luật Quyền, nghĩa vụ, nhiệm vụ cụ thể chế độ làm việc chủ tịch công ty chủ sở hữu công ty thực theo quy định điều lệ công ty pháp luật có liên quan Quyết định chủ tịch công ty thực quyền nghĩa vụ chủ sở hữu cơng ty có giá trị pháp lý kể từ ngày chủ sở hữu công ty phê duyệt, trừ trường hợp điều lệ cơng ty có quy định khác Giám đốc tổng giám đốc công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên hội đồng thành viên chủ tịch công ty bổ nhiệm th với nhiệm kì khơng q năm năm đề điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày công ty Giám đốc tổng giám đốc chịu trách nhiệm trước pháp luật hội đồng thành viên chủ tịch công ty việc thực quyền nhiệm vụ Giám đốc tổng giám đốc có quyền : tổ chức thực định hội đồng thành viên chủ tịch công ty; định vấn đề liên quan đến hoạt động kinh doanh ngày công ty; tổ chức thực kế hoạch kinh doanh phương án đầu tư công ty; ban hành quy chế quản lý nội công ty; bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức chức danh quản lý công ty, trừ chức danh thuộc thẩm quyền hội đồng thành viên chủ tịch công ty; ký hợp đồng nhân danh công ty, trừ trường hợp thuộc thẩm quyền chủ tịch công ty; kiến nghị phương án cấu tổ chức cơng ty; trình báo cáo tốn tài năm lên hội đồng thành viên chủ tịch công ty; kiến nghị phương án sử dụng lợi nhuận xử lý lỗ kinh doanh, tuyển dụng lao động; quyền khác quy định điều lệ công ty, hợp đồng lao đồng mà Giám đốc tổng giám đốc ký với chủ tịch hội đồng thành viên chủ tịch công ty Giám đốc tổng giám đốc phải đáp ứng tiêu chuẩn điều kiện như: có đủ lực hành vi dân không thuộc đối tượng bị cấm quản lý doanh nghiệp theo quy định pháp luật; người có liên quan thành viên hội đồng thành viên chủ tịch cơng ty, người có thẩm quyền trực tiếp bổ nhiệm người đại diện theo ủy quyền chủ tịch cơng ty; có trình độ chun mơn, kinh nghiệm thực tế, tương ứng quản trị kinh doanh ngành, nghề kinh doanh chủ yếu công ty tiêu chuẩn, điều kiện khác quy định điều lệ cơng ty Kiểm sốt viên cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên có số lượng từ đến ba chủ sỡ hữu cơng ty bổ nhiệm với nhiệm kì khơng q ba năm Kiểm soát viên chịu trách nhiệm trước pháp luật chủ sở hữu công ty việc thực quyền nhiệm vụ Kiểm sốt viên có nhiệm vụ: kiểm tra tính hợp pháp, trung thực, cẩn trọng hội đồng thành viên, chủ tịch công ty giám đốc tổng giám đốc tổ chức thực quyền chủ sở hữu, quản lý điều hành công việc kinh doanh công ty; thẩm định báo cáo tài chính, báo cáo tình hình kinh doanh, báo cáo đánh giá công tác quản lý báo cáo khác trước trình chủ sở hữu cơng ty quan nhà nước có liên quan; trình chủ sở hữu cơng ty báo cáo thẩm định; kiến nghị chủ sở hữu công ty giải sửa đổi, bổ sung, cấu tổ chức quản lý, điều hành công việc kinh doanh công ty; nhiệm vụ khác quy định điều lệ công ty theo yêu cầu, định chủ sở hữu cơng ty Kiểm sốt viên có quyền xem xét hồ sơ, tài liệu cơng ty trụ sở chi nhánh, văn phịng đại diện công ty Thành viên hội đồng thành viên, chủ tịch công ty, giám đốc tổng giám đốc người quản lý khác có nghĩa vụ cung cấp đầy đủ, kịp thời thông tin thực quyền chủ sở hữu, quản lí, điều hành hoạt động kinh doanh công ty theo yêu cầu kiểm soát viên Kiểm soát viên phải đáp ứng tiêu chuẩn