- Trỡnh bày, phõn tớch, đồng thời đưa ra nhận xột về cỏc khỏi niệm, định nghĩa hiện nay về chứng khoỏn và TTCK Xuất phỏt từ bản chất của chứng
2.2.2. Điều kiện chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng
Như trờn đó núi, dự theo mụ hỡnh quản lý nào, quản lý theo mụ hỡnh chất lượng hay quản lý theo mụ hỡnh kết hợp giữa chất lượng và cụng bố thụng tin đầy đủ thỡ luật phỏp cỏc nước vẫn phải đặt ra cỏc điều kiện chào bỏn nhất định. Cú khỏc chăng là mức độ của cỏc điều kiện đú, cú thể là chặt chẽ hay đơn giản tuỳ thuộc vào mụ hỡnh ỏp dụng. Cỏc điều kiện chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng thường căn cứ trờn một số tiờu chớ:
- Quy mụ vốn điều lệ phải cú và số lượng cổ đụng cụng chỳng của tổ chức chào bỏn;
- Hiệu quả kinh doanh của tổ chức chào bỏn trong một số năm liờn tục gần nhất (thường là 03 năm), lợi nhuận trước thuế và lợi nhuận rũng;
- Phương ỏn khả thi về việc sử dụng vốn thu được từ việc chào bỏn;
- Tỷ lệ cổ phần tối thiểu cổ đụng chủ chốt phải nắm giữ;
- Tỷ lệ cổ phần tối thiểu phải được bỏn cho một số lượng nhất định cụng chỳng đầu tư [27, tr. 15].
Những quy định này nhằm đảm bảo chỉ cho phộp cỏc cụng ty cú một độ lớn nhất định, làm ăn cú hiệu quả mới được chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng, đảm bảo chứng khoỏn phỏt hành ra cú chất lượng và cú số lượng đủ lớn để tạo được thị trường hay tớnh thanh khoản cho chứng khoỏn đú.
Tuỳ thuộc vào điều kiện của từng nước, phỏp luật về chứng khoỏn và TTCK mỗi nước cú quy định khỏc nhau về điều kiện chào bỏn chứng khoỏn ra chỳng.
Luật Chứng khoán Thái Lan 1992 (Điều 35) quy định tổ chức phát hành chứng khoán lần đầu ra công chúng phải đáp ứng các yêu cầu cụ thể do ủy ban Chứng khoán quy định bao gồm: Tỷ lệ nợ/ vốn tự có, thời hạn chào bán, việc đặt mua, bảo lãnh phát hành, phân phối chứng khoán và các điều kiện cần thiết khác để bảo vệ quyền lợi của công chúng (vốn điều lệ tố thiểu là 2,4 triệu USD, 03 năm liên tục tr-ớc khi xin phép chào bán phải có lãi) [33].
Luật Chứng khoán Malaysia quy định công ty muốn chào bán chứng khoán ra công chúng phải đáp ứng điều kiện: (1) làm ăn có lãi trong cả 3 năm liền tr-ớc khi xin phép chào bán, lợi nhuận tr-ớc thuế bình quân 03 năm đó không d-ới 2 triệu USD/năm, trong đó không có năm nào thấp d-ới 1 triệu USD; (2) thành viên Hội đồng quản trị phải nắm giữ số cổ phần của họ trong suốt thời gian đ-ơng nhiệm; (3) vốn huy động đ-ợc từ đợt phát hành không đ-ợc sử dụng nhằm mục đích thâu tóm công ty đại chúng khác hoặc không đ-ợc sử dụng vào những việc đi ng-ợc lại với lợi ích quốc gia; (4) dự án sử dụng vốn phát hành phải thể hiện lợi nhuận có xu h-ớng tăng, dự kiến lợi nhuận tr-ớc thuế của năm tới ít nhất phải là 2,5 triệu USD [16, tr. 19].
