- Trỡnh bày, phõn tớch, đồng thời đưa ra nhận xột về cỏc khỏi niệm, định nghĩa hiện nay về chứng khoỏn và TTCK Xuất phỏt từ bản chất của chứng
2.2.3.1. Cơ chế quản lý nhà n-ớc đối với hoạt động chào bán chứng khoán ra công chúng
khoán ra công chúng
Trên thế giới có 3 cơ chế quản lý nhà n-ớc đối với hoạt động chào bán chứng khoán ra công chúng, đó là đăng ký, chấp thuận và cấp phép. Vậy 3 cơ chế này cú điểm gỡ giống và khỏc nhau? Dưới đõy là bảng so sỏnh cụ thể:
Bảng 2.2: Bảng so sỏnh cỏc cơ chế quản lý nhà nước đối với hoạt động chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng
Tiờu chớ
so sỏnh Chấp thuận Cấp phộp Đăng ký Tài liệu
chào bỏn Hồ sơ đăng ký chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng Điều kiện
chào bỏn Điều kiện khắt khe Điều kiện khắt khe
Cú thể cú điều kiện hoặc khụng cú điều kiện. Nếu cú
điều kiện thỡ điều kiện đơn giản hơn nhiều so với hai cơ chế chấp thuận và cấp phộp
Cơ quan cú thẩm quyền xem xột hồ sơ
Cơ quan quản lý nhà nước về lĩnh vực chứng khoỏn
Quyết định của cơ quan cú
thẩm quyền
Giấy chấp thuận Giấy phộp Giấy chứng nhận
Trỏch nhiệm của cơ quan
quản lý về TTCK
Việc cấp Giấy chứng nhận chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng chỉ cú nghĩa là hồ sơ đăng ký chào bỏn ra cụng chỳng của tổ chức phỏt hành đó đỏp ứng quy định phỏp luật.
Tổ chức phỏt hành phải chịu trỏch nhiệm về tớnh chớnh xỏc của hồ sơ đăng ký chào bỏn chứng khoỏn đó nộp. Chịu trỏch nhiệm về hồ sơ đăng ký chào bỏn chứng khoỏn đó được cấp phộp. Việc cấp Giấy chứng nhận chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng chỉ cú nghĩa là hồ sơ đăng ký chào bỏn ra cụng chỳng của tổ chức phỏt hành đó đỏp ứng quy định phỏp luật.
Tổ chức phỏt hành phải chịu trỏch nhiệm về tớnh chớnh xỏc của hồ sơ đăng ký chào bỏn chứng khoỏn đó nộp.
Quy trỡnh xột duyệt
Thành lập Hội đồng thẩm định với quy trỡnh
xột duyệt chặt chẽ Cú thể cú hoặc khụng Về nghĩa vụ cụng bố thụng tin của tổ chức phỏt hành Cú quy định Chế độ cụng bố thụng tin được quy định chặt chẽ đảm bảo cụng bố thụng tin đầy đủ, chớnh xỏc, kịp thời và cụng bằng đối với tất cả cỏc nhà đầu tư.
Trung Quốc, Ba Lan, Đài Loan, Thái Lan và nhiều n-ớc khác hiện đang áp dụng chế độ chấp thuận đối với hoạt động chào bán chứng khoán ra công chúng.
Luật Chứng khoán Trung Quốc quy định việc chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng phải được cơ quan giỏm quản chứng khoỏn của Quốc vụ viện hoặc bộ ngành được Quốc vụ viện uỷ quyền phờ chuẩn hoặc phờ duyệt trờn cơ sở phự hợp với cỏc điều kiện của phỏp luật. Bất kỳ đơn vị hoặc cỏ nhõn nào đều khụng được chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng nếu chưa được phờ chuẩn hoặc phờ duyệt theo phỏp luật [34, Điều 10].
