CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ HỘ KINH DOANH VÀ THỰC TIỄN CHUYỂN ĐỔI HỘ KINH DOANH THÀNH DOANH NGHIỆP TRÊN ĐỊA BÀN THÀNH PHỐ HÀ NỘI
2.1. Nội dung cơ bản của pháp luật Việt Nam về hộ kinh doanh
2.1.1. Quy định về đăng ký thành lập, hình thức tổ chức của hộ kinh doanh
Luật Doanh nghiệp 2014 không có quy định về việc thành lập, đăng ký hộ kinh doanh. Điều 183, Điều 212 dẫn chiếu đến hộ kinh doanh trong mối liên hệ, chuyển đổi thành doanh nghiệp. Tuy nhiên, Nghị định số 78/2015/NĐ-CP hướng dẫn về thủ tục đăng ký kinh doanh của Luật doanh nghiệp quy định chi tiết về việc các điều kiện thành lập, thủ tục đăng ký hộ kinh doanh. Điều 67 Nghị định 78/2015/NĐ-CP quy định: “1. Công dân Việt Nam đủ 18 tuổi, có năng lực pháp luật và năng lực hành vi dân sự đầy đủ; các hộ gia đình có quyền thành lập hộ kinh doanh và có nghĩa vụ đăng ký hộ kinh doanh theo quy định tại Chương này”. Theo quy định này, có hai nhóm chủ thể có quyền thành lập hộ kinh doanh tại Việt Nam là cá nhân và hộ gia đình.
• Cá nhân, nhóm cá nhân: Cá nhân có quyền thành lập hộ kinh doanh khi đáp ứng các điều kiện: (i) Cá nhân là công dân Việt Nam đủ 18 tuổi, có năng lực pháp luật, năng lực hành vi dân sự đầy đủ, (ii) Cá nhân không thuộc diện pháp luật cấm kinh doanh; (iii) Cá nhân không đồng thời là chủ hộ kinh doanh khác, không phải là chủ doanh nghiệp tư nhân, không phải là thành viên hợp danh của công ty hợp danh trừ trường hợp được sự đồng ý của các thành viên hợp danh còn lại. Như vậy, pháp luật đã loại trừ quyền thành lập hộ kinh doanh tại Việt Nam của người nước ngoài, chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh và các đối tượng bị cấm kinh doanh. Trường hợp hộ kinh doanh được thành lập bởi một nhóm cá nhân thì từng cá nhân cũng đáp ứng các điều kiện nêu trên.
26
• Hộ gia đình: Việc quy định hộ gia đình có quyền thành lập hộ kinh doanh là một đặc điểm riêng của pháp luật Việt Nam. Quy định này đồng nghĩa với việc thừa nhận hộ gia đình là một chủ thể kinh doanh trong nền kinh tế. Cơ sở của quy định này bắt nguồn từ việc công nhận hộ gia đình là một chủ thể trong quan hệ pháp luật dân sự theo Bộ luật dân sự năm 1995, Bộ luật dân sự năm 2005. Pháp luật công nhận quyền thành lập hộ kinh doanh cho hộ gia đình một cách đương nhiên mà không phải tuân thủ các điều kiện nào, ngoài trừ hạn chế “…hộ gia đình theo quy định tại khoản 1 Điều này chỉ được đăng ký một hộ kinh doanh trong phạm vi toàn quốc”. Tuy nhiên, cơ sở xác định là hộ gia đình vẫn còn chưa rõ ràng. Điều 106 Bộ luật dân sự 2005 đưa ra khái nhiệm về hộ gia đình: “Hộ gia đình mà các thành viên có tài sản chung, cùng đóng góp công sức để hoạt động kinh tế chung trong sản xuất nông, lâm, ngư nghiệp hoặc một số lĩnh vực sản xuất, kinh doanh khác do pháp luật quy định là chủ thể tham gia quan hệ dân sự thuộc các lĩnh vực này”. Còn trong Bộ luật Dân sự 2015 chưa quy định rõ về khái niệm hộ gia đình để phù hợp và thống nhất với quy định về hộ gia đình trong các văn bản pháp luật khác để đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp cho các thành viên trong hộ gia đình đối với tài sản thuộc sở hữu chung. Theo đó, hộ gia đình theo Bộ luật dân sự được xác định dựa trên tập hợp các thành viên có tài sản chung, đóng góp công sức chung để hoạt động kinh doanh. Vậy yếu tố gia đình như quan hệ nuôi dưỡng, quan hệ huyết thống, quan hệ hôn nhân có bắt buộc cấu thành hộ gia đình không? Việc công nhận quyền thành lập hộ kinh doanh cho gia đình nhưng không xác định rõ các yếu tố, đặc điểm pháp lý của hộ gia đình sẽ phát sinh nhiều vướng mắc trong thực thi pháp luật. Còn trong Bộ luật Dân sự 2015 chưa quy định rõ về khái niệm hộ gia đình để phù hợp và thống nhất với quy định về hộ gia đình trong các văn bản pháp luật khác để đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp cho các thành viên trong hộ gia đình đối với tài sản thuộc sở hữu chung.
