Trong phạm vi bài viết này, tác giả phân tích sự cần thiết bổ sung quy định về trách nhiệm của nhà cung cấp dịch vụ trung gian đối với hành vi xâm phạm quyền tác giả, quyền liên quan trong môi trường số trong bối cảnh thực thi các hiệp định thương mại tự do thế hệ mới, và đưa ra các kiến nghị góp phần hoàn thiện Dự thảo Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật Sở hữu trí tuệ về vấn đề này.
BÀN VỀ DỰ ÁN LUẬT HOÀN THIỆN DỰ THẢO LUẬT SỬA ĐỔI, BỔ SUNG MỘT SỐ ĐIỀU CỦA LUẬT SỞ HỮU TRÍ TUỆ VỀ TRÁCH NHIỆM CỦA CÁC NHÀ CUNG CẤP DỊCH VỤ TRUNG GIAN PHÙ HỢP VỚI CÁC HIỆP ĐỊNH THƯƠNG MẠI TỰ DO THẾ HỆ MỚI Nguyễn Bích Thảo TS Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội Thơng tin viết: Từ khóa: Nhà cung cấp dịch vụ trung gian, Luật Sở hữu trí tuệ, hiệp định thương mại tự hệ Lịch sử viết: Nhận Biên tập Duyệt : 28/9/2021 : 02/10/2021 : 03/10/2021 Article Infomation: Keywords: Intermediary service provider; Law on Intellectual Property law; new generation free trade agreements Asia.Article History: Received Edited Approved Tóm tắt: Trong phạm vi viết này, tác giả phân tích cần thiết bổ sung quy định trách nhiệm nhà cung cấp dịch vụ trung gian hành vi xâm phạm quyền tác giả, quyền liên quan môi trường số bối cảnh thực thi hiệp định thương mại tự hệ mới, đưa kiến nghị góp phần hồn thiện Dự thảo Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Sở hữu trí tuệ vấn đề : 28 Sep 2021 : 02 Oct 2021 : 03 Oct 2021 Abstract: Within the scope of this article, the author provides analysis of the need for amendments of regulations on the liability of intermediary service providers for the infringement of copyright and related rights in the digital environment in the real context of enforcement of the new-generation free trade agreements, and also provides recommendations so that it is to further improve of the Bill of Law amending a number of articles of the Law on Intellectual Property related this discussed matter Sự cần thiết bổ sung quy định trách nhiệm nhà cung cấp dịch vụ trung gian Luật sở hữu trí tuệ Trong khoảng ba thập kỷ trở lại đây, phát triển Internet đặt thách thức chưa có việc thực thi quyền sở hữu trí tuệ (SHTT) Con người đại với máy tính xách tay điện thoại thơng minh tiếp cận thưởng thức tác phẩm văn học, nghệ thuật, khoa học, chương trình phát sóng thời gian, địa điểm nào, tải xuống, chia sẻ, phát trực tiếp, cịn dễ dàng khởi tạo chia sẻ nội dung họ tạo nhờ công nghệ số Để người dùng thực Số 19(443) - T10/2021 17 BÀN VỀ DỰ ÁN LUẬT hoạt động này, khơng thể thiếu vai trị nhà cung cấp dịch vụ trung gian (Intermediary Service Provider - ISP) Trên thực tế, tình trạng xâm phạm quyền SHTT người dùng Internet thực môi trường số xảy tràn lan đáng báo động Tuy nhiên, quan có thẩm quyền khó xử lý hàng triệu người dùng ẩn danh Đã có số vụ việc, chủ thể quyền khởi kiện ISP trước Tòa án Việt Nam yêu cầu ISP phải chịu trách nhiệm hành vi xâm phạm quyền tác giả, quyền liên quan người dùng thực vụ Công ty cổ phần VNG kiện Tik Tok – tảng trung gian cho phép người dùng chia sẻ video ngắn vào tháng 8/20201 VNG cáo buộc Tik Tok để người dùng đăng tải trái phép nhiều ghi âm, ghi hình thuộc sở hữu Zing Mp3 – trang web nghe nhạc trực tuyến thuộc VNG yêu cầu bồi thường thiệt hại lên tới 221 tỷ đồng Như vậy, vấn đề trách nhiệm ISP thực thi quyền SHTT, đặc biệt quyền tác giả, quyền liên quan, môi trường Internet đặt cấp thiết bối cảnh Thực thi quyền SHTT môi trường số lĩnh vực lên ngày đóng vai trò quan trọng hệ thống thực thi quyền SHTT Thực