Cơ quan giỏm quản chứng khoỏn của Quốc vụ viện chịu trỏch nhiệm xột duyệt hồ sơ xin phộp phỏt hành cổ phiếu của tổ chức phỏt hành [34, Điều 15]. Cơ quan giỏm quản chứng khoỏn của Quốc vụ viện đặt ra Hội đồng thẩm định phỏt hành, thẩm định hồ sơ xin phộp phỏt hành cổ phiếu theo phỏp luật. Thành viờn của Hội đồng thẩm định phỏt hành bao gồm cỏn bộ chuyờn nghiệp của cơ quan giỏm quản chứng khoỏn của Quốc vụ viện và cỏc chuyờn gia mời từ bờn ngoài, tiến hành biểu quyết đối với hồ sơ xin phộp phỏt hành cổ phiếu thụng qua hỡnh thức bỏ phiếu, từ đú đưa ra ý kiến thẩm định [34, Điều 14].
Sở dĩ Trung Quốc lựa chọn chế độ chấp thuận là bởi TTCK Trung Quốc là thị tr-ờng đang phát triển nên ch-a áp dụng ngay hình thức tiên tiến là đăng ký. Trong khi đó hình thức chấp thuận có -u điểm là thể hiện đ-ợc vai trò và trách nhiệm của các tổ chức trung gian, có tác dụng tăng c-ờng tính chuyên môn nghiệp vụ trên TTCK, các công ty phải cung cấp tốt dịch vụ cho khách hàng và tăng c-ờng tính cạnh tranh, chia sẻ trách nhiệm cho từng tổ chức trên TTCK [35].
Luật Chứng khoán Đài Loan quy định: Ngoại trừ việc phát hành trái phiếu Chính phủ và chứng chứng khoán phát hành theo quyết định đặc biệt của Bộ Tài chính, nghiêm cấm việc chào bán chứng khoán ra công chúng mà không có sự chấp thuận của ủy ban Chứng khoán. Mọi quy định về việc xin phép chấp thuận và quy trình đăng ký do ủy ban Chứng khoán quyết định.
Giống với Trung Quốc và Đài Loan, Bungaria cũng lựa chọn cơ chế chấp thuận đối với hoạt động chào bán chứng khoán ra công chúng. Luật Chứng khoán Bungaria 1999 quy định:
Việc chào bán chứng khoán lần đầu ra công chúng chỉ đ-ợc phép khi tổ chức phát hành hoặc tổ chức trung gian công bố bản cáo bạch theo đúng ph-ơng thức và nội dung quy định tại Luật này và các văn bản d-ới luật. Bản cáo bạch và thông cáo về việc chào bán ra công chúng chỉ đ-ợc công bố sau khi đ-ợc ủy ban Chứng khoán phê chuẩn bằng văn bản... [29]
Cơ chế đăng ký chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng hiện đang được ỏp dụng ngày càng phổ biến tại nhiều nước. Luật Chứng khoán Estonia năm 2000 quy định: "Tổ chức phát hành phải đăng ký việc chào bán chứng khoán ra công chúng với cơ quan giám sát chứng khoán tr-ớc theo đúng thủ tục do Chính phủ n-ớc Cộng hoà quy định. Việc phát hành chứng khoán ra công chúng mà không đăng ký với cơ quan giám sát chứng khoán là không có giá trị" (Điều 9). Cũng tại Điều 4 Luật Chứng khoán Nhật Bản 1992 quy định: "Không một chứng khoán nào đ-ợc phát hành hoặc chào bán công khai trừ phi ng-ời phát hành đã đăng ký với Bộ tr-ởng Bộ Tài chính về việc chào bán hoặc phát hành chứng khoán đó". Điều 65 Luật Chứng khoán Thái Lan 1992 quy định: "Việc chào bán chứng khoán ra công chúng chỉ đ-ợc tiến hành khi bản đăng ký phát hành và dự thảo bảncáo bạch do ng-ời sáng lập công ty trách nhiệm hữu hạn đại chúng, công ty hoặc ng-ời sở hữu chứng khoán đăng ký với ủy ban Chứng khoán đã có hiệu lực,..." [23, tr. 63].