Cá nhân, hộ gia đình có quyền thành lập hộ kinh doanh và có nghĩa vụ đăng ký hộ kinh doanh trừ trường hợp: “Hộ gia đình sản xuất nông, lâm, ngư nghiệp, làm muối và những người bán hàng rong, quà vặt, buôn chuyến, kinh doanh lưu động,
27
làm dịch vụ có thu nhập thấp không phải đăng ký, trừ trường hợp kinh doanh các ngành, nghề có điều kiện. UBND tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương quy định mức thu nhập thấp áp dụng trên phạm vi địa phương” (Khoản 2 Điều 66 Nghị định 78/2015/NĐ-CP).
2.1.1.2. Quy định về đăng ký hộ kinh doanh
Điều 70 Nghị định 78/2015/NĐ-CP quy định về đăng ký hộ kinh doanh, theo đó, hộ kinh doanh nộp 01 bộ hồ sơ tại cơ quan đăng ký kinh doanh cấp huyện khi đăng ký thành lập hộ kinh doanh hoặc đăng ký thay đổi nội dung đã đăng ký.
Thủ tục đăng ký kinh doanh của hộ kinh doanh bao gồm các bước sau:
Bước 1: Đề nghị đăng ký kinh doanh. Cá nhân hoặc đại diện hộ gia đình gửi Giấy đề nghị đăng ký kinh doanh hộ kinh doanh, bản sao hợp lệ Thẻ căn cước công dân hoặc Chứng minh nhân dân hoặc Hộ chiếu còn hiệu lực của các cá nhân tham gia hộ kinh doanh hoặc người đại diện hộ gia đình và bản sao hợp lệ biên bản họp nhóm cá nhân về việc thành lập hộ kinh doanh đối với trường hợp hộ kinh doanh do một nhóm cá nhân thành lập đến cơ quan đăng ký kinh doanh cấp huyện nơi đặt địa điểm kinh doanh.
Bước 2: Xác nhận và thẩm tra. Nhà chức trách có thẩm quyền khi tiếp nhận hồ sơ phải cấp cho người nộp hồ sơ một giấy biên nhận làm bằng chứng cho việc tiếp nhận hồ sơ, rồi sau đó kiểm tra tính hợp lệ của hồ sơ. Trong thời hạn năm ngày làm việc, nhà chức trách có thẩm quyền phải cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho hộ kinh doanh nếu hồ sơ hợp lệ, hoặc phải thông báo những nội dung cần sửa đổi hay yêu cầu bổ sung văn bản, nếu hồ sơ không hợp lệ.
Điều 71 trong Nghị định này quy định chi tiết về hồ sơ, trình tự, thủ tục đăng ký hộ kinh doanh, cụ thể: Cá nhân, nhóm cá nhân hoặc người đại diện hộ gia đình gửi Giấy đề nghị đăng ký hộ kinh doanh đến cơ quan đăng ký kinh doanh cấp huyện nơi đặt địa điểm kinh doanh. Nội dung Giấy đề nghị đăng ký hộ kinh doanh gồm: Tên hộ kinh doanh, địa chỉ địa điểm kinh doanh; số điện thoại, số fax, thư điện tử (nếu có); Ngành, nghề kinh doanh; Số vốn kinh doanh; Số lao động; Họ, tên, chữ ký, địa chỉ nơi cư trú, số và ngày cấp Thẻ căn cước công dân hoặc Chứng minh
28
nhân dân hoặc Hộ chiếu còn hiệu lực của các cá nhân thành lập hộ kinh doanh đối với hộ kinh doanh do nhóm cá nhân thành lập, của cá nhân đối với hộ kinh doanh do cá nhân thành lập hoặc đại diện hộ gia đình đối với trường hợp hộ kinh doanh do hộ gia đình thành lập.
Kèm theo Giấy đề nghị đăng ký hộ kinh doanh phải có bản sao hợp lệ Thẻ căn cước công dân hoặc Chứng minh nhân dân hoặc Hộ chiếu còn hiệu lực của các cá nhân tham gia hộ kinh doanh hoặc người đại diện hộ gia đình và bản sao hợp lệ biên bản họp nhóm cá nhân về việc thành lập hộ kinh doanh đối với trường hợp hộ kinh doanh do một nhóm cá nhân thành lập.
Khi tiếp nhận hồ sơ, cơ quan đăng ký kinh doanh cấp huyện trao Giấy biên nhận và cấp Giấy chứng nhận đăng ký hộ kinh doanh cho hộ kinh doanh trong thời hạn 03 ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ, nếu có đủ các điều kiện sau đây: Ngành, nghề kinh doanh không thuộc danh mục ngành, nghề cấm kinh doanh; Tên hộ kinh doanh dự định đăng ký phù hợp quy định tại Điều 73 Nghị định này; Nộp đủ lệ phí đăng ký theo quy định. Trường hợp hồ sơ không hợp lệ, trong thời hạn 03 ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ, cơ quan đăng ký kinh doanh cấp huyện phải thông báo rõ nội dung cần sửa đổi, bổ sung bằng văn bản cho người thành lập hộ kinh doanh.