thi quyền SHTT môi trường số tiến hành thông qua chế dân sự, hành chính, hình giống thực thi quyền SHTT mơi trường thực; bên cạnh đó, cịn có chế đặc thù liên quan chặt chẽ đến trách nhiệm chủ thể trung gian2 Trong chế này, có chuyển giao quyền lực trách nhiệm từ phía quan nhà nước sang chủ thể tư nhân – ISP, chủ thể có điều kiện tốt để kịp thời ngăn chặn, buộc chấm dứt hành vi xâm phạm quyền SHTT tảng số họ cung cấp Hoa Kỳ quốc gia quy định trách nhiệm ISP hành vi xâm phạm quyền tác giả trực tuyến Điều 512 Luật Bản quyền thiên niên kỷ kỹ thuật số (DMCA) năm 1997 Tiếp theo, năm 2000, Chỉ thị thương mại điện tử Liên minh châu Âu (Chỉ thị TMĐT) ban hành có điều chỉnh vấn đề với cách tiếp cận tương tự với Hoa Kỳ Các quốc gia khác gần nhận thức tầm quan trọng vấn đề bổ sung quy định pháp luật trách nhiệm ISP Chẳng hạn, Bộ luật Dân Trung Quốc (có hiệu lực từ ngày 1/1/2021) dành tới điều quy định trách nhiệm nhà cung cấp dịch vụ Internet (Điều 1194-1197)3 Trong đó, phạm vi quốc tế, Hiệp định khía cạnh thương mại quyền SHTT (Hiệp định TRIPS) Tổ chức Thương mại giới WTO coi điều ước quốc tế đa phương đặt chuẩn mực đầy đủ, toàn diện thực thi quyền SHTT, chưa dự liệu phức tạp, tinh vi, đa dạng hành vi xâm phạm quyền SHTT nhân loại bước vào kỷ nguyên số, chưa có quy định trách nhiệm ISP Điểm bất cập bổ sung https://tuoitre.vn/vu-kien-221-ti-dong-giua-vng-tiktok-an-le-cho-van-de-ban-quyen-am-nhac-20200828090526095 htm, truy cập ngày 08/10/2021 Seuba, Xavier (2017). The Global Regime for The Enforcement of Intellectual Property Rights Cambridge University Press, p 21 Bộ luật Dân Trung Quốc năm 2020, Quyển 7, http://www.npc.gov.cn/englishnpc/c23934/202012/ f627aa3a4651475db936899d69419d1e/files/47c16489e186437eab3244495cb47d66.pdf 18 Số 19(443) - T10/2021 BÀN VỀ DỰ ÁN LUẬT hiệp định thương mại tự (FTA) hệ Hiệp định Đối tác toàn diện tiến xuyên Thái Bình Dương (CPTPP) Hiệp định Thương mại tự Việt Nam – Liên minh châu Âu (EVFTA) CPTPP EVFTA có điều khoản tăng cường thực thi quyền SHTT môi trường số, với quy định riêng trách nhiệm ISP Trong đó, khung pháp lý hành Việt Nam trách nhiệm ISP hành vi xâm phạm quyền SHTT Internet sơ sài, chưa tương thích với chuẩn mực quốc tế chưa đáp ứng yêu cầu thực tiễn thực thi quyền SHTT môi trường số Luật SHTT năm 2005 sửa đổi, bổ sung năm 2009 năm 2019 (Luật SHTT) không quy định trách nhiệm ISP hành vi xâm phạm quyền tác giả trực tuyến Thông tư liên tịch số 07/2012/ TTLTBTTTT-BVHTTDL ngày 19/6/2012 Bộ Thơng tin truyền thơng, Bộ Văn hóa, thể thao du lịch quy định trách nhiệm doanh nghiệp cung cấp dịch vụ trung gian việc bảo hộ quyền tác giả quyền liên quan môi trường mạng Internet mạng viễn thông (Thông tư liên tịch số 07) văn quy phạm pháp luật có quy định cụ thể trách nhiệm ISP việc thực thi quyền SHTT Internet Với tầm quan trọng vấn đề này, cần thiết phải pháp điển hóa quy định trách nhiệm ISP Luật SHTT để nâng cao hiệu thực thi quyền SHTT môi trường số, đồng thời để thực cam kết Việt Nam SHTT hiệp định thương mại tự hệ Do đó, việc Dự thảo Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật SHTT bổ sung thêm dạng hành vi xâm phạm quyền tác giả, quyền liên quan nhà cung cấp dịch vụ trung gian Điều 28 Điều 35, bổ sung thêm nội dung quyền tự bảo vệ chủ thể quyền SHTT Điều 198 bổ sung điều luật (Điều 198b) quy định trách nhiệm pháp lý quyền tác giả, quyền liên quan doanh nghiệp cung cấp dịch vụ trung gian hoàn toàn phù hợp Hoàn thiện quy định Dự thảo Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Sở hữu