Pháp luật về các loại hình doanh nghiệp ở nước ta đã trải qua 20 năm phát triển, bên cạnh những ưu điểm đã nêu trên, trong quá trình áp dụng, thực hiện, Luật Doanh nghiệp năm 2005 đã bộc lộ một số khiếm khuyết, theo tôi một số vấn đề dưới đây cần được xem xét để có hướng điều chỉnh phù hợp, cụ thể:
- Một là, thủ tục thành lập doanh nghiệp và khởi sự kinh doanh vẫn còn phức tạp, tốn kém về thời gian và chi phí.
64
- Hai là, các thủ tục áp dụng với nhà đầu tư nước ngoài, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài thường phức tạp hơn, khó khăn và tốn kém hơn so với doanh nghiệp trong nước.
- Ba là, chưa có quy định đầy đủ, cụ thể và hợp lý về việc chào bán cổ phần riêng lẻ đối với công ty cổ phần, gây khó khăn thậm chí cản trở việc huy động thêm vốn, mở rộng kinh doanh của không ít công ty cổ phần.
- Bốn là, về trình tự, thủ tục triệu tập họp và ra quyết định của công ty đã không còn phù hợp, tỏ ra lạc hậu so với sự phát triển của công nghệ thông tin, chưa tạo thuận lợi, giảm chí phí tuân thủ trong quản trị công ty.
- Năm là, một số quy định chưa tạo thuận lợi cho cổ đông, cho thành viên công ty thực hiện quyền khởi kiện người quản lý trong trường hợp cần thiết, trình tự thủ tục khởi kiện còn phức tạp, kéo dài, tốn kém.
- Sáu là, quy định về việc sát nhập, hợp nhất, chia tách doanh nghiệp chỉ áp dụng cho doanh nghiệp cùng loại đã không còn phù hợp với thực tế, đang hạn chế và cản trở việc thay đổi và mở rộng kinh doanh theo các thức sát nhập, hợp nhất, chia tách doanh nghiệp.
- Bảy là, chỉ quy định chung về hồ sơ, thủ tục khi đăng ký kinh doanh các doanh nghiệp sau khi sát nhập, hợp nhất, chia tách doanh nghiệp; chưa xác định rõ các phương phức sát nhập, hợp nhất; chưa có hướng dẫn chi tiết, cụ thể về đăng ký doanh nghiệp sau khi sát nhập, hợp nhất, chia tách như thay đổi về vốn điều lệ hay thay đổi thành viên, cổ đông… Bất cập này dẫn đến lúng túng, chậm trễ và khó khăn cho cả cơ quan nhà nước và doanh nghiệp khi thực hiện các thủ tục liên quan.
- Tám là, các quy định về giải thể chỉ phù hợp đối với trường hợp giải thể tự nguyện, khó áp dụng đối với trường hợp giải thể bắt buộc do bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc theo quyết định của Tòa án; chưa quy định cách thức xử lý đối với doanh nghiệp đã ngừng hoạt động và không làm thủ tục giải thể.
65
- Chín là, yêu cầu công khai và minh bạch hóa thông tin đối với doanh nghiệp nói chung còn yếu, nhất là đối với công ty cổ phần và doanh nghiệp nhà nước. Các yêu cầu về công khai hóa thông tin chưa thật đầy đủ và chưa tương thích với thông lệ quốc tế, chưa có cơ chế kiểm tra và giám sát một cách hiệu quả chất lượng các thông tin được công bố.
Mặc dù còn tồn tại những hạn chế nêu trên nhưng vẫn cần một lần nữa khẳng định rằng, kể từ khi ra đời, với tư cách là khung khổ hành lang pháp lý quy định địa vị pháp lý của các chủ thể kinh doanh, Luật Doanh nghiệp đã tạo nên một làn sóng mạnh mẽ về số lượng cũng như chất lượng các doanh nghiệp nhỏ và vừa. Đặc biệt, Luật Doanh nghiệp năm 2005 là một bước tiến đóng góp vai trò rất to lớn trong quá trình hội nhập nền kinh tế thế giới của nước ta, tạo ra một thay đổi căn bản trong khung khổ pháp lý về môi trường kinh doanh, góp phần thiết lập môi trường kinh doanh bình đẳng, công bằng và không phân biệt, kích thích thúc đẩy việc huy động vốn để mở rộng và phát triển kinh doanh của các doanh nghiệp; góp phần gia tăng tốc độ tăng trưởng, giải quyết các vấn đề xã hội và làm động lực thúc đẩy kinh tế - văn hóa - xã hội ở nước ta.