điều kiện : có đủ lực hành vi dân không thuộc đối tượng bị cấm quản lý doanh nghiệp; khơng phải người có liên quan thành viên hội đồng thành viên, chủ tịch phải người có liên quan thành viên hội đồng thành viên, chủ tịch công ty, giám đốc tổng giám đốc, người có thẩm quyền trực tiếp bổ nhiệm kiểm sốt viên; có trình độ chun mơn kinh nghiệm nghề nghiệp kế toán, kiểm toán trình độ chun mơn, kinh nghiệm thực tế ngành, nghề kinh doanh chủ yếu công ty tiêu chuẩn, điều kiện khác quy định điều lệ công ty Thành viên hội đồng thành viên, chủ tịch công ty, giám đốc tổng giám đốc kiểm sốt viên có nghĩa vụ như: tn thủ pháp luật, điều lệ công ty, định chủ sở hữu công ty việc thực quyền nhiệm vụ giao; thực quyền nhiệm vụ giao cách trung thực, cẩn trọng, tốt nhằm đảm bảo lợi ích hợp pháp tối đa công ty chủ sở hữu công ty; trung thành với lợi ích cơng ty chủ sở hữu cơng ty, khơng sử dụng thơng tin, bí quyết, hội kinh doanh công ty, lạm dụng địa vị, chức vụ tài sản công ty để tư lợi phục vụ lợi ích tổ chức, cá nhân khác; thông báo kịp thời đầy đủ xác cho cơng ty doanh nghiệp mà họ người có liên quan họ làm chủ có cổ phần, phần vốn góp chi phối (thơng báo niêm yết trụ sở chi nhánh công ty); nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật điều lệ công ty Giám đốc tổng giám đốc không tăng lương, trả thưởng cơng ty khơng có khả tốn đủ khoản nợ đến hạn Người quản lí cơng ty kiểm sốt viên hưởng thù lao lương lợi ích khác theo kết hiệu kinh doanh công ty Chủ sở hữu công ty định mức thù lao, lương lợi ích khác người quản lý công ty kiểm sốt viên tính vào chi phí kinh doanh theo quy định pháp luật thuế thu nhập doanh nghiệp, pháp luật có kiên quan thể thành mục riêng báo cáo tài năm cơng ty Cơ cấu tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên cá nhân Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên cá nhân có chủ tịch cơng ty, giám đốc tổng giám đốc Chủ sở hữu công ty đồng thời chủ tịch công ty Chủ tịch công ty giám đốc tổng giám đốc người đại diện theo pháp luật công ty theo quy định điều lệ cơng ty Chủ tịch cơng ty kiêm nhiệm thuê người khác làm giám đốc Quyền, nghĩa vụ nhiệm vụ cụ thể giám đốc qui định điều lệ công ty, hợp đồng lao động mà giám đốc tổng giám đốc kí với chủ tịch công ty Hơp đồng, giao dịch công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tổ chức với đối tượng luật định (chẳng hạn: chủ sở hữu cơng ty người có liên quan chủ sở hữu cơng ty; người có thẩm quyền bổ nhiệm người quản lý người có liên quan họ) phải hội đồng thành viên chủ tịch công ty, giám đốc tổng giám đốc kiểm soát viên xem xét định theo nguyên tắc đa số, người có phiếu biểu Người địa diện theo pháp luật công ty phải gửi cho hội đồng thành viên chủ tịch công ty, giám đốc tổng giám đốc kiểm soát viên; đồng thời, niêm yết trụ sở chi nhánh công ty dự thảo hợp đồng thông báo nội dung giao dịch Những hợp đồng, giao dịch chấp thuận có đủ điều kiện sau đây: Các bên kí kết hợp đồng thực giao dịch chủ thể pháp lý độc lập, có quyền, nghĩa vụ tài sản lợi ích riêng biệt Giá sử dụng hợp đồng giao dịch giá thị trường thời điểm hợp đồng ký kết giao dịch thực Chủ sở hữu công ty tuân thủ nghĩa vụ quy định pháp luật hợp đồng pháp luật có liên quan việc