Chủ thể chào bỏn chứng khoỏn núi chung là cỏc tổ chức thực hiện cỏc hoạt động chào bỏn chứng khoỏn để huy động vốn. Cỏc chủ thể chào bỏn
chứng khoỏn ra cụng chỳng bao gồm Chớnh phủ, cỏc doanh nghiệp và cỏc quỹ đầu tư chứng khoỏn. Cỏc chủ thể này được gọi chung là tổ chức phỏt hành.
a) Chớnh phủ
Cú thể núi Chớnh phủ là chủ thể quan trọng nhất của hoạt động chào bỏn chứng khoỏn. Giống như cỏc nước khỏc, ở Việt Nam, hoạt động chào bỏn chứng khoỏn của Chớnh phủ khụng được điều chỉnh bởi Luật Chứng khoỏn mà được điều chỉnh bởi cỏc văn bản phỏp luật dưới dạng Nghị định hay Thụng tư do Ngõn hàng nhà nước và Bộ Tài chớnh ban hành. Loại chứng khoỏn duy nhất mà Chớnh phủ phỏt hành để huy động vốn đú là trỏi phiếu. Chớnh phủ phỏt hành trỏi phiếu nhằm huy động vốn vay từ dõn chỳng để đầu tư cho cỏc dự ỏn lớn, cỏc dự ỏn trọng điểm hoặc để bự đắp bội chi ngõn sỏch nhà nước… Cũng do chủ thể chào bỏn - Chớnh phủ - là một chủ thể đặc biệt, vỡ vậy, việc chào bỏn trỏi phiếu Chớnh phủ khụng phải tuõn thủ cỏc điều kiện chào bỏn hay thủ tục đăng ký chào bỏn như đối với hoạt động chào bỏn chứng khoỏn của cỏc loại hỡnh doanh nghiệp khỏc.
b) Doanh nghiệp
Luật Doanh nghiệp năm 2005 và Luật Chứng khoỏn Việt Nam năm 2006 đó loại trừ đối tượng là cỏc cỏ nhõn được phộp thực hiện chào bỏn chứng khoỏn. Trong số 5 loại hỡnh doanh nghiệp quy định tại Luật Doanh nghiệp năm 2005 chỉ cú 3 loại hỡnh doanh nghiệp được phộp chào bỏn chứng khoỏn là doanh nghiệp nhà nước, cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn và cụng ty cổ phần. Cỏc doanh nghiệp tư nhõn và cụng ty hợp danh là cỏc loại hỡnh doanh nghiệp cũn lại tại Luật Doanh nghiệp khụng được thực hiện chào bỏn bất cứ một loại chứng khoỏn trờn TTCK. Tuy nhiờn, do hoạt động chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng là hoạt động cú điều kiện, vỡ vậy, khụng phải doanh nghiệp nào nờu trờn cũng được chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng để huy động vốn. Cỏc doanh nghiệp muốn thực hiện chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng phải đỏp ứng đầy đủ cỏc quy định của phỏp luật về điều kiện chào bỏn và trỡnh tự thủ tục chào bỏn cổ phần ra cụng chỳng.
Theo phỏp luật hiện hành ở Việt Nam, doanh nghiệp nhà nước và cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn chỉ được phộp chào bỏn trỏi phiếu cũn cụng ty cổ phần và cỏc doanh nghiệp cổ phần húa mới được chào bỏn cổ phiếu. Huy động vốn bằng phương thức chào bỏn cổ phiếu là một quyền năng cơ bản, đặc thự của cụng ty cổ phần, được quy định tại khoản 3 Điều 77 Luật Doanh nghiệp 2005. Căn cứ vào hỡnh thức chào bỏn cổ phần ra cụng chỳng thỡ chủ thể chào bỏn cổ phần ra cụng chỳng - cụng ty cổ phần, gồm cỏc loại sau:
- Cụng ty đại chỳng
Cụng ty đại chỳng là loại hỡnh doanh nghiệp đó tồn tại từ lõu trờn thế giới. Thông th-ờng, khái niệm công ty đại chúng đ-ợc quy định trong Luật Công ty, còn luật Chứng khoán chỉ quy định nghĩa vụ công bố thông tin của công ty đại chúng. Tuy nhiên, đối với những n-ớc mà các luật liên quan ch-a quy định thì Luật Chứng khoán có quy định cụ thể về công ty đại chúng.