trí tuệ trách nhiệm nhà cung cấp dịch vụ trung gian phù hợp với hiệp định thương mại tự hệ mới4 2.1 Quy định trách nhiệm nhà cung cấp dịch vụ trung gian hiệp định thương mại tự hệ Về nguyên tắc, việc quy định trách nhiệm ISP phải bảo đảm cân hai lợi ích: là, thúc đẩy phát triển dịch vụ trung gian trực tuyến; hai là, cho phép chủ thể quyền đối phó cách hiệu với hành vi xâm phạm quyền tác giả xảy mơi trường Internet5 Do đó, FTA hệ mặt yêu cầu nước thành viên phải quy định chặt chẽ trách nhiệm ISP hành vi xâm phạm quyền tác giả, quyền liên quan người sử dụng dịch vụ trung gian cung cấp; mặt khác phải quy định rõ “giới hạn an toàn” (safe harbors), Dự thảo bình luận viết Dự thảo trình Quốc hội cho ý kiến kỳ họp thứ 2, Quốc hội khóa XV, đăng tải https://duthaoonline.quochoi.vn/Pages/dsduthao/chitietduthao.aspx?id=7371, truy cập ngày 08/10/2021) Tuy nhiên, viết, tác giả có so sánh với quy định nhà cung cấp dịch vụ trung gian dự thảo trước để bình luận phát triển quy định Khoản Điều 18.82 CPTPP Số 19(443) - T10/2021 19 BÀN VỀ DỰ ÁN LUẬT tức trường hợp ISP miễn trừ trách nhiệm6 Hiệp định EVFTA dành riêng tiểu mục Mục C - Thực thi quyền SHTT, Chương 12 (SHTT) để quy định nhà cung cấp dịch vụ trung gian Hiệp định Đối tác xuyên Thái Bình Dương (TPP) dành riêng mục J Chương 18 quy định nhà cung cấp dịch vụ Internet Tuy nhiên, CPTPP tạm hoãn Điều 18.82 TPP (Chế tài pháp lý Khu vực an toàn) quy định nghĩa vụ nhà cung cấp dịch vụ Internet có vi phạm quyền trực tuyến7 Mặc dù vậy, quy định Điều 18.82 nói chuẩn mực quốc tế cao thực thi quyền SHTT môi trường số mà lâu dài, pháp luật SHTT Việt Nam cần đáp ứng tham gia vào sân chơi toàn cầu a) Quy định trách nhiệm nhà cung cấp dịch vụ trung gian Hiệp định CPTPP Điều 18.81 CPTPP định nghĩa nhà cung cấp dịch vụ Internet bao gồm (1) nhà cung cấp dịch vụ trực tuyến cho việc truyền dẫn, định tuyến, cung cấp kết nối cho truyền thông trực tuyến kỹ thuật số, hai hay nhiều điểm người dùng xác định, nội dung người dùng lựa chọn, thực chức truyền tải, định tuyến cung cấp liên kết tài liệu mà không làm thay đổi nội dung nó, việc lưu trữ trung gian tạm thời tài liệu tiến hành tự động quy trình kỹ thuật, và (2) nhà cung cấp dịch vụ trực tuyến thực chức (a) lưu trữ tài liệu theo dẫn người sử dụng, hệ thống khơng gian mạng kiểm sốt vận hành Điều 18.82 CPTPP, Điều 12.55 EVFTA Điều Phụ lục (mục 7) Văn kiện Hiệp định CPTPP 20 Số 19(443) - T10/2021 nhà cung cấp dịch vụ, (b) chuyển kết nối người dùng đến vị trí trực tuyến việc sử dụng cơng cụ định vị thông tin bao gồm siêu liên kết thư mục Như vậy, định nghĩa ISP CPTPP rộng bao quát hầu hết dịch vụ trực tuyến Điều 18.82 CPTPP (đã tạm hoãn thi hành) quy định nước thành viên phải bảo đảm có chế tài pháp lý (legal remedies) dành cho chủ thể quyền để xử lý hành vi xâm phạm quyền tác giả diễn môi trường mạng trực tuyến, đồng thời thiết lập trì khu vực an tồn thích hợp dịch vụ trực tuyến ISP Khung chế tài pháp lý khu vực an toàn phải bao gồm: thứ nhất, động lực pháp lý (legal incentives) để ISP hợp tác với chủ thể quyền tác giả nhằm ngăn chặn hành vi lưu trữ truyền đưa nội dung bảo hộ quyền tác giả mà chưa cho phép chủ thể quyền, hoặc, để ISP có hành động khác nhằm ngăn chặn hành vi nêu trên; thứ hai, giới hạn nhằm miễn trừ trách nhiệm bồi thường mà ISP phải gánh chịu hành vi xâm phạm quyền tác giả diễn hệ thống mạng vận hành ISP, ISP chủ thể điều khiển, khởi xướng, hay đạo hành vi xâm phạm quyền tác giả Các giới hạn gồm trường hợp sau đây: (1) Truyền dẫn, định tuyến, cung