Tại Việt Nam, mô hình quản lý phát hành chứng khoán tại Nghị định 48/1998/NĐ-CP là cấp phép căn cứ vào các tiêu chuẩn cụ thể. Mô hình quy định tại Nghị định 144/2003/NĐ-CP về cơ bản cũng là quản lý theo chất l-ợng, tuy đã b-ớc đầu chuyển sang chế độ đăng ký. Khi TTCK mới ra đời, việc quản lý theo chế độ cấp phép có điều kiện là hợp lý, do ng-ời đầu t- ch-a
quen với các hoạt động của TTCK, cơ quan quản lý cũng nh- các tổ chức trung gian trên thị tr-ờng ch-a có kinh nghiệm, khung pháp lý ch-a đầy đủ. Việc đặt ra các điều kiện sẽ loại bỏ ngay từ đầu các công ty quá nhỏ, không có triển vọng phát triển làm mất lòng tin của ng-ời đầu t- đối với các tổ chức phát hành. Tr-ớc thực trạng là cho đến nay chỉ có một số công ty cổ phần thực hịên đăng ký phát hành chứng khoán lần đầu ra công chúng với UBCKNN, nhiều ng-ời cho rằng chính các điều kiện quy định tại các Nghị định nói trên đã gây trở ngại cho các doanh nghiệp. Thực ra nguyên nhân sâu xa là do sự bất cập của luật pháp, đại bộ phận các doanh nghiệp có thể chào bán chứng khoán ra công chúng mà không phải tuân thủ những nghĩa vụ công bố thông tin theo pháp luật về chứng khoán.
Xuất phát từ yêu cầu về hội nhập kinh tế quốc tế cũng nh- yêu cầu về cải cách hành chính quản lý theo h-ớng thị tr-ờng, căn cứ vào mức độ phát triển của thị tr-ờng, qua nghiên cứu tham khảo Luật Chứng khoán các n-ớc và các khuyến cáo của IOSCO, Luật Chứng khoán Việt Nam đ-ợc Quốc hội thông qua ngày 29/6/2006 quy định mô hình quản lý việc đăng ký chào bán chứng khoán ra công chúng trên cơ sở kết hợp cả hai mô hình quản lý theo chất l-ợng và công bố thông tin đầy đủ nhằm ngăn ngừa những tổ chức phát hành quá nhỏ, không đủ uy tín huy động vốn trên TTCK để bảo vệ các nhà đầu t-. Theo đó, tổ chức phát hành phải đáp ứng đầy đủ các điều kiện chào bán chứng khoán ra công chúng theo quy định tại Điều 12 Luật Chứng khoán, phải đăng ký chào bán chứng khoán ra công chúng với UBCKNN theo khoản 1 Điều 13 Luật Chứng khoán và phải tuân thủ các thủ tục chào bán chứng khoán ra công chúng theo các quy định tại Luật Chứng khoán và các văn bản h-ớng dẫn thi hành (nộp hồ sơ đăng ký chào bán, công bố bản cáo bạch và thông báo phát hành chứng khoán, phân phối chứng khoán..). UBCKNN chỉ cấp Giấy chứng nhận chào bán chứng khoán ra công chúng khi hồ sơ đăng ký chào bán đã hợp lệ theo quy định pháp luật. Việc UBCKNN cấp Giấy chứng nhận chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng chỉ cú nghĩa là hồ sơ đăng ký chào bỏn ra
cụng chỳng của tổ chức phỏt hành đó đỏp ứng đủ cỏc điều kiện, thủ tục theo quy định của phỏp luật, khụng cú nghĩa khẳng định tỡnh hỡnh hoạt động kinh doanh và quản lý của tổ chức chào bỏn là tốt. Sự đỏnh giỏ doanh nghiệp tuỳ thuộc vào cỏch nhỡn nhận của từng nhà đầu tư, nhà đầu tư phải tự chịu mọi rủi ro đầu tư vào chứng khoỏn sau khi chứng khoỏn đú được phỏt hành theo đỳng quy định của phỏp luật.
Tuy nhiờn, tuỳ thuộc vào chớnh sỏch phỏt triển TTCK của mỗi nước mà cú những quy định nới lỏng về thủ tục chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng đối với một số chủ thể chào bỏn nhất định. Cỏc chủ thể này đ-ợc miễn trừ nghĩa vụ đăng ký chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng theo quy định của Luật Chứng khoỏn [23, tr. 66].