Luật Chứng khoán Bungaria: "Công ty đại chúng là công ty: đã phát hành cổ phần của công ty theo các điều kiện của việc phát hành ra công chúng lần đầu, hoặc đã đăng ký với ủy ban Chứng khoán về việc phát hành chứng khoán với mục đích tham gia giao dịch tại thị tr-ờng chứng khoán đ-ợc quản lý" [29, Điều 110].
Luật chứng khoán Ba Lan: "Công ty đại chúng là công ty có cổ phiếu của ít nhất một lần phát hành đ-ợc chấp thuận cho giao dịch nơi công chúng"
[28, Khoản 9, Điều 4].
Xem xét khái niệm về công ty đại chúng ở Luật Chứng khoán các n-ớc thấy rằng, các n-ớc th-ờng dựa vào một số tiêu chí nhất định để xác định một công ty đại chúng, bao gồm:
(1) Là tổ chức thực hiện việc chào bán chứng khoán ra công chúng; (2) Tà tổ chức có chứng khoán đ-ợc niêm yết tại Sở giao dịch; (3) Là tổ chức phát hành có số l-ợng lớn ng-ời sở hữu chứng khoán [24, tr. 104]
Theo chuẩn mực quốc tế của IOSCO cũng như cỏc nguyờn tắc quản trị cụng ty được ỏp dụng phổ biến trờn thế giới, cỏc cụng ty cú chứng khoỏn được cụng chỳng sở hữu rộng rói và cỏc bờn liờn quan phải thực hiện việc cụng bố thụng tin thường xuyờn về cỏc sự kiện quan trọng nhằm đảm bảo quyền lợi của người đầu tư. Luật Chứng khoỏn cỏc nước thường đưa ra những nguyờn tắc cơ bản để đảm bảo tớnh minh bạch của cỏc cụng ty đại chỳng, bao gồm cả cỏc quy định về cỏc giao dịch nhạy cảm, về chào thầu cụng khai nhằm ngăn ngừa việc thõu túm, sỏp nhập cỏc cụng ty đại chỳng một cỏch khụng cụng bằng [24, tr. 104].
Ở Việt Nam, loại hỡnh cụng ty này mới chỉ xuất hiện cỏch đõy vài năm và được ghi nhận lần đầu tiờn tại Luật Chứng khoỏn năm 2006.
Theo quy định tại khoản 1 Điều 25 Luật Chứng khoỏn, cụng ty đại chỳng thuộc một trong cỏc trường hợp sau: (i) Là tổ chức thực hiện chào bỏn cổ phiếu ra cụng chỳng; (ii) Là tổ chức niờm yết tại SGDCK (iii) Là cụng ty cổ phần cú trờn 100 cổ đụng, khụng kể nhà đầu tư chứng khoỏn chuyờn nghiệp và cú vốn chủ sở hữu từ 10 tỷ đồng Việt Nam trở lờn.