Tuy nhiên quá trình triển khai thực hiện luật này trong thực tiễn đã bộc lộ những hạn chế, khiếm khuyết dẫn đến việc thiếu tính thống nhất, cản trở không nhỏ đến sự quản lý của nhà nước và các doanh nhân, nhà đầu tư là các chủ thể kinh doanh từ các khâu đăng ký, thành lập doanh nghiệp cho đến tổ chức, quản trị kinh doanh. Đã đến lúc chúng ta phải thật sự nhận diện tính không phù hợp với thực tiễn của một số nội dung trong Luật Doanh nghiệp năm 2005 thông qua việc góp ý kiến sửa đổi, bổ sung, hoàn thiện Luật Doanh nghiệp một cách toàn diện và đồng bộ, trên nguyên tắc tiếp tục thể chế hóa đường lối đổi mới và các chính sách của Đảng và Nhà nước ta.
66
Chương 3
MỘT SỐ KIẾN NGHỊ
NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ DOANH NGHIỆP 3.1. Yêu cầu hoàn thiện
Kể từ khi ra đời đến nay, Luật Doanh nghiệp năm 2005 đã có sự đóng góp đáng kể vào quá trình hoàn thiện hệ thống pháp luật kinh doanh, từng bước xây dựng môi trường kinh doanh thông thoáng, thuận lợi cho doanh nghiệp. Tuy nhiên, như đã phân tích ở trên, trải qua hơn 8 năm đi vào thực tế, hiện nay, Luật Doanh nghiệp năm 2005 đã bộc lộ những hạn chế, chưa thực sự phù hợp với sự phát triển kinh tế - xã hội, phần nào gây khó khăn đến hoạt động của doanh nghiệp, đặc biệt trong bối cảnh đất nước ta đang trong quá trình hội nhập kinh tế quốc tế. Vì vậy việc sửa đổi, hoàn thiện Luật Doanh nghiệp cho phù hợp với xu hướng hiện hành là cần thiết, cấp bách để đáp ứng được môi trường kinh doanh thông thoáng, thuận lợi cho doanh nghiệp, đồng thời tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp thực hiện quyền được kinh doanh trong một môi trường tiên tiến, minh bạch.
Qua quá trình rà soát, đánh giá, tôi nhận thấy một số khiếm khuyết trong nội dung của Luật Doanh nghiệp năm 2005 được thể hiện tổng quát như sau:
- Nội dung một số điều khoản chưa đủ rõ ràng và cụ thể dẫn đến cách
hiểu và áp dụng khác nhau trên thực tế; tạo ra sự thiếu nhất quán và công bằng khi áp dụng.
- Một số điều khoản chưa hợp lý hoặc không còn phù hợp với thực tiễn; hoặc đã chứng tỏ là thiếu tính khả thi, gây cản trở và làm tăng thêm chi phí tuân thủ đối với các nhà đầu tư và doanh nghiệp; hoặc không đạt được mục tiêu cụ thể đã định.
67
- Một số điều khoản chưa tương thích với thông lệ quốc tế, chưa phù hợp với yêu cầu và cam kết hội nhập kinh tế quốc tế.
- Một số điều khoản không tương thích, chồng chéo với một số luật có liên quan như Luật Đầu tư, Luật Chứng khoán…
- Cuối cùng, Luật Doanh nghiệp năm 2005 chưa quy định một số vấn đề
mà thực tiễn cho là cần thiết phải thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật Doanh nghiệp. Đó là những vấn đề đặc thù trong quản trị doanh nghiệp nhà nước và doanh nghiệp xã hội.
Mục tiêu cao nhất của việc hoàn thiện pháp luật về doanh nghiệp mà cụ thể là việc sửa đổi Luật Doanh nghiệpnăm 2005 là làm cho doanh nghiệp trở thành một công cụ kinh doanh rẻ hơn, an toàn hơn và hấp dẫn hơn cho các nhà đầu tư; qua đó tăng cường thu hút và huy động hơn nữa mọi nguồn lực và vốn đầu tư vào sản xuất, kinh doanh. Trên cơ sở đó, cần xuất phát từ những định hướng và yêu cầu sau:
- Tạo thuận lợi hơn cho hoạt động thành lập doanh nghiệp, bảo đảm tự do thành lập doanh nghiệp trên cơ sở rút gọn, đơn giản hóa thủ tục thành lập, đăng ký kinh doanh, hiện đại hóa công tác đăng ký doanh nghiệp.