mua, bán, vay, cho vay, thuê, cho thuê giao dịch khác công ty chủ sở hữu công ty Nếu hợp đồng, giao dịch giao kết không quy định bị vô hiệu xử lý theo qui định pháp luật Người đại diện theo pháp luật công ty bên hợp đồng phải bồi thường thiệt hại phát sinh, hồn trả cho cơng ty khoản lợi thu từ việc thực hợp đồng, giao dịch Hợp đồng, giao dịch công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên cá nhân với chủ sở hữu cơng ty người có liên quan chủ sở hữu công ty phải ghi chép lại lưu giữ thành hồ sơ riêng công ty Phần II : Chuyển Đổi Doanh Nghiệp Nhà Nước Sang Công Ty Trách Nhiệm Hữu Hạn Một Thành Viên A/ THỰC TRẠNG I Tình hình chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước sang công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên: Những kết thuận lợi: Điểm đáng ý sau nhiều năm triển khai đổi giải vấn đề vướng mắc mặt pháp lý Hệ thống pháp luật chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên ngày hoàn thiện, trở nên tương đối hoàn chỉnh đồng bộ, đồng thời bổ sung kịp thời cho phù hợp với chủ trương đẩy mạnh xếp, đổi doanh nghiệp nhà nước yêu cầu thực tế Cụ thể, sau ban hành nghị định 63/2001/NĐ-CP chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp tổ chức trị, tổ chức trị - xã hội thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên; có liên quan sau cho ban hành văn hướng dẫn có liên quan như: Thông tư số 01/2002 Kế hoạch Đầu tư hướng dẫn quy trình chuyển đổi, Thơng tư 26/2002/TT-BTC Bộ Tài nhằm hướng dẫn vấn đề tài chuyển đổi cơng ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Đồng thời, để trợ giúp doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp tổ chức trị, tổ chức trị xã hội thành cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, Chính phủ ban hành định 58/2002/QĐ –TTg tiêu chí phân loại doanh nghiệp nhà nước tổng công ty nhà nước phê duyệt đề án tổng thể xếp, đổi doanh nghiệp nhà nước ngành, Ủy ban nhân dân tỉnh làm sở cho việc tổ chức thực chuyển đổi Theo đó, sau năm sau ban hành nghị định 63/2001/NĐ-CP, Chính phủ hình thành tương đối hồn chỉnh, đồng khung pháp luật từ việc xác định đối tượng chuyển đổi trình tự, thủ tục chuyển đổi, nguyên tắc xử lý tài lao động; cấp có thẩm quyền phê duyệt định chuyển đổi, tổ chức thực hiện, tạo điều kiện thuận lợi cho việc chuyển đổi Mặc dù có khung pháp luật tương đối đồng bộ, hoàn chỉnh, quy định chuyển đổi công ty nhà nước xây dựng ban hành nhằm thể chế định hướng Đảng cải cách doanh nghiệp nhà nước tuân thủ khung pháp lý Luật doanh nghiệp nhà nước, Luật doanh nghiệp Vì câu hỏi đặt sau chuyển sang công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, doanh nghiệp nhà nước tiếp tục hoạt động theo điều chỉnh luật doanh nghiệp nhà nước hay chuyển sang hoạt động theo luật doanh nghiệp? Do đó, Chính phủ kịp thời sửa đổi bổ sung khung pháp luật chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước sang công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, qua nghị định 145/2005/NĐ-CP ngày 21/11/2005 sửa đổi số điều Nghị định 63/2001 NĐ-Cp nghị định 95/2005/NĐ-CP thay nghị định 63/2001 NĐ-CP để phù hợp với chủ trương Đảng luật doanh nghiệp 2005 Cụ thể sau: Để phù hợp với định hướng chuyển công ty nhà nước công