Nếu sau 03 ngày làm việc, kể từ ngày nộp hồ sơ đăng ký hộ kinh doanh mà không nhận được Giấy chứng nhận đăng ký hộ kinh doanh hoặc không nhận được thông báo yêu cầu sửa đổi, bổ sung hồ sơ đăng ký hộ kinh doanh thi người đăng ký hộ kinh doanh có quyền khiếu nại theo quy định của pháp luật về khiếu nại, tố cáo.
Định kỳ vào tuần làm việc đầu tiên hàng tháng, cơ quan đăng ký kinh doanh cấp huyện gửi danh sách hộ kinh doanh đã đăng ký tháng trước cho cơ quan thuế cùng cấp, Phòng Đăng ký kinh doanh và cơ quan quản lý chuyên ngành cấp tỉnh.
Đăng ký hộ kinh doanh về cơ bản dễ hơn so với thành lập doanh nghiệp vì ít gò bó ở một khuôn khổ nhất định. Tuy nhiên khi tiến hành quy trình gặp nhiều cản trở, bởi việc có khuôn khổ thì dễ đi vào quy định hơn, còn không có khuôn khổ
29
thì tùy thuộc vào cơ quan đăng ký và chuyên viên xử lý hồ sơ. Việc đăng ký kinh doanh không đặt ra đối với hộ gia đình hoạt động trong lĩnh vực nông, lâm, ngư nghiệp và làm muối, cũng như đối với những người bán hàng rong, quà vặt, buôn chuyến, kinh doanh lưu động hoặc làm dịch vụ có thu nhập thấp, không kể việc kinh doanh các ngành, nghề có điều kiện theo quy định của pháp luật.
Đối với việc đặt tên hộ kinh doanh, điều 73 của Nghị định quy định: Hộ kinh doanh có tên gọi riêng. Tên hộ kinh doanh bao gồm hai thành tố sau đây: Loại hình “Hộ kinh doanh”; Tên riêng của hộ kinh doanh. Tên riêng được viết bằng các chữ cái trong bảng chữ cái tiếng Việt, các chữ F, J, Z, W, có thể kèm theo chữ số, ký hiệu. Không được sử dụng từ ngữ, ký hiệu vi phạm truyền thống lịch sử, văn hóa, đạo đức và thuần phong mỹ tục của dân tộc để đặt tên riêng cho hộ kinh doanh. Hộ kinh doanh không được sử dụng các cụm từ “công ty”, “doanh nghiệp”
để đặt tên hộ kinh doanh. Tên riêng hộ kinh doanh không được trùng với tên riêng của hộ kinh doanh đã đăng ký trong phạm vi huyện. Như vậy, hộ kinh doanh có tên gọi riêng, tên hộ kinh doanh sẽ bao gồm hai thành tố đó là: hộ kinh doanh và tên riêng của hộ kinh doanh. Việc đặt tên hộ kinh doanh không được sử dụng từ ngữ, ký hiệu vi phạm truyền thống lịch sử, văn hóa, đạo đức và thuần phong mỹ tục của dân tộc để đặt tên riêng cho hộ kinh doanh và không được sử dụng các cụm từ “công ty”, “doanh nghiệp” để đặt tên hộ kinh doanh.
Để tránh nhầm lẫn cũng như trùng lặp thì tên riêng không được trùng với hộ đã đăng ký trong phạm vi huyện. Khi đặt tên cho hộ kinh doanh, có thể đặt theo một trong các gợi ý sau: (i) Đặt tên hộ kinh doanh dựa trên ngành, nghề đăng ký hoạt động; (ii) Đặt tên hộ kinh doanh theo tên cá nhân sao cho phù hợp; (iii) Đặt tên hộ kinh doanh theo tên địa danh nổi bật về các mặt hàng kinh doanh mang tính bản địa;
(iv) Đặt tên hộ kinh doanh bằng các tính từ phổ biến gây ấn tượng với khách hàng;
(v) Đặt tên hộ kinh doanh theo các danh từ liên quan đến cuộc sống, phổ biến trong xã hội; (vi) Đặt tên hộ kinh doanh kết hợp với các từ ngoại ngữ (ví dụ như: fashion, shoes, shop, spa,..). Việc quy định các điều kiện về đặt tên hộ kinh doanh như vậy nhằm mục đích tránh gây nhầm lẫn đối với các doanh nghiệp, các công ty và hộ
30
kinh doanh khác đang hoạt động kinh doanh trên thị trường. Mặt khác, cũng hạn chế được trường hợp các chủ thể lợi dụng việc đặt tên hộ kinh doanh trùng nhau để cạnh tranh không lành mạnh đối với các hộ kinh doanh khác. Từ đó, góp phần đảm bảo lợi ích cho khách hàng, người tiêu dùng khi