- Đối xử bình đẳng về thủ tục giữa các nhà đầu tư trong nước và nhà đầu tư nước ngoài, bảo đảm không phân biệt đối xử trong quá trình thành lập doanh nghiệp, tạo sự bình đẳng thực sự giữa các doanh nghiệp khi gia nhập thị trường.
- Hoàn thiện hơn các quy định về khung quản trị doanh nghiệp theo hướng minh bạch, đảm bảo quyền lợi của các bên liên quan, giảm chi phí đối với việc tổ chức quản trị, cơ cấu lại cũng như quá trình rút lui khỏi thị trường cho doanh nghiệp, nhà đầu tư.
68
- Sửa đổi các quy định nhằm nâng cao sự tuân thủ pháp luật của doanh nghiệp, công khai hóa thông tin về doanh nghiệp để bảo vệ tốt hơn quyền và lợi ích hợp pháp của các nhà đầu tư, cổ đông, thành viên của doanh nghiệp.
- Đổi mới chức năng quản lý nhà nước theo hướng chức năng cơ bản của Nhà nước là khuyến khích, hướng dẫn, hỗ trợ doanh nghiệp; duy trì những cam kết trước đây của Nhà nước có lợi cho doanh nghiệp; Nhà nước tôn trọng quyền tự chủ của doanh nghiệp trong việc quản lý nội bộ, thoả thuận, quyết định của doanh nghiệp. Đồng thời thiết lập cơ chế nâng cao hiệu quả trong công tác quản lý nhà nước đối với doanh nghiệp nhà nước.
- Phù hợp với thông lệ quốc tế và cam kết của Chính phủ Việt Nam trong các thoả thuận hội nhập, góp phần thúc đẩy quá trình hội nhập kinh tế quốc tế của Việt Nam.
Những nội dung sửa đổi, bổ sung trình bày trên đây sẽ có tác động lớn đến việc tạo thuận lợi cho hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp và cải thiện môi trường kinh doanh ở nước ta. Cụ thể:
Một là, đối với doanh nghiệp:
- Giảm đáng kể chi phí tuân thủ thủ tục hành chính trong gia nhập thị trường, quản lý kinh doanh, tổ chức lại và giải thể doanh nghiệp.
- Giảm đáng kể rủi ro thương mại và rủi ro pháp lý cho hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp.
- Nâng cao quyền tự chủ, tính linh hoạt và mức độ an toàn trong hoạt động kinh doanh; qua đó, giúp doanh nghiệp tận dụng tối đa năng lực, tiềm năng và cơ hội kinh doanh để phát triển.
- Nâng cao hiệu lực giám sát nội bộ của chủ sở hữu và giám sát thị trường đối với hoạt động kinh doanh và qua đó, áp đặt đầy đủ nguyên tắc và kỷ luật thị trường đối với doanh nghiệp nhà nước.
69
Hai là, đối với cải thiện môi trường kinh doanh: Môi trường kinh doanh sẽ thuận lợi hơn, thông thoáng, minh bạch và công bằng hơn. Riêng về chất lượng môi trường kinh doanh theo xếp hạng của Ngân hàng thế giới, chỉ số gia nhập thị trường dự báo sẽ tăng khoảng 50 bậc và sẽ xếp hạng khoảng 60 trên 189 quốc gia; chỉ số bảo vệ nhà đầu tư dự báo tăng khoảng 30 bậc và sẽ xếp hạng khoảng 120 trên 189 quốc gia [20].
Cuối cùng, đối với công tác quản lý nhà nước: Hiệu lực quản lý nhà nước được tăng cường do số liệu thống kê về doanh nghiệp sẽ chính xác hơn, sát với thực tế hơn, đầy đủ hơn và dễ tiếp cận hơn cho các bên có liên quan; qua đó, tạo thuận lợi hơn cho cơ quan quản lý nhà nước và xã hội nói chung tham gia giám sát doanh nghiệp; phát hiện và ngăn chặn kịp thời hành vi vi phạm của doanh nghiệp.
Tuy nhiên cũng cần lưu ý rằng, để hoàn thiện một cách đồng bộ thì bản thân Luật Doanh nghiệp không thể sửa đổi một mình được mà các Luật chuyên ngành khác như Bộ Luật Dân sự, Luật Đầu tư, Luật Chứng khoán, Luật Kinh doanh bất động sản… và các văn bản hướng dẫn thi hành cũng cần phải sửa đổi cho phù hợp với những tiêu chí cơ bản của Luật Doanh nghiệp, có như vậy khi Luật Doanh nghiệp sửa đổi đi vào thực tế mới phát huy được hiệu quả thực sự, tránh sự thiếu thống nhất và chồng chéo đang tồn tại như hiện nay.