ty mẹ mô hình cơng ty mẹ-cơng ty con, cơng ty mẹ tập đồn kinh tế Thủ tướng Chính phủ định thành lập, công ty nhà nước trực tiếp phục vụ quốc phòng an ninh đơn vị phụ thuộc tổng công ty; khung pháp luật chuyển đổi mở rộng đối tượng áp dụng đối với: công ty nhà nước cơng ty mẹ mơ hình công ty mẹ- công ty con, công ty mẹ tập đoàn kinh tế Thủ tướng định thành lập; Công ty nhà nước độc lập – không gồm công ty nhà nước hoạt động kinh doanh; đơn vị thành viên hạch tốn phụ thuộc Tổng cơng ty nhà nước Bên cạnh việc quy định điều kiện doanh nghiệp thuộc ngành, lĩnh vực địa bàn mà Nhà nước cần nắm giữ 100% vốn điều lệ, số quy định điều kiện chuyển đổi bổ sung sau: Quy mơ vốn “ có mức vốn điều lệ không thấp 30 tỷ đồng công ty nhà nước độc lập đơn vị hạch tốn phụ thuộc tổng cơng ty, công ty mẹ 500 tỷ đồng công ty mẹ”; trường hợp đơn vị hạch toán phụ thuộc tổng cơng ty, cơng ty mẹ việc chuyển đổi không ảnh hưởng đến hoạt động tổng công ty, cơng ty mẹ phải Thủ tướng Chính phủ phê duyệt nhằm hạn chế tùy tiện lựa chọn công ty nhà nước chuyển đổi Bổ sung Tổng công ty Đầu tư Kinh doanh vốn nhà nước vào đối tượng đại diện chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên cho phù hợp với quy định Chính phủ Thành lập tổng công ty Đầu tư Kinh doanh vốn nhà nước để thực chức đầu tư vào kinh doanh vốn nhà nước chuyển công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Ủy ban nhân dân tỉnh làm chủ sở hữu sang cho Tổng công ty thực Điểm thứ hai đáng kể trình thực chuyển đồi chuyển biến nhận thức chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Phần lớn ngành, địa phương doanh nghiệp chuyển đổi có chuyển biến nhận thức xác định việc chuyển đổi không đáp ứng yêu cầu pháp luật (Luật doanh nghiệp 2005 quy định tất công ty nhà nước phải chuyển thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên công ty cổ phần thời hạn bốn năm kể từ ngày 01/07/2006) mà hội để tạo bình đẳng cơng ty 100% vốn nhà nước với loại hình kinh doanh khác, để chủ động tích cực việc tổ chức thực chuyển đổi, đổi tổ chức quản lý, chế hoạt động loại doanh nghiệp theo thông lệ kinh tế thị trường yêu cầu hội nhập quốc tế Cuối cùng, kết khả quan trình chuyển đổi trình tự, thủ tục thực chuyển đổi nhìn chung đánh giá đơn giản, thuận tiện Khác với hình thức cổ phần hóa, chuyển đổi cơng ty nhà nước thành cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên không dẫn đến việc thay đổi chủ sở hữu, doanh nghiệp kế thừa toàn lao động vốn, tài sản theo sổ sách nên không nhiều thời gian xác định lại giá trị doanh nghiệp theo giá thọ trường Đồng thời, có điều chình số quy định theo chủ trương định hướng Đảng theo quy định luật doanh nghiệp nhà nước 2003, luật doanh nghiệp 2005 giai đoạn trình tự thủ tục chuyển đổi cơng ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên quy định đơn giản, có thay đổi (chỉ sửa đổi số qui định mang tính tác nghiệp cho phù hợp với quy định ban hành) Bên cạnh kết thuận lợi trên, tiến trình chuyền đổi doanh nghiệp nhà nước sang công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên cịn diễn chậm chạp, cịn có nhiều vướng mắc, vướng mắc khơng nằm trình tự, thủ tục chuyển đổi mà chủ yếu thay đổi tiêu chí phân loại doanh nghiệp nhà nước vướng