6. Kết cấu đề tài:
2.5.1. Hợp đồng, giao dịch phải được Hội đồng thành viên chấp nhận:
41
a) Hợp đồng, giao dịch giữa công ty với các đối tượng sau đây phải được Hội đồng thành viên chấp thuận:37
- Thành viên, người đại diện theo ủy quyền của thành viên, giám đốc, người đại diện theo pháp luật của công ty.
- Người có liên quan của những người nêu trên .
- Người quản lý công ty mẹ, người có thẩm quyền bổ nhiệm người quản lý công ty mẹ; người có liên quan với những người này.
Người đại diện theo pháp luật của công ty phải gửi đến các thành viên Hội đồng thành viên, đồng thời niêm yết dự thảo hợp đồng tại trụ sở chính và chi nhánh của công ty hoặc thông báo nội dung chủ yếu của giao dịch dự định tiến hành.
Nếu Điều lệ không quy định, Hội đồng thành viên phải quyết định việc chấp thuận hợp đồng hoặc giao dịch trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày niêm yết; trong trường hợp này, hợp đồng, giao dịch được chấp thuận nếu có sự đồng ý của số thành viên đại diện ít nhất 75% tổng số vốn có quyền biểu quyết. Thành viên có liên quan trong các hợp đồng, giao dịch không có quyền biểu quyết.
Việc quy định thành viên có liên quan không được biểu quyết có khó khăn trên thực tế. Giả sử một thành viên công ty A nắm 65% số vốn và có một con trai là giám đốc công ty B. Công ty B bán nguyên liệu cho công ty A. Giao dịch đó phải đưa ra Hội đồng thành viên. Khi biểu quyết ông bố nắm 65% không được bỏ phiếu. Vậy chỉ còn số thành viên của 35% phần vốn còn lại được bỏ phiếu. Tuy nhiên, một quyết định của Hội đồng thành viên mà chỉ có các thành viên của 35% số vốn bỏ phiếu thì sẽ không có giá trị. Vậy người nắm 65% kia có được quyết định hay không để cho quyết định của Hội đồng thành viên đủ 75%?. Tương tự như vậy, một công ty mẹ nắm 55% vốn Điều lệ trong một công ty con, nay công ty con bán nguyên liệu cho công ty mẹ thì ai trong công ty mẹ sẽ quyết định, và nếu quyết định thì chỉ có số người đại diện cho 45% số vốn38.
Hơn nữa, việc yêu cầu niêm yết bản hợp đồng cũng không phù hợp với thực tế. Một bản hợp đồng có thể có vài chục trang không phải là ít, ngần ấy trang thì dán ở chỗ nào cho đủ, hơn nữa cũng chẳng có ai đọc. Ngoài ra, trong
37 Khoản 1 Điều 59 luật doanh nghiệp 2005 được sửa đổi bổ sung 2009
38 Nguyễn Ngọc Bích, Nguyễn Đình Cung, công ty, vốn, quản lý và tranh chấp theo luật doanh nghiệp 2005, Nxb tri thức/ trang 304
42
hợp đồng còn có điều yêu cầu giữ kín nội dung ký kết, công khai là vi phạm đối với đối tác !39
b) Hợp đồng, giao dịch bị vô hiệu và xử lý theo quy định của pháp luật khi việc giao kết không đúng quy định tại điểm a ở trên. Người đại diện theo pháp luật của công ty, thành viên có liên quan và người có liên quan của thành viên đó phải bồi thường thiệt hại phát sinh, hoàn trả cho công ty các khoản lợi thu được từ việc thực hiện hợp đồng, giao dịch đó40.