Theo quy định tại Luật Chứng khoán Trung Quốc, việc chào bán cổ phiếu, trái phiếu phải căn cứ theo các điều kiện quy định tại Luật Công ty (có hiệu lực từ 1/7/1994). Tổ chức chào bán chứng khoán lần đầu ra công chúng phải đáp ứng đầy đủ các điều kiện: cổ phiếu th-ờng phải là loại có cùng quyền lợi, các sáng lập viên không có hành vi phạm pháp nghiêm trọng trong 3 năm liên tiếp, liên tục có lãi trong 3 năm liền, mức vốn cổ phần do các cổ đông sáng
lập mua không đ-ợc ít hợn 35% tổng mức vốn cổ phần mà công ty dự định phát hành, phần phát hành ra công chúng xã hội không d-ới 25%, ng-ời lao động trong công ty không đ-ợc mua quá 10% tổng số vốn cổ phần dự định phát hành ra công chúng. Tr-ờng hợp phát hành trên 400 triệu nhân dân tệ thì tỷ lệ bán cho công chúng không đ-ợc thấp hơn 10% [37, tr. 13]. Ngoài các điều kiện nêu trên, khi công ty niêm yết hoặc phát hành thêm, phát hành bổ sung, phát hành trái phiếu chuyển đổi thì Luật Công ty còn quy định thêm các điều kiện khác.
Luật Chứng khoỏn Malaysia quy định việc chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng là đợt phỏt hành đảm bảo cỏc tỷ lệ sau: (1) 10% vốn phỏt hành bỏn ra cụng chỳng (khỏi niệm cụng chỳng theo Luật Malaysia được hiểu là tất cả những cỏ nhõn, tổ chức trong xó hội, ngoại trừ những nhà điều hành - là những người liờn quan đến việc quản lý cụng ty, cỏc cổ đụng lớn và cỏc cỏ nhõn liờn quan) và (2) ớt nhất 2,5% tổng số vốn cổ phần của cụng ty sau khi phỏt hành do cụng chỳng nắm giữ [16, tr. 18], [23, tr. 60-61].
Luật Chứng khoỏn Việt Nam quy định về điều kiện chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng đối với ba loại chứng khoỏn cơ bản nhất đú là cổ phiếu, trỏi phiếu và chứng chỉ quỹ.
Đối với trường hợp chào bỏn cổ phiếu ra cụng chỳng, theo quy định tại khoản 1 Điều 12 Luật Chứng khoỏn, tổ chức phỏt hành thực hiện chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng phải đỏp ứng đầy đủ cỏc điều kiện: (1) Là doanh nghiệp cú mức vốn điều lệ đó gúp tại thời điểm đăng ký chào bỏn từ mười tỷ đồng Việt Nam trở lờn tớnh theo giỏ trị ghi trờn sổ kế toỏn; (2) Hoạt động kinh doanh của năm liền trước năm đăng ký chào bỏn phải cú lói, đồng thời khụng cú lỗ luỹ kế tớnh đến năm đăng ký chào bỏn; (3) Cú phương ỏn phỏt hành và phương ỏn sử dụng vốn thu được từ đợt chào bỏn được Đại hội đồng cổ đụng thụng qua.
Đối với trường hợp chào bỏn trỏi phiếu ra cụng chỳng, ngoài cỏc điều kiện nờu trờn, tổ chức phỏt hành cũn phải cú cam kết thực hiện nghĩa vụ đối với nhà đầu tư về điều kiện phỏt hành, thanh toỏn, bảo đảm quyền và lợi ớch hợp phỏp của nhà đầu tư và cỏc điều kiện khỏc.
Trong quỏ trỡnh xõy dựng Luật Chứng khoỏn cú nhiều ý kiến khỏc nhau về điều kiện chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng. So sỏnh với phỏp luật cỏc nước về điều kiện chào bỏn, một số ý kiến cho rằng, điều kiện đối với mức vốn điều lệ tối thiểu của doanh nghiệp đó gúp tại thời điểm đăng ký chào bỏn cổ phiếu và trái phiếu ra công chúng nên quy định thấp hơn với quy định của Luật và cần phải nõng điều kiện về thời gian hoạt động kinh doanh cú lói lờn 2 năm [36].