cấp kết nối đến tài liệu mà khơng làm thay đổi nội dung tài liệu đó, lưu trữ trung gian tạm thời tài liệu cách tự động quy trình kỹ thuật; BÀN VỀ DỰ ÁN LUẬT (2) Lưu trữ tạm thời thực thơng qua quy trình tự động; (3) Lưu trữ, theo định người dùng, tài liệu hệ thống mạng điều khiển vận hành ISP; (4) Chuyển kết nối người dùng đến vị trí trực tuyến việc sử dụng công cụ định vị thông tin, gồm siêu liên kết thư mục Đối với trường hợp (3) (4), để miễn trừ trách nhiệm, ISP phải nhanh chóng gỡ bỏ ngăn chặn việc truy cập đến tài liệu mạng hệ thống họ thực tế biết hành vi xâm phạm quyền tác giả biết kiện, tình hành vi xâm phạm rõ ràng hiển nhiên, ví dụ nhận thơng báo hành vi bị cáo buộc xâm phạm từ chủ thể quyền người chủ thể quyền ủy quyền ISP gỡ bỏ ngăn chặn việc truy cập đến tài liệu cách thiện chí miễn trừ khỏi trách nhiệm cho hành động này, với điều kiện ISP thực bước hợp lý để thông báo trước sau tới người có thơng tin bị gỡ bỏ ngăn chặn việc truy cập Để đáp ứng điều kiện miễn trừ trách nhiệm, ISP không bị buộc phải giám sát dịch vụ chủ động tìm kiếm chứng hành vi xâm phạm Ngoài ra, để cân lợi ích chủ thể quyền SHTT bên liên quan, Điều 18.82 quy định cụ thể trách nhiệm khôi phục lại tài liệu ISP nhận thông báo phản hồi bên có tài liệu bị gỡ bỏ ngăn chặn truy cập, trừ trường hợp người gửi thông báo vi phạm khởi kiện tòa án khoảng thời gian hợp lý Điều 18.82 yêu cầu quốc gia thành viên phải có chế tài phạt tiền người cố tình đưa thông báo sai khiến cho ISP hành động theo thông báo gây thiệt hại cho bên liên quan Có thể thấy, Điều 18.82 CPTPP vừa đòi hỏi quốc gia có biện pháp để ISP tham gia chủ động, tích cực vào cơng tác thực thi quyền tác giả môi trường mạng, vừa bảo vệ ISP Điều thiết kế theo mơ hình Điều 512 Đạo luật Bản quyền thiên niên kỷ kỹ thuật số (DMCA) Hoa Kỳ, với quy định chi tiết cụ thể trách nhiệm ISP hành vi xâm phạm quyền tác giả người dùng Internet trường hợp miễn trách nhiệm Các quy định hướng đến đảm bảo cân hai mục tiêu: (1) tăng cường thực thi quyền tác giả mơi trường số, buộc ISP phải có trách nhiệm hành vi xâm phạm xảy hệ thống họ cung cấp dù họ chủ thể trực tiếp thực hành vi xâm phạm; (2) thúc đẩy tự Internet phát triển ISP cách tạo giới hạn an toàn cho ISP (các trường hợp miễn trách nhiệm), tránh đặt gánh nặng lớn cho ISP việc kiểm sốt thơng tin lưu chuyển hệ thống Trường hợp khơng thực quy trình thơng báo gỡ bỏ (notice and take down), ISP phải chịu trách nhiệm pháp lý hành vi xâm phạm quyền tác giả, dựa lý thuyết trách nhiệm gián tiếp (secondary liability) Trách nhiệm gián tiếp trách nhiệm pháp lý người không trực tiếp xâm phạm quyền người khác, hành vi người có vai trị định dẫn đến thiệt hại cho chủ thể quyền, chẳng hạn khuyến khích, thúc đẩy, thu lợi từ Số 19(443) - T10/2021 21 BÀN VỀ DỰ ÁN LUẬT hành vi xâm phạm8 Trách nhiệm gián tiếp thường có hai loại: trách nhiệm thay (vicarious liability) trách nhiệm đóng góp (contributory liability) Một chủ thể phải chịu trách nhiệm đóng góp biết buộc phải biết hành vi xâm phạm, xúi giục, gây góp phần đáng kể cho hành vi xâm phạm người khác, chẳng hạn cung cấp phương tiện cho người xâm phạm trực tiếp Các quy định Điều 18.82 cho thấy, ISP đóng vai trò quan thực thi quyền SHTT mơi trường mạng Thay thực thủ tục pháp lý quan có thẩm quyền khởi kiện tịa án, u cầu quan có thẩm quyền xử phạt vi phạm hành chính, chủ thể quyền SHTT gửi thơng báo u cầu ISP thực biện pháp mang tính khẩn cấp bao gồm gỡ bỏ ngăn chặn truy cập tài liệu bị cáo buộc xâm phạm Có thể coi kênh thực thi