Tại Cộng hoà Phỏp, Phỏp lệnh số 2009-80 ngày 22/1/2009 được ban hành căn cứ vào Điều 152 Đạo luật về hiện đại húa kinh tế ngày 4/8/2008 ủy quyền cho Chớnh phủ Phỏp ban hành lệnh để triển khai thực hiện quy định phỏp lý liờn quan cải cỏch cơ chế chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng và sửa đổi (những sửa đổi này được thực hiện nhằm nõng cao tớnh cạnh tranh của thị trường tài chớnh Phỏp và hài hũa hũa định nghĩa phỏp lý của Phỏp về chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng với định nghĩa của Chõu Âu quy định tại Chỉ thị về Bản cỏo bạch) cỏc quy định chung của cơ quan quản lý chứng khoỏn Phỏp (AMF - the Autoritộ des marchộs financiers) cũng đưa ra quy định về phỏt hành riờng lẻ. Đạo luật cải cỏch và cỏc quy định sửa đổi cú hiệu lực từ 1/4/2009. Kể từ khi ban hành Chỉ thị về Bản cỏo bạch của EU, cỏc đợt phỏt hành chứng khoỏn cho dưới 100 cỏ nhõn hoặc phỏp nhõn của quốc gia thành viờn, khụng kể nhà đầu tư được cụng nhận (qualified investors), thỡ khụng yờu cầu phải cú bản cỏo bạch.
Theo quy định của Phỏp về cỏc trường hợp ngoại trừ, một đợt phỏt hành khụng phải là chào bỏn ra cụng chỳng và khụng yờu cầu phải cú bản cỏo bạch nếu thuộc một trong những trường hợp sau:
- Giỏ trị chào bỏn thấp hơn €100,000, hay một giỏ trị tương đương nếu phỏt hành bằng ngoại tệ, được tiến hành trong vũng 12 thỏng kể từ giao dịch đầu tiờn;
- Giỏ trị chào bỏn từ EUR 100.000 đến EUR 2.500.000, hay một giỏ trị tương đương nếu phỏt hành bằng ngoại tệ, được tiến hành trong vũng 12 thỏng kể từ giao dịch đầu tiờn, nếu số chứng khoỏn phỏt hành đại diện cho dưới 50% tổng vốn của tổ chức phỏt hành;
- Chào bỏn cho mỗi nhà đầu tư giỏ trị chứng khoỏn trờn € 50.000 hay một giỏ trị tương đương nếu phỏt hành bằng ngoại tệ, đối với từng giao dịch;
- Phỏt hành chứng khoỏn mà giỏ mỗi chứng khoỏn ớt nhất là EUR 50.000 hay một giỏ trị tương đương nếu phỏt hành bằng ngoại tệ [37, tr. 4].
Luật Chứng khoỏn Bungaria, tại Điều 79 quy định một số trường hợp chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng khụng phải thực hiện thủ tục đăng ký, khụng phải nộp Bản cỏo bạch cho ủy ban Chứng khoán:
(1) Đối với chứng khoỏn do nhà nước hoặc Ngõn hàng nhà nước Bulgari phỏt hành hoặc đảm bảo; (2) Đối với chứng khoỏn do cỏc tổ chức quốc tế mà nước cộng hoà Bulgari là thành viờn phỏt hành; (3) Cổ phiếu được phỏt hành do kết quả việc sỏp nhập, mua lại hoặc mời thầu; (4) Đối với cổ phiếu của cỏc cụng ty cụng chỳng, chỉ phỏt hành tới cỏc đối tượng được đặt mua là cỏc cổ đụng và nhõn viờn trong cụng ty theo hợp đồng lao động, nếu số lượng này nhỏ hơn 300 người; (5) Đối với cỏc cổ phiếu được phõn bổ trong nội bộ cỏc cổ đụng trong trường hợp chuyển một phần lợi nhuận vào vốn mà khụng thanh toỏn hoặc tăng thờm giỏ trị cổ phiếu; (6) Chuyển nợ vào cổ phần, nếu nợ đó được cụng bố trong bản cỏo bạch… [29].