Tuy nhiên, cỏc doanh nghiệp Việt Nam cú vốn dưới 10 tỷ là những doanh nghiệp nhỏ, việc phỏt hành cổ phiếu chủ yếu trong một bộ phận cỏc cỏn bộ, cụng nhõn viờn. Vỡ vậy, cổ phiếu của cỏc doanh nghiệp này hầu như khụng cú giao dịch, tớnh thanh khoản thấp. Cho nờn quy định nh- Luật là phù hợp với điều kiện thực tiễn của Việt Nam. Mặt khác, xu hướng quản lý về TTCK hiện nay trờn thế giới là sẽ nới lỏng cỏc quy định về điều kiện chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng, thậm chớ khụng quy định điều kiện mà chỉ yờu cầu tổ chức phỏt hành phải cụng bố thụng tin đầy đủ, chớnh xỏc để người đầu tư tự đỏnh giỏ, phõn tớch rủi ro. Việc Luật Chứng khoỏn quy định điều kiện "chỉ một năm liền trước cú lói" sẽ gúp phần tạo điều kiện cho nhiều doanh nghiệp Việt Nam, đặc biệt là doanh nghiệp cú quy mụ vừa và nhỏ cú thể tiếp cận được với nguồn vốn trờn thị trường.
Đối với trường hợp chào bỏn chứng chỉ quỹ ra cụng chỳng, điều kiện mà tổ chức phỏt hành phải đỏp ứng là: Tổng giỏ trị chứng chỉ quỹ đăng ký chào bỏn tối thiểu năm mươi (50) tỷ đồng Việt Nam; Cú phương ỏn phỏt hành và phương ỏn đầu tư số vốn thu được từ đợt chào bỏn chứng chỉ quỹ phự hợp với quy định của Luật chứng khoỏn.
Ngoài ra, tại Nghị định số 14/2007/NĐ-CP ngày 19/01/2007 của Chớnh phủ hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật Chứng khoỏn cũng quy định cỏc điều kiện chào bỏn đối với một số trường hợp đặc thự như trường hợp chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng đối với doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp cú vốn đầu tư nước ngoài chuyển đổi thành cụng ty cổ
phần, doanh nghiệp thành lập mới thuộc lĩnh vực cơ sở hạ tầng hoặc cụng nghệ cao; chào bỏn chứng khoỏn ra nước ngoài và cỏc trường hợp cụ thể khỏc:
- Đối với doanh nghiệp 100% vốn nhà nước chuyển đổi thành cụng ty cổ phần kết hợp chào bỏn cổ phiếu ra cụng chỳng thỡ thực hiện theo quy định của phỏp luật về việc chuyển cụng ty nhà nước thành cụng ty cổ phần.
- Đối với doanh nghiệp cú vốn đầu tư nước ngoài chuyển đổi thành cụng ty cổ phần kết hợp chào bỏn cổ phiếu ra cụng chỳng: ngoài yờu cầu về vốn điều lệ đó gúp tối thiểu là 10 tỷ đồng; hoạt động kinh doanh năm liền trước năm đăng ký phải cú lói, khụng cú lỗ luỹ kế thỡ phương ỏn phỏt hành và phương ỏn sử dụng vốn thu được từ đợt chào bỏn được chủ doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài hoặc Hội đồng quản trị doanh nghiệp liờn doanh thụng qua và phải cú cụng ty chứng khoỏn tư vấn trong việc lập hồ sơ chào bỏn cổ phiếu.