quyền SHTT mơi trường số, hiệu hơn, nhanh chóng hơn, đơn giản, tiết kiệm so với việc yêu cầu quan nhà nước có thẩm quyền xử lý hành vi xâm phạm, mà đạt mục đích chủ thể quyền chấm dứt hành vi xâm phạm9 b) Quy định trách nhiệm nhà cung cấp dịch vụ Internet Hiệp định EVFTA EVFTA có cách tiếp cận tương tự CPTPP trách nhiệm ISP dù quy định không chi tiết CPTPP Các quy định EVFTA vấn đề thể rõ tiếp nhận mơ hình trách nhiệm ISP theo Chỉ thị TMĐT10 Về bản, mơ hình trách nhiệm gián tiếp quy định giới hạn, miễn trừ trách nhiệm trường hợp ISP đóng vai trị truyền dẫn thơng tin, lưu trữ tạm thời thông tin, cho thuê chỗ lưu trữ, với điều kiện ISP gỡ bỏ chặn việc truy cập thông tin biết hành vi xâm phạm Theo Điều 12.55 EVFTA, Bên phải quy định giới hạn miễn trừ pháp luật quốc gia liên quan đến trách nhiệm pháp lý ISP việc xâm phạm quyền tác giả quyền liên quan xảy mạng viễn thông liên quan đến việc cung cấp sử dụng dịch vụ ISP Giới hạn miễn trừ phải bao gồm hoạt động sau: (a) Truyền dẫn mạng viễn thông thông tin người sử dụng dịch vụ cung cấp, cung cấp truy cập mạng viễn thông (“chỉ truyền dẫn” - mere conduit); (b) Truyền dẫn mạng viễn thông thông tin người sử dụng dịch vụ cung cấp liên quan đến việc lưu trữ tự động, trung gian tạm thời thơng tin, thực nhằm mục đích làm cho việc truyền tải thông tin hiệu đến người sử dụng dịch vụ khác theo yêu cầu họ (“lưu trữ tạm thời”- caching), với điều kiện nhà cung cấp phải: (i) không thay đổi thông tin trừ trường hợp lý kỹ thuật; (ii) tuân thủ điều kiện tiếp cận thông tin; (iii) tuân thủ quy định Mark Bartholomew & John Tehranian, The Secret Life of Legal Doctrine: The Divergent Evolution of Secondary Liability in Trademark and Copyright Law, Berkeley Tech L.J 21 (2006) 1363-1419 Phạm Duy Khương, Vai trò nhà cung cấp dịch vụ Internet việc bảo vệ quyền tác giả môi trường mạng Việt Nam TPP, https://vi.sblaw.vn/vai-tro-cua-nha-cung-cap-dich-vu-internet-trongviec-bao-ve-quyen-tac-gia-tren-moi-truong-mang-tai-viet-nam-trong-tpp/, truy cập ngày 08/10/2021 10 Directive 2000/31/EC of the European Parliament and of the Council of June 2000 on certain legal aspects of information society services, in particular electronic commerce, in the Internal Market 22 Số 19(443) - T10/2021 BÀN VỀ DỰ ÁN LUẬT liên quan đến cập nhật thông tin, quy định cụ thể theo cách thức ngành công nghiệp công nhận sử dụng rộng rãi; (iv) không can thiệp để có liệu việc sử dụng thơng tin việc sử dụng hợp pháp công nghệ ngành công nghiệp thừa nhận sử dụng rộng rãi; (v) gỡ bỏ ngăn chặn việc truy cập thông tin lưu trữ biết rằng thực tế thông tin nguồn truyền dẫn gỡ bỏ khỏi mạng truy cập bị chặn; (c) Việc lưu trữ thông tin người sử dụng dịch vụ cung cấp theo yêu cầu người sử dụng dịch vụ (“cho thuê chỗ lưu trữ” - hosting) với điều kiện nhà cung cấp: (i) thông tin bất hợp pháp; (ii) biết được thơng tin đó, hành động nhanh chóng để gỡ bỏ ngăn chặn truy cập tới thơng tin Đối với trường hợp ISP đóng vai trị truyền dẫn thông tin cung cấp truy cập, ISP miễn trừ trách nhiệm mà không cần đáp ứng thêm điều kiện Đối với trường hợp ISP cung cấp dịch vụ “lưu trữ tạm thời” thông tin “cho thuê chỗ lưu trữ”, để miễn trừ trách nhiệm, ISP phải đáp ứng thêm điều kiện khác, có việc tuân thủ chế “notice and take down” (nhanh chóng gỡ bỏ ngăn chặn truy cập thông tin biết hành vi xâm phạm) Như vậy, mức độ tham gia đóng góp ISP vào hành vi xâm phạm người dùng tăng trách nhiệm (gián tiếp) ISP việc đảm bảo thực thi quyền tác giả cao Do đó, việc phân loại dịch vụ ISP cung