Theo quy định nờu trờn thỡ về bản chất, cụng ty đại chỳng chớnh là cụng ty cổ phần vỡ ngoại trừ điểm (iii) nờu trờn thỡ một trong cỏc điều kiện tiờn quyết để được thực hiện chào bỏn cổ phiếu ra cụng chỳng (i) và được niờm yết trờn SGDCK (ii), đú là chủ thể chào bỏn phải là cụng ty cổ phần. Tuy nhiờn, đú khụng phải là cụng ty cổ phần thụng thường, mà đú là cụng ty cổ phần đại chỳng cú quy mụ và số lượng cổ đụng lớn tức là cụng ty đú phải được sở hữu bởi số đụng cỏc nhà đầu tư, mà ớt nhất phải là trờn 100 cổ đụng, khụng kể cỏc nhà đầu tư chuyờn nghiệp theo như quy định tại điểm (iii) nờu trờn. Do vậy, để bảo vệ quyền và lợi ớch của số đụng cỏc nhà đầu tư, đặc biệt là cỏc nhà đầu tư nhỏ, phỏp luật quy định ngoài việc phải tuõn thủ cỏc nghĩa vụ như đối với cụng ty cổ phần theo như quy định của Luật Doanh nghiệp, cụng ty đại chỳng cũn phải tuõn thủ cỏc nghĩa vụ được quy định riờng cho cụng ty đại chỳng theo quy định tại Luật Chứng khoỏn như nghĩa vụ bỏo cỏo, cụng bố thụng tin,
nghĩa vụ phải thực hiện kiểm toỏn bỏo cỏo tài chớnh năm hay nghĩa vụ phải thực hiện đăng ký, lưu ký chứng khoỏn tại Trung tõm lưu ký chứng khoỏn…
- Cụng ty cổ phần chưa đủ điều kiện là cụng ty đại chỳng
Với định nghĩa về cụng ty đại chỳng tại Luật Chứng khoỏn nờu trờn thỡ cụng ty cổ phần chưa đủ điều kiện là cụng ty đại chỳng chớnh là cỏc cụng ty cổ phần cú vốn dưới 10 tỷ đồng hoặc là cỏc cụng ty cổ phần mặc dự cú vốn chủ sở hữu lớn nhưng tổng số cổ đụng tại cụng ty lại chưa đến 100 cổ đụng, khụng kể cỏc nhà đầu tư chứng khoỏn chuyờn nghiệp.
- Cụng ty cổ phần tiền thõn là cú vốn đầu tư nước ngoài
Ngoài chủ thể là doanh nghiệp cú vốn đầu tư nước ngoài đó chuyển đổi thành cụng ty cổ phần, Luật Chứng khoỏn năm 2006 cũn mở rộng cho phộp doanh nghiệp cú vốn đầu tư nước ngoài trong quỏ trỡnh chuyển đổi thành cụng ty cổ phần được kết hợp thực hiện chào bỏn cổ phần ra cụng chỳng. Trong khi trước đõy cỏc hoạt động này phải được tiến hành theo hai giai đoạn khỏc nhau, tức là doanh nghiệp cú vốn đầu tư nước ngoài phải chuyển đổi xong, trở thành cụng ty cổ phần rồi thỡ mới được tiến hành cỏc hoạt động chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng. Quy định tại Luật Chứng khoỏn đó tạo điều kiện hết sức thuận lợi cho cỏc doanh nghiệp cú vốn đầu tư nước ngoài (cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn) cú thể vừa thực hiện thủ tục chuyển đổi thành cụng ty cổ phần vừa cú thể thực hiện cỏc hoạt động chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng để huy động vốn, tăng vốn điều lệ hoặc thay đổi cơ cấu sở hữu trở thành cụng ty đại chỳng theo quy định của Luật Chứng khoỏn.
- Cụng ty cổ phần được thành lập mới trong lĩnh vực cơ sở hạ tầng và cụng nghệ cao
Cụng ty cổ phần được thành lập mới trong lĩnh vực cơ sở hạ tầng và cụng nghệ cao cũng là một chủ thể đặc biệt được phộp thực hiện chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng và sẽ là thiếu sút nếu như khụng đề cập đến quy định này như là một điểm mới tại Luật Chứng khoỏn năm 2006. Tại sao lại là
chủ thể đặc biệt trong hoạt động chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng khi bản chất của doanh nghiệp này vẫn là cụng ty cổ phần?
Xuất phỏt từ quy định về điều kiện chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng tại Điều 12 Luật Chứng khoỏn thỡ cỏc cụng ty cổ phần mới thành lập núi chung sẽ khụng được chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng do bị giới hạn ở điều kiện "hoạt động kinh doanh của năm liền trước năm đăng ký chào bỏn phải cú lói" (điểm c khoản 1 Điều 12 Luật Chứng khoỏn). Như vậy, những cụng ty cổ phần mới thành lập sẽ khụng thể đỏp ứng được điều kiện này và đương nhiờn sẽ khụng được thực hiện chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng. Tuy nhiờn, với quan điểm khuyến khớch thành lập cỏc cụng ty hoạt động hay thực hiện cỏc dự ỏn trong lĩnh vực cơ sở hạ tầng và cụng nghệ cao, Luật Chứng khoỏn cho phộp cỏc doanh nghiệp thành lập mới trong lĩnh vực cơ sở hạ tầng và cụng nghệ cao được thực hiện chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng mà khụng phải tuõn thủ cỏc quy định chặt chẽ về điều kiện chào bỏn như đối với cụng ty cổ phần thụng thường.