3.2. Phương hướng hoàn thiện
Để hiện thực hóa những định hướng và yêu cầu hoàn thiện Luật Doanh nghiệp như đã nêu ở trên, chúng ta cần hoạch định phương hướng cải cách, hoàn thiện cụ thể. Kinh nghiệm cải cách các quy định kinh doanh quốc tế có thể xem là nguồn tham khảo vô cùng hữu hiệu cho công cuộc cải cách Luật Doanh nghiệp ở Việt Nam.
70
Thứ nhất, trưng cầu ý kiến nhân dân trong quá trình sửa đổi, bổ sung hoàn thiện. Những thay đổi trong quy định sẽ không phù hợp nếu chúng không được thực thi và không được đông đảo quần chúng ủng hộ. Lợi ích của việc trưng cầu ý kiến trong cải cách quy định có thể thấy được như sau:
- Có thể thảo luận các ý kiến chuyên môn liên quan đến những đối tượng chịu ảnh hưởng trực tiếp của quy định.
- Hỗ trợ các nhà làm luật xây dựng quy định để hài hoà các lợi ích đối lập nhau.
- Giám sát có chất lượng đối với những đánh giá hành chính về chi phí và lợi ích.
Tuy nhiên, việc trưng cầu ý kiến nhân dân cũng cần phải tuân thủ theo các nguyên tắc nhất định như: việc tham khảo ý kiến phải đảm bảo tính linh hoạt và nhất quán; trưng cầu ý kiến phải kịp thời, hài hoà, được áp dụng rộng rãi và thực hiện liên tục; chính sách trưng cầu ý kiến phải minh bạch và đảm bảo rằng ý kiến quần chúng phải được xem xét thích đáng và phản hồi đúng mức; hoạt động trưng cầu ý kiến thường xuyên phải trở thành một phần của văn hoá lập pháp.
Thứ hai, đơn giản thủ tục hành chính nhằm giảm chi phí thực thi quy định pháp luật doanh nghiệp, có thể kể đến: ngôn ngữ xây dựng luật cần đơn giản, dễ hiểu, tránh việc hiểu sai, hiểu nhiều nghĩa; đơn giản hay xoá bỏ nhu cầu giấy đăng ký kinh doanh và các loại giấy phép con; máy tính hoá việc phổ biến các quy định và tạo mối tương hỗ với chính phủ bằng điện tử …
Thứ ba, tiến hành đánh giá tác động của các quy định. Hiện nay, hoạt động này đang có xu hướng trở thành một phần không thể thiếu của chương trình cải cách được tiến hành ở cả các nước phát triển và các nước đang phát triển, bao gồm một loạt phương pháp đánh giá có hệ thống các tác động tiêu cực và tích cực của các quy định.
71
Thứ tư, nâng cao sự quản lý đối với quá trình xây dựng và thực thi pháp luật. Theo tôi, một hệ thống quản lý pháp luật hiệu quả cần phải đảm bảo ba yếu tố sau: (i) phải được thông qua và được ủng hộ ở mức chính trị cao nhất; (ii) phải bao gồm các chuẩn mực về chất lượng về luật pháp một cách chính xác; (iii) phải đem lại khả năng tiếp tục quản lý luật pháp. Bên cạnh đó, các chính sách luật pháp cần phải thể hiện được những cam kết của Chính phủ đối với việc cải cách môi trường pháp luật; thiết lập được các mục tiêu chính sách rõ ràng và các biện pháp để đạt được các mục tiêu, nêu cao tính trách nhiệm của các quan chức chính phủ trong sử dụng quyền hạn về luật pháp; đẩy mạnh tính hiệu quả các nỗ lực phối hợp và hợp tác, đảm bảo hơn nữa tính chặt chẽ và tính đầy đủ trong việc cải cách môi trường pháp luật; giúp chỉ ra cho các nhà chính trị và cộng đồng biết tại sao các mục tiêu chính sách là quan trọng; nâng cao tính tin cậy và tính minh bạch trong các thay đổi và nâng cao các kết quả; thay đổi tính văn hoá trong luật pháp và yêu cầu các nhà cải cách phải chỉ ra lý do tại sao phải ban hành lại [20]7.
Thứ năm, thể chế hoá, nội luật hóa những cam kết của Việt Nam trong quá trình hội nhập. Việt Nam đang trong quá trình hội nhập mạnh mẽ với khu vực và quốc tế, việc gia nhập Tổ chức Thương mại Thế giới đòi hỏi Việt Nam phải xây dựng được một nền kinh tế mở với một hệ thống các luật lệ về kinh