cấp có vai trị quan trọng việc quy trách nhiệm ISP Đây nguyên tắc thể Điều 18.82 CPTPP phân tích 2.2 Quy định Dự thảo Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Sở hữu trí tuệ trách nhiệm nhà cung cấp dịch vụ trung gian hành vi xâm phạm quyền tác giả, quyền liên quan Quy định trách nhiệm nhà cung cấp dịch vụ trung gian hành vi xâm phạm quyền tác giả, quyền liên quan có thay đổi đáng kể qua Dự thảo Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Sở hữu trí tuệ (Dự thảo Luật) Dự thảo Luật lần ngày 17/11/2020 chưa bổ sung quy định hành vi xâm phạm quyền tác giả, quyền liên quan nhà cung cấp dịch vụ trung mà bổ sung Điều 198b với tiêu đề “Quyền, trách nhiệm doanh nghiệp cung cấp dịch vụ trung gian” Điều 198b Dự thảo Luật lần ghi nhận lại toàn quy định trách nhiệm nhà cung cấp dịch vụ trung gian Thông tư liên tịch số 07, với cách tiếp cận hồn tồn khác CPTPP EVFTA: thay đưa trường hợp điều kiện giới hạn, miễn trừ trách nhiệm ISP Dự thảo Luật lần liệt kê trường hợp ISP phải chịu trách nhiệm bồi thường, quy định quyền, trách nhiệm ISP mang tính chất quản lý hành chính, đứng từ góc độ quản lý quan nhà nước từ góc độ chủ thể quyền SHTT Cách tiếp cận chưa tương thích với chuẩn mực quốc tế thực thi quyền SHTT môi trường số theo FTA hệ Dự thảo Luật lần trình Quốc hội cho ý kiến Kỳ họp thứ 2, Quốc hội khóa X có bước tiến đáng kể quy định trách nhiệm nhà cung cấp dịch vụ trung gian, chuyển hoàn toàn từ cách tiếp cận Thông tư liên tịch số 07 sang cách tiếp cận FTA hệ Dự thảo Luật lần bổ sung vào Điều 198 nội Số 19(443) - T10/2021 23 BÀN VỀ DỰ ÁN LUẬT dung quan trọng quyền tự bảo vệ chủ thể quyền SHTT, quyền yêu cầu tổ chức, cá nhân có hành vi xâm phạm quyền SHTT phải “gỡ bỏ xóa nội dung vi phạm môi trường mạng viễn thông mạng Internet công cộng” Đồng thời, Điều 198b thay đổi tiêu đề “Trách nhiệm pháp lý quyền tác giả, quyền liên quan doanh nghiệp cung cấp dịch vụ trung gian” Nội dung điều luật gồm vấn đề: Thứ nhất, Dự thảo Luật định nghĩa thống doanh nghiệp cung cấp dịch vụ trung gian “doanh nghiệp cung cấp phương tiện kỹ thuật để tổ chức, cá nhân sử dụng dịch vụ đưa nội dung thông tin số lên môi trường mạng viễn thông mạng Internet công cộng; cung cấp kết nối trực tuyến cho công chúng tiếp cận, sử dụng nội dung thông tin số môi trường mạng viễn thông mạng Internet công cộng” Định nghĩa tương thích với định nghĩa nhà cung cấp dịch vụ trung gian FTA hệ mới, hàm ý định nghĩa không bao gồm tảng thương mại điện tử (e-commerce platforms) Lazada, Shopee mà bao gồm doanh nghiệp cung cấp dịch vụ truyền dẫn, kết nối, lưu trữ, cho thuê chỗ lưu trữ nội dung thông tin số (tác phẩm đối tượng quyền liên quan thể dạng số) Như vậy, sàn thương mại điện tử, trách nhiệm họ hành vi xâm phạm quyền SHTT người dùng (như bán, chào bán hàng hóa giả mạo SHTT) điều chỉnh pháp luật thương mại điện tử Thứ hai, Dự thảo Luật quy định doanh nghiệp cung cấp dịch vụ trung gian có trách nhiệm triển khai biện pháp kỹ 24 Số 19(443) - T10/2021 thuật, phối hợp với quan nhà nước có thẩm quyền, chủ thể quyền thực thi biện pháp bảo vệ quyền tác giả, quyền liên quan môi trường mạng viễn thông mạng Internet công cộng Thứ ba, Dự thảo Luật quy định trường hợp doanh nghiệp cung cấp dịch vụ trung gian miễn trừ trách nhiệm pháp lý hành vi xâm phạm quyền tác giả, quyền liên quan môi trường mạng viễn thơng mạng Internet cơng cộng, là: (1) truyền dẫn cung cấp khả truy cập đến nội dung thông tin số; (2) lưu trữ thơng tin tự động, tạm thời q trình truyền dẫn thông tin (với điều