- Doanh nghiệp nhà nước cổ phần húa
Doanh nghiệp nhà nước cổ phần húa, bản chất cũng là cụng ty cổ phần nhưng hoạt động chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng của chủ thể này khụng thuộc sự điều chỉnh của phỏp luật về chứng khoỏn và TTCK mà thuộc sự điều chỉnh của phỏp luật về cổ phần húa doanh nghiệp nhà nước. Sở dĩ cú quy định đặc thự như vậy là bởi doanh nghiệp nhà nước cổ phần húa được thành lập theo Luật doanh nghiệp nhà nước và đến trước khi thực hiện cổ phần húa vẫn hoạt động theo Luật doanh nghiệp nhà nước trừ những nội dung do Luật doanh nghiệp 2005 điều chỉnh (Điều 166 Luật doanh nghiệp 2005). Luật doanh nghiệp 2005 quy định cỏc doanh nghiệp nhà nước được thành lập theo quy định của Luật doanh nghiệp nhà nước 2003 phải chuyển đổi thành cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn hoặc cụng ty cổ phần. Mục đớch của sự chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước thành cụng ty cổ phần khỏc với mục đớch chuyển đổi của cụng ty trỏch
nhiệm hữu hạn thành lập theo quy định của Luật doanh nghiệp chuyển đổi thành cụng ty cổ phần. Đú là để thực hiện mục tiờu thu hẹp tối đa lĩnh vực thuộc diện nhà nước độc quyền, xúa bỏ doanh nghiệp nhà nước làm ăn kộm hiệu quả, giảm gỏnh nặng cho ngõn sỏch, tạo điều kiện cho người lao động trong cụng ty tự mỡnh chịu trỏch nhiệm về hoạt động của doanh nghiệp. Doanh nghiệp nhà nước cổ phần húa thực hiện hoạt động cổ phần húa và chào bỏn cổ phần ra cụng chỳng theo chủ trương của Nhà nước, do vậy, cú tớnh đặc thự riờng và được điều chỉnh bởi cỏc văn bản phỏp luật về cổ phần húa doanh nghiệp nhà nước.
c) Quỹ đầu tư chứng khoỏn
Quỹ đầu tư chứng khoỏn là một loại chủ thể đặc biệt được thực hiện chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng và được ghi nhận trong Luật Chứng khoỏn. Quỹ đầu tư chứng khoỏn phỏt hành chứng chỉ quỹ để huy động vốn từ cỏc tổ chức, cỏ nhõn nhưng khụng giống cỏc chủ thể khỏc như Chớnh phủ hay cỏc doanh nghiệp cú thể trực tiếp đứng ra thực hiện cỏc thủ tục chào mời, phỏt hành và bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng thỡ việc chào bỏn chứng chỉ quỹ do Quỹ đầu tư chứng khoỏn phỏt hành lại được thực hiện bởi một chủ thể khỏc, đú là cụng ty quản lý quỹ đầu tư chứng khoỏn. Một điểm khỏc biệt nữa khiến quỹ đầu tư chứng khoỏn được coi là chủ thể đặc biệt, đú là, cỏc chủ thể khỏc khi chào bỏn chứng khoỏn, được trực tiếp sử dụng số tiền thu được từ đợt chào bỏn để phục vụ sản xuất kinh doanh… nhưng đối với quỹ đầu tư chứng khoỏn, cụng ty quản lý quỹ sẽ đứng ra quản lý và sử dụng số tiền thu được theo cỏc mục đớch đầu tư được quy định tại điều lệ quỹ và nhằm mục tiờu tạo lợi nhuận cho quỹ [15, tr. 98-100], [24, tr. 58-61].