mắc mơ hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên sau chuyển đổi chưa tạo động lực cho nổ lực chuyển đổi ảnh hưởng đến khâu tiến hành thực xây dựng đề án, thiết kế mơ hình tổ chức quản lý Những khó khăn, cản trở, vấn đề nảy sinh q trình thực hiện: Trước hết vướng mắc việc xác định tiêu chí, đối tượng chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên sau: Tiêu chí, danh mục phân loại doanh nghiệp Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ chưa có tính ổ định, chưa có tính dài hạn dẫn tới doanh nghiệp chuyển đổi phải điều chỉnh hình thức xếp Trong sáu năm qua (từ năm 2002 đến nay), tiêu chí thay đổi tới lần (Quyết định 58/2002/QĐTTg ngày 26/4/2002, Quyết định 155/2004QĐ-TTg ngày 24/8/2004 định 38/2007/QĐ-TTg ngày 20/3/2007 Thủ tướng phủ) dẫn tới tình trạng nhiều doanh nghiệp đưa vào danh mục chuyển thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên triển khai chuyển đổi lại bị dừng lại đề chuyển sang hình thức đa dạng hóa sở hữu chuyển thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên lại phải chuyển đồi thêm lần gây khó khăn, tốn kéo dài việc chuyển đổi Các tiêu chí phân loại theo ngành, lĩnh vực, địa bàn; thực tế, nhiều công ty nhà nước hoạt động số ngành, lĩnh vực, số địa bàn khác kể vùng núi, vùng sâu, vùng xa dẫn đến khó khăn, lúng túng việc áp dụng tiêu chí đế phân loại dẫn đến tùy tiện việc xác định doanh nghiệp thuộc loại giữ lại 100% vốn nhà nước hay cổ phần hóa mức chi phối không chi phối, phải tách thành phận để xếp cho phù hợp với tiêu chí phân loại Căn tiêu chí phân loại xác định doanh nghiệp nhà nước nắm 100% vồn điều lệ, chưa đủ cụ thể để xác định biện pháp xếp doanh nghiệp nhà nước nắm 100% vốn điều lệ chuyển thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên không qua biện pháp xếp lại cơng ty nhà nước Vì vậy, khơng đẩy nhanh chuyển đổi doanh nghiệp Chưa phân biệt rõ tiêu chí phân loại doanh nghiệp nhà nước trực tiếp nắm giữ vốn với tiêu chí phân loại theo doanh nghiệp để hình thành tập đồn kinh tế nhóm cơng ty theo hình thức cơng ty mẹ-cơng ty con; khái niệm nhà nước trực tiếp sở hữu 100% vốn công ty mẹ với khái niệm công ty mẹ sở hữu 100% vốn điều lệ Chưa có tiêu chí chưa có quy định việc chuyển đổi đơn vị nghiệp sang thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Tiếp đến kéo dài, trì trệ trình tổ chức thực khâu xây dựng phê duyệt phương án chuyển đổi Một thủ tục mà doanh nghiệp cần phải làm chuyển sang công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên xây dựng điều lệ cơng ty sau chuyển đổi; có việc xác định mơ hình tổ chức cơng ty việc dự kiến Chủ tịch kiêm hay không kiêm giám đốc công ty Tuy nhiên, sau luật doanh nghiệp 2005 có hiệu lực phát sinh vấn đề có hay khơng cho phép Chủ tịch kiêm giám đốc công ty Luật quy định không cụ thể dẫn đến tình trạng quan nhà nước doanh nghiệp lúng túng kéo dài thời gian xây dựng phương án phê duyệt phương án chuyển đổi Bên cạnh vướng mắc thủ tục gây nên chậm trễ cho trình chuyển đổi, sau chuyển đổi doanh nghiệp lại vướng phải khó khăn khác nhiều bộ, ngành, địa phương thân doanh nghiệp chưa ý đến việc xử lý tài đặc biệt xử lý lao động dôi dư Do quan niệm chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên chuyển đổi hình thức pháp lý phải “kế thừa toàn bộ” vốn, tài sản, lao động sổ sách nên số bộ, ngành đại phương doanh nghiệp không tiến hành xử lý triệt để tồn tài đặc biệt lao động dôi dư nên ảnh hưởng không tốt đến hoạt động kinh doanh doanh nghiệp sau chuyển đổi Thực tế, phần lớn công ty chuyển sang công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, theo tiêu chí phân loại phải chuyển thành công ty cổ phần đề nghị cho tiếp tục xử lý lao động dơi dư Mặc dù tình hình chuyển đổi có nhiều tiến triển tích cực so với giai đoạn 2001-2004, hoạt động đăng ký kinh doanh công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên doanh nghiệp nhà nước số vấn đề phát sinh, tạo tâm lý không tốt chủ yếu pháp luật hành chưa quy định rõ ràng cụ thể, dẫn tới thiếu quán nhận thức quan đăng ký kinh doanh doanh nghiệp nhà nước chuyển đổi, cụ thể là: Tại số địa phương, có tượng cán đăng kí kinh doanh yêu cầu doanh nghiệp phải có định chia vốn điều lệ cho thành viên Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên giống công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên; yêu cầu công ty phải ghi thêm giải thích vào ngành nghề đăng kí ngành nghề ghi rõ định chuyển đổi Việc xin cấp giấy đăng lý kinh doanh cho đơn vị thành viên (công ty con) nhóm cơng ty có cơng ty mẹ cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên số Sở Kế Hoạch Đầu tư lúng túng, làm chậm cấp phép cho doanh nghiệp chưa theo qui định hành II Tình hình hoạt động tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên sau chuyển đổi từ doanh nghiệp nhà nước Kết đạt Tuy động lực chuyển đổi không cao hầu hết doanh nghiệp sau chuyển đổi hoạt động ổn định, máy chủ động hơn, mở rộng ngành nghề kinh doanh, có tăng trưởng (về sản lượng, doanh thu, nộp ngân sách ) cao so với năm trước Những kết khả quan chủ yếu nguyên nhân sau: - Doanh nghiệp nhà nước xử lý tồn đọng tài chính, lao động - Việc xác định tổ chức làm chủ sở hữu góp phần giải tình trạng có nhiều đại diện chủ sở hữu khơng có chủ sở hữu có trách nhiệm đầy đủ Quyền cơng ty mở rộng tạo nên động, tự chủ kinh doanh, giữ vững định hướng quản lý chủ sở hữu Từ đó, nâng cao cạnh tranh mình, đáp ứng yêu cầu hội nhập khu vực quốc tế - Ở nơi nhận thức mục tiêu chuyển đổi, thực quy định có tổ chức chủ sở hữu khắc phục tình trạng phân tán quyền hạn trách nhiệm chù sở hữu giảm can thiệp quan chức nhà nước (sở, ban, ngành ) vào hoạt động máy quản lý doanh nghiệp Những tồn hạn chế: Tuy có nhiều kết khả quan, tích cực nêu trên, phủ nhận thực tế việc chuyển doanh nghiệp nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên không tiếp nhận cách tích cực hình thức cổ phần hóa Ngun nhân chủ yếu nằm mơ hình hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên nhiều khiếm khuyết, chưa tạo tính ưu việt hẳn so với mơ hình cơng ty nhà nước loại hình cơng ty cổ phần, thường bị coi “bình rượu cũ”, Tuy nhiên, cần phải khẳng định, có sai lệch thiếu quán nhận thức vấn đề cụ thể mơ hình nên dẫn tới chế vận hành thực tế gặp nhiều vướng mắc, đặc biệt khâu quản trị công ty Cụ thể sau: Trước hết, việc hướng dẫn tổ chức thực quyền nghĩa vụ chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên chưa đổi thực tế nên