Trong quỏ trỡnh xõy dựng Luật Chứng khoỏn tại Việt Nam, cú ý kiến đề nghị quy định phải nõng điều kiện chào bỏn chứng khoỏn đối với doanh nghiệp cú vốn đầu tư nước ngoài, theo đú, doanh nghiệp cú vốn đầu tư nước ngoài phải cú mức vốn điều lệ tối thiểu từ 200 tỷ đồng trở lờn [36]. Tuy nhiờn, nếu quy định như vậy sẽ cú sự phõn biệt về điều kiện giữa cỏc doanh nghiệp trong và ngoài nước, đi ngược với nguyờn tắc cơ bản của hội nhập là phải đảm bảo bỡnh đẳng giữa cỏc nhà đầu tư trong nước và ngoài nước. Luật Chứng khoỏn tuõn thủ nguyờn tắc này và ỏp dụng chung cho cả nhà đầu tư trong nước và nước ngoài. Tuy nhiờn, khi tham gia WTO, thực hiện quan hệ Việt Nam - Hoa Kỳ và đàm phỏn mở cửa thị trường vốn, TTCK, thỡ Việt Nam sẽ triển khai theo lộ trỡnh hội nhập và cỏc cam kết quốc tế. Luật Chứng khoỏn quy định cỏc nguyờn tắc và cỏc chuẩn mực phự hợp với thụng lệ quốc tế để đảm bảo điều chỉnh hoạt động của cỏc nhà đầu tư nước ngoài và trong nước theo một quy định thống nhất [23, tr. 69].
- Đối với doanh nghiệp cú vốn đầu tư nước ngoài đó chuyển đổi thành cụng ty cổ phần, ngoài cỏc điều kiện chung về chào bỏn cổ phiếu ra cụng chỳng của cụng ty cổ phần thỡ phải cú cụng ty chứng khoỏn tư vấn trong việc lập hồ sơ chào bỏn cổ phiếu.
- Đối với doanh nghiệp thành lập mới thuộc lĩnh vực cơ sở hạ tầng hoặc cụng nghệ cao, để được thực hiện chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng, phải đỏp ứng cỏc điều kiện: Là doanh nghiệp làm chủ đầu tư xõy dựng cỏc cụng trỡnh cơ sở hạ tầng thuộc đề ỏn phỏt triển kinh tế - xó hội của cỏc Bộ, ngành và cỏc tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương hoặc doanh nghiệp hoạt động trong lĩnh vực cụng nghệ cao được khuyến khớch đầu tư theo quy định của phỏp luật; Cú dự ỏn đầu tư được cấp cú thẩm quyền phờ duyệt; Cú cam kết chịu trỏch nhiệm liờn đới của Hội đồng quản trị hoặc cỏc cổ đụng sỏng lập đối với phương ỏn phỏt hành và phương ỏn sử dụng vốn thu được từ đợt chào bỏn; Cú tổ chức bảo lónh phỏt hành; Cú ngõn hàng giỏm sỏt việc sử dụng vốn thu được từ đợt chào bỏn.
- Đối với cụng ty đầu tư chứng khoỏn, theo quy định của Luật Chứng khoỏn, cụng ty đầu tư chứng khoỏn là một chủ thể được chào bỏn chứng khoỏn. Cụng ty đầu tư chứng khoỏn là dạng quỹ đầu tư cú tư cỏch phỏp nhõn, được tổ chức dưới hỡnh thức cụng ty cổ phần theo quy định của Luật Doanh nghiệp để đầu tư chứng khoỏn. Phỏp luật về chứng khoỏn đặt ra những quy định cụ thể về chào bỏn cổ phiếu để thành lập cụng ty đầu tư.
- Cụng ty cổ phần chào bỏn trỏi phiếu chuyển đổi, trỏi phiếu cú kốm theo chứng quyền hoặc chứng quyền kốm theo cổ phiếu ưu đói ra cụng chỳng, ngoài điều kiện về vốn, tỡnh hỡnh tài chớnh, kinh doanh, cam kết thực hiện nghĩa vụ như phỏt hành trỏi phiếu bỡnh thường thỡ phương ỏn phỏt hành, phương ỏn sử dụng vốn thu được từ đợt chào bỏn, kế hoạch phỏt hành số cổ phiếu cần thiết cho việc chuyển đổi được Đại hội đồng cổ đụng thụng qua. Phương ỏn chuyển đổi bao gồm điều kiện, thời hạn chuyển đổi, tỷ lệ chuyển đổi, phương phỏp tớnh và cỏc điều kiện khỏc được xỏc định ngay trong phương ỏn phỏt hành.