kiện: biến đổi thơng tin lý cơng nghệ; tn thủ điều kiện truy nhập, sử dụng nội dung thông tin số; tuân thủ quy tắc cập nhật nội dung thông tin số quy định cụ thể theo cách thức ngành công nghiệp thừa nhận sử dụng rộng rãi; không ngăn cản việc sử dụng hợp pháp công nghệ thừa nhận rộng rãi ngành công nghiệp để lấy liệu việc sử dụng nội dung thông tin số; gỡ bỏ nội dung thông tin số không cho truy nhập đến nội dung thông tin số biết nội dung thông tin số gỡ bỏ nguồn khởi đầu nguồn khởi đầu hủy việc truy nhập đến nội dung thơng tin số đó); (3) lưu trữ nội dung thông tin số người dùng theo yêu cầu người dùng (với điều kiện: nội dung thơng tin số vi phạm quyền tác giả, quyền liên quan có hành động nhanh chóng gỡ bỏ ngăn chặn việc truy nhập tới nội dung thơng tin số biết nội dung thơng tin số vi phạm quyền tác giả, quyền liên quan, (4) Các trường hợp khác theo quy định Chính phủ BÀN VỀ DỰ ÁN LUẬT Trong trường hợp doanh nghiệp cung cấp dịch vụ trung gian không thực thực không đầy đủ nghĩa vụ để miễn trừ trách nhiệm pháp lý theo khoản Điều 198b bị coi có hành vi xâm phạm quyền tác giả, quyền liên quan (theo khoản Điều 28 khoản 11 Điều 35 bổ sung vào Dự thảo Luật lần 3) phải chịu trách nhiệm pháp lý tương ứng Thứ tư, Dự thảo Luật nhấn mạnh điều kiện để doanh nghiệp cung cấp dịch vụ trung gian hưởng miễn trừ trách nhiệm pháp lý nêu không buộc doanh nghiệp cung cấp dịch vụ trung gian phải tự giám sát dịch vụ chủ động tìm kiếm chứng hành vi xâm phạm Đây điều khoản quan trọng để tránh áp đặt gánh nặng lớn cho ISP việc giám sát nội dung thông tin số lưu chuyển hệ thống/nền tảng Thứ năm, Dự thảo Luật khẳng định quy định miễn trừ trách nhiệm pháp lý theo Điều 198b không loại trừ trách nhiệm pháp lý khác doanh nghiệp cung cấp dịch vụ trung gian theo quy định Luật SHTT pháp luật khác có liên quan Thứ sáu, Dự thảo Luật giao cho Chính phủ quy định chi tiết doanh nghiệp cung cấp dịch vụ trung gian, trường hợp miễn trừ trách nhiệm thực thi biện pháp bảo vệ quyền tác giả, quyền liên quan Như vậy, bản, Điều 198b Dự thảo Luật lần tương thích với FTA hệ mới, đặc biệt với EVFTA Tuy nhiên, số điểm cần tiếp tục hoàn thiện sau: Một là, tên điều luật chưa xác chưa đầy đủ, cần sửa thành “Trách nhiệm pháp lý doanh nghiệp cung cấp dịch vụ trung gian hành vi xâm phạm quyền tác giả, quyền liên quan môi trường mạng viễn thông mạng Internet công cộng” Hai là, định nghĩa “doanh nghiệp cung cấp dịch vụ trung gian” định nghĩa quan trọng, nên chuyển lên Điều Giải thích từ ngữ thay đặt khoản Điều 198b Ba là, số quy định khoản Điều 198b chưa thống hợp lý điểm sau: - Mục đích khoản nêu trường hợp doanh nghiệp cung cấp dịch vụ trung gian miễn trừ trách nhiệm pháp lý Do đó, điểm a, b, c khoản phải nêu lên dạng hành vi mà ISP miễn trách nhiệm (và kèm theo điều kiện, có) Tuy nhiên, cấu trúc diễn đạt điểm a, b, c khoản Điều 198b chưa thống Điểm a c liệt kê hành vi điểm b lại diễn đạt thành nghĩa vụ ISP - Các trường hợp miễn trừ trách nhiệm điểm a, b c thiếu nội dung quan trọng nhấn mạnh Điều 12.55 EVFTA thông tin số phải “do người sử dụng dịch vụ cung cấp” (nguyên văn tiếng Anh: information provided by a user of the service) nhằm thể vai trị ISP mang tính chất “gián tiếp”, “trung gian” - Việc thêm điểm d (các trường hợp khác Chính phủ quy định) khiến cho điều luật trở nên không chắn, không rõ ràng, gây bất an cho doanh nghiệp cung cấp dịch vụ trung gian chủ thể quyền phải chờ hướng dẫn Chính phủ để thi hành điều luật quan trọng Về nguyên tắc, trường hợp “miễn trừ trách nhiệm” hay “giới hạn an toàn” nên luật quy định cách cụ thể xác định; đó, tác giả kiến nghị bỏ điểm d Số 19(443) - T10/2021 25 BÀN VỀ DỰ ÁN LUẬT khoản Điều 198b Dự thảo EVFTA yêu cầu quốc gia thành viên quy định tối thiểu trường hợp miễn trừ trách nhiệm điểm a, b c - Điểm c yêu cầu doanh nghiệp cung cấp dịch vụ trung gian phải nhanh chóng gỡ bỏ hành động ngăn chặn việc truy nhập tới nội dung thông tin số lưu trữ tảng “biết nội dung thơng tin số vi phạm quyền tác giả, quyền liên quan” chưa hợp lý, hành vi xác định hành vi xâm phạm có định tòa án quan nhà nước có thẩm quyền Trên thực tế, ISP khơng thể biết chắn nội dung thơng tin số có xâm phạm quyền tác giả, quyền liên quan hay không mà có thơng tin cáo buộc hành vi xâm phạm (chủ yếu chủ thể quyền cung cấp), trừ trường hợp có thơng báo hay u cầu từ quan nhà nước có thẩm quyền (trường hợp xảy ra) Do đó, điểm này, nên tham khảo quy định Điều 18.82 CPTPP, làm rõ ISP phải nhanh chóng gỡ bỏ chặn truy cập đến nội dung thông tin số thực tế biết hành vi xâm phạm nhận thông báo chủ thể quyền tác giả, quyền liên quan Như vậy, bảo đảm tính kịp thời thực thi quyền môi trường số đề cao chủ động chủ thể quyền SHTT Để khắc phục hạn chế nêu trên, tác giả cho rằng, khoản Điều 198b cần sửa lại sau: “3 Doanh nghiệp cung cấp dịch vụ trung gian miễn trừ trách nhiệm pháp lý hành vi xâm phạm quyền tác giả, quyền liên quan môi trường mạng viễn thông mạng Internet công cộng liên quan đến việc cung cấp sử dụng dịch vụ trường hợp sau: 26 Số 19(443) - T10/2021 a) Chỉ thực việc truyền dẫn cung cấp khả truy nhập đến nội dung thông tin số người sử dụng dịch vụ cung cấp; b) Thực chức lưu trữ đệm trình truyền dẫn thơng tin người sử dụng dịch vụ cung cấp cách tự động, tạm thời nhằm mục đích trung chuyển thơng tin làm cho việc truyền dẫn thông tin hiệu hơn, với điều kiện sau: biến đổi thơng tin lý công nghệ; tuân thủ điều kiện truy nhập, sử dụng nội dung thông tin số; tuân thủ quy tắc cập nhật nội dung thông tin số quy định cụ thể theo cách thức ngành công nghiệp thừa nhận sử dụng rộng rãi; không ngăn cản việc sử dụng hợp pháp công nghệ thừa nhận rộng rãi ngành công nghiệp để lấy liệu việc sử dụng nội dung thông tin số; gỡ bỏ nội dung thông tin số không cho truy nhập đến nội dung thông tin số biết nội dung thơng tin số gỡ bỏ nguồn khởi đầu nguồn khởi đầu hủy việc truy nhập đến nội dung thông tin số theo quy định Chính phủ; c) Lưu trữ nội dung thông tin số người sử dụng dịch vụ cung cấp theo yêu cầu người sử dụng dịch vụ, với điều kiện sau: nội dung thơng tin số xâm phạm quyền tác giả, quyền liên quan; có hành động nhanh chóng gỡ bỏ ngăn chặn việc truy nhập tới nội dung thơng tin số biết nội dung thơng tin số xâm phạm quyền tác giả, quyền liên quan nhận thông báo chủ thể quyền tác giả, quyền liên quan cáo buộc nội dung thông tin số xâm phạm quyền tác giả, quyền liên quan theo quy định Chính phủ” ... quan doanh nghiệp cung cấp dịch vụ trung gian hoàn toàn phù hợp Hoàn thiện quy định Dự thảo Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Sở hữu trí tuệ trách nhiệm nhà cung cấp dịch vụ trung gian phù hợp với. .. Quy định Dự thảo Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Sở hữu trí tuệ trách nhiệm nhà cung cấp dịch vụ trung gian hành vi xâm phạm quyền tác giả, quyền liên quan Quy định trách nhiệm nhà cung cấp dịch. .. trung gian phù hợp với hiệp định thương mại tự hệ mới4 2.1 Quy định trách nhiệm nhà cung cấp dịch vụ trung gian hiệp định thương mại tự hệ Về nguyên tắc, việc quy định trách nhiệm ISP phải bảo đảm