bản, khơng có khác biệt lớn so với trước chuyển đổi Luật doanh nghiệp văn hướng dẫn quy định nội dung chức chủ sở hữu chưa hướng dẫn cụ thể chế vận hành, tổ chức thực để thực chức đầu mối, chế, trình tự thủ tục tiếp nhận kiến nghị -xử lý kiến nghị - ban hành định (hoặc phê duyệt) – chuyển tải định chủ sở hữu tới công ty, công ty Ủy ban nhân dân tỉnh làm chủ sở hữu Vì nảy sinh tình trạng tổ chức thực khơng thống nhất, chí số quan, tổ chức chủ sở hữu công ty, ban hành định (dưới hình thức cơng văn, hướng dẫn) có nội dung thuộc thẩm quyền chủ sở hữu Vướng mắc chế quản lý tài chính, lao động, tiền lương công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên nhà nước làm chủ sở hữu tương tự công ty nhà nước nên chưa tạo tâm lý tích cực ho cơng ty nhà nước nên chưa tạo đột phá, đổi thật chưa tạo tâm lý tích cực cho cơng ty nhà nước thuộc đối tượng chuyển đổi Cụ thể sau: Cơ chế quản lý tài cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên áp dụng nguyên tắc công ty nhà nước mặt quản lý vốn, chi phí, doanh thu, giá thành, Hơn nữa, nhiều công ty cho loại công ty bị thiệt thịi cơng ty nhà nước không chia lợi nhuận theo vốn tự huy động công ty nhà nước Cơ chế quản lý lao động, tiền lương chưa có chuyển biến rõ rệt thể việc áp dụng nguyên tắc phân hạng công ty, thực thang, bảng lương, chế độ đãi ngộ, tuyển chọn, cho việc lao động, công ty nhà nước Cá biệt có trường hợp lạm dụng quyền tự chủ công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên việc tuyển chọn lao động không nắm rõ tinh thần Nghị định số 41/2002/NĐCp ngày 11/4/2002 nên tuyển ạt lao động vào làm việc dẫn đến dư thừa lao động lại kiến nghị cho tiếp tục xử lý lao động dôi dư Vướng mắc thứ ba chưa có thống cao nhận thức hành động quan chức doanh nghiệp nhà nước sau chuyền đổi, tâm lý đố kị cịn nặng nề cơng ty nhà nước doanh nghiệp tư nhân việc phân biệt đối xử sách doanh nghiệp Một số công ty chuyển đổi gặp nhiều khó khăn so với cơng ty nhà nước việc vay vốn vay ít, phải “thế chấp” thay cho “tín chấp” Bên cạnh cịn xuất nhiều bất cập quan hệ hành khác làm ảnh hưởng đến hiệu kinh doanh doanh nghiệp, thu nhập người lao động, tạo tâm lý nặng nề cho cán quản lý doanh nghiệp nhà nước sau chuyển đổi Ngoài cịn có số vướng mắc cơng tác đánh giá, giám sát đảm bảo lợi ích chủ sở hữu nhà nước bị buông lỏng khơng có thay đổi so với trước chuyển đổi Chủ sở hữu chưa thực quan tâm chưa có giải pháp để giám sát, bảo đảm đề công ty sau chuyển đổi thực Luật Doanh nghiệp Hầu hết công ty chuyển đổi sang công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên trước Luật Doanh Nghiệp 2005 có hiệu lực thi hành chưa tiến hành sửa đổi điều lệ theo quy định Luật (thay Hội đồng quản trị Hội đồng thành viên với chức quyền hạn, trách nhiệm mới; bổ sung kiểm sốt viên cơng ty) Vì vậy, cơng tác giám sát, đánh giá bảo đảm lợi ích chủ sở hữu nhà nước tiếp tục bị bng lỏng khơng có thay đồi so với trước chuyền đổi Bên cạnh đó, hình thành vận hành mối quan hệ chủ sở hữu với máy quản lý điều hành công ty Về nguyên tắc, chủ tịch công ty, Hội đồng thành viên nhân danh chủ sở hữu để thực quyền chủ sở hữu để tổ chức thực quyền chủ sở hữu; định thực quyền lợi ích hợp pháp cơng ty Tuy nhiên, chưa có