- Tổ chức phỏt hành thực hiện chào bỏn trỏi phiếu cú bảo đảm ra cụng chỳng theo một trong hai phương thức bảo đảm bằng bảo lónh thanh toỏn hoặc bảo đảm bằng tài sản, ngoài điều kiện chung về chào bỏn trỏi phiếu quy định tại khoản 2 Điều 12 Luật Chứng khoỏn cũn phải cú cam kết bảo lónh thanh toỏn kốm theo tài liệu chứng minh năng lực tài chớnh của tổ chức bảo
lónh trong trường hợp bảo đảm bằng bảo lónh thanh toỏn hoặc cú tài sản đủ giỏ trị thanh toỏn trỏi phiếu trong trường hợp bảo đảm bằng tài sản. Giỏ trị tài sản dựng để bảo đảm tối thiểu bằng tổng giỏ trị trỏi phiếu đăng ký chào bỏn. Việc định giỏ tài sản dựng để bảo đảm phải do cơ quan, tổ chức thẩm định giỏ cú thẩm quyền thực hiện và cú giỏ trị khụng quỏ 12 thỏng kể từ ngày định giỏ. Tài sản dựng để bảo đảm phải được đăng ký với cơ quan cú thẩm quyền theo quy định của phỏp luật về giao dịch bảo đảm. Đối với trường hợp tổ chức bảo lónh thanh toỏn là Chớnh phủ hoặc Bộ Tài chớnh thay mặt Chớnh phủ bảo lónh thanh toỏn theo thẩm quyền thỡ khụng ỏp dụng.
- Trường hợp, tổ chức phỏt hành thực hiện chào bỏn cổ phiếu, trỏi phiếu ra cụng chỳng chung cho nhiều đợt, ngoài điều kiện chung về chào bỏn cổ phiếu, trỏi phiếu thỡ phải cú nhu cầu huy động vốn làm nhiều đợt phự hợp với dự ỏn đầu tư hoặc kế hoạch sản xuất kinh doanh được cấp cú thẩm quyền phờ duyệt và cú kế hoạch chào bỏn trong đú nờu rừ đối tượng, số lượng và thời gian dự kiến chào bỏn của từng đợt.
- Chào bỏn chứng khoỏn ra nước ngoài là một nội dung hoàn toàn mới mà hệ thống phỏp luật hiện hành quy định so với trước đõy. Theo quy định tại Nghị định 14/2007/NĐ-CP, tổ chức phỏt hành thực hiện chào bỏn chứng khoỏn ra nước ngoài phải khụng thuộc danh mục ngành nghề mà phỏp luật cấm bờn nước ngoài tham gia và phải đảm bảo tỷ lệ tham gia của bờn nước ngoài theo quy định của phỏp luật; cú quyết định thụng qua việc chào bỏn chứng khoỏn ra nước ngoài và phương ỏn sử dụng vốn thu được của Hội đồng quản trị hoặc Đại hội đồng cổ đụng (đối với cụng ty cổ phần), của Hội đồng thành viờn (đối với cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn từ hai thành viờn trở lờn), hoặc Chủ sở hữu cụng ty (đối với cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn một thành viờn) hoặc của đại diện chủ sở hữu vốn (đối với cụng ty nhà nước) và đỏp ứng cỏc điều kiện chào bỏn theo quy định của cơ quan cú thẩm quyền của nước nơi tổ chức phỏt hành đăng ký chào bỏn. Chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng để huy động vốn là quyền của mỗi doanh nghiệp. Phỏp luật chứng khoỏn cũng như cỏc cơ quan quản lý đề
cao quyền tự chủ của doanh nghiệp, tuy nhiờn, hoạt động của doanh nghiệp cần phải phự hợp với lợi ớch chung của quốc gia, và trước hết phải đảm bảo lợi ớch của chớnh những cổ đụng và người lao động hiện tại của doanh nghiệp. Trong điều kiện đồng tiền Việt Nam chưa tự do chuyển đổi và cũn hạn chế sự tham gia của bờn nước ngoài vào một số lĩnh vực, đối với hoạt động chào bỏn chứng khoỏn ra nước ngoài, phỏp luật quy định một số điều kiện trờn. Nếu