Luật Chứng khoỏn Hoa Kỳ 1933 lại chỉ quy định cỏc trường hợp miễn trừ, cỏc trường hợp cũn lại được coi là chào bỏn ra cụng chỳng và phải đăng
ký với ủy ban Chứng khoán Hoa Kỳ. Cỏc loại chứng khoỏn được miễn trừ trong phạm vi điều chỉnh của Luật Chứng khoỏn 1933 gao gồm:
- Bất cứ loại chứng khoỏn nào được phỏt hành hoặc được bảo lónh phỏt hành bới chớnh quyền địa phương hoặc bởi luật ngõn sỏch, hoặc theo hỡnh thức phỏt hành chứng khoỏn thay lương hưu, hoặc theo kế hoạch phõn chia lợi nhuận đỏp ứng cỏc quy định của luật ngõn sỏch… nếu ủy ban Chứng khoán thấy là cụng bằng và bảo vệ lợi ớch của nhà đầu tư.
- Cỏc tớn phiếu, hối phiếu chấp nhận thanh toỏn của Ngõn hàng cú thời hạn khụng quỏ 9 thỏng.
- Cỏc chứng khoỏn được phỏt hành bởi một người hoặc tổ chức được tổ chức và hoạt động chỉ với mục đớch riờng cho tụn giỏo, giỏo dục, từ thiện… khụng nhằm mục đớch lợi nhuận và những thu nhập, quyền lợi khụng được chia cho bất cứ ai.
Thỏi Lan cũng quy định những trường hợp miễn trừ giống Hoa Kỳ nhưng quy định của Thỏi Lan đơn giản hơn. Luật Chứng khoỏn Thỏi Lan, tại Điều 63 và 64 quy định ngoại trừ nghĩa vụ đăng ký chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng, theo đú những quy định trong chương "Chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng" khụng ỏp dụng đối với việc chào bỏn cỏc loại chứng khoỏn sau: (1) Tớn phiếu kho bạc; (2) Trỏi phiếu Chớnh phủ; (3) Trỏi phiếu của Ngõn hàng Trung ương Thỏi lan; (4) Trỏi phiếu do Bộ Tài chớnh bảo lónh lói suất và gốc; (5) Cỏc loại chứng khoỏn khỏc do ủy ban Chứng khoán quy định. Những quy định trong chương "Chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng" cũng khụng ỏp dụng trong cỏc trường hợp: (1) Chào bỏn cỏc chứng chỉ đầu tư do cụng ty chứng khoỏn được phộp tham gia quản lý quỹ tương hỗ phỏt hành; (2) Chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng hoặc cho bất cứ cỏ nhõn nào mà tổng giỏ trị của toàn bộ chứng khoỏn thấp hơn số lượng tiền do ủy ban Chứng khoán quy định (20 triệu bath); (3) Chào bỏn cho một số lượng người được xỏc định theo quy định của ủy ban Chứng khoán (dưới 100 người). Đối với cỏc trường hợp
được miễn trừ nghĩa vụ đăng ký chào bỏn chứng khoỏn, những người sỏng lập cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn đại chỳng, cụng ty hoặc chủ sở hữu chứng khoỏn phải bỏo cỏo kết quả việc bỏn đú lờn cơ quan quản lý TTCK trong vũng 15 ngày kể từ ngày kết thỳc việc chào bỏn.
Thỏng 11 năm 2008, Ủy ban chứng khoỏn và Sở giao dịch Thỏi Lan cú Thụng bỏo số KorChor. 18/2551 về "Miễn trừ trỏch nhiệm đăng ký chào bỏn chứng khoỏn". Khoản 9 Thụng bỏo này quy định cỏc trường hợp chào bỏn sau đõy sẽ khụng phải thực hiện đăng ký và cung cấp bản cỏo bạch với Ủy ban:
- Phỏt hành riờng lẻ cổ phiếu cho khụng quỏ 50 nhà đầu tư trong vũng 12 thỏng;
- Việc chào bỏn cổ phiếu với giỏ trị tớch lũy/giỏ trị gộp khụng quỏ 12