quy định hướng dẫn vấn đề chủ sở hữu trực tiếp định vấn đề phân công cho Hội đồng thành viên định nên dẫn đến lúng túng tổ chức thực Trong triền khai thực sau chuyền đổi, giữ ngun thói quen cũ phần khơng dám tự chịu trách nhiệm nên có nhiều cơng ty tiến hành xin ý kiến đạo phê duyệt chủ sở hữu vấn đề thuộc thẩm quyền phân cấp, ví dụ định khoản vay, dự án đầu tư, bán tài sản Với thực tế đó, khơng ý kiến cho chủ tịch công ty, Hội đồng thành viên cấp trung gian máy điều hành (Giám đốc) với chủ sở hữu Cuối cùng, chậm trễ việc chuyển giao đầu mối chủ sở hữu nhà nước công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Tính đến 3/2007, nước có bốn tỉnh ( bao gồm Lạng Sơn, An Giang, Phú Yên , Khánh Hòa) chuyển giao quyền chủ sở hữu 17 công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên (với tổng số khoảng 100 tỷ đồng vốn điều lệ) cho Tổng công ty Đầu tư Kinh doanh vốn nhà nước Phần lớn bộ, ngành địa phương khác chưa thực việc chuyền giao với nhiều lý khác nhau, đó, xuất tư tưởng nhận thức coi chuyển giao quyền lợi, quyền quản lý doanh nghiệp, vậy, khơng địa phương, bộ, ngành trì hỗn việc chuyển giao B MỘT SỐ GIẢI PHÁP THÚC ĐẨY QUÁ TRÌNH CHUYỂN ĐỔI VÀ NÂNG CAO HIỆU QUẢ HOẠT ĐỘNG CỦA HÌNH THỨC CƠNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN Với tư cách quan quyền lực đại biểu cho lợi ích nhân dân người chủ sở hữu phần không nhỏ tư liệu sản xuất đất nước, Nhà nước phải đề cao vai trị quản lý kinh tế thị trường Nhà nước cần phải ban hành đồng hệ thống pháp luật làm pháp lý cho việc xếp, tổ chức lại việc quản lý doanh nghiệp môi trường kinh doanh Đồng thời pháp luật cần đưa quy định rõ ràng, dứt khốt, có hiệu lực pháp lý cao, nói rõ điều cấm điều giới hạn cấm thực hoạt động kinh doanh lĩnh vực phải rõ Quyền tự kinh doanh chủ kinh doanh phải đảm bảo hệ thống quyền tự Nhà nước phải đảm bảo tính thống nước tránh hạn chế đáng tiếc quyền tự kinh doanh công dân tổ chức kinh tế Trong kinh tế thị trường yêu cầu phải có loạt văn pháp luật tự cạnh tranh, phá sản, ngăn ngừa độc quyền, chống tàn phá tài nguyên ô nhiễm môi trường, chống tệ nạn xã hội hệ khác kinh tế thị trường Xây dựng chế pháp lý phù hợp để đảm bảo ngân hàng Nhà nước thực tốt chức quản lý Nhà nước mặt tiền tệ, tín dụng Ban hành hồn thiện hệ thống văn pháp luật thuế Hiện nay, văn pháp lý liên quan đến đời, tổ chức hoạt động Công ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước thành viên Việt Nam cịn thiếu đồng Vì vậy, cần tiếp tục sửa đổi, đồng bộ, đầy đủ, cụ thể, không ... cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên vấn đề pháp lý xung quanh việc chuyển đồi công ty nhà nước sang công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Phần I: Mơ Hình Công Ty Trách Nhiệm Hữu Hạn Một Thành. .. Đổi Doanh Nghiệp Nhà Nước Sang Công Ty Trách Nhiệm Hữu Hạn Một Thành Viên A/ THỰC TRẠNG I Tình hình chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước sang công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên: Những kết thuận... mơ hình cơng ty mẹ- công ty kế hoạch triển khai chuyển đổi xếp lại doanh nghiệp nhà nước; từ năm 2001 chuyển đổi công ty nhà nước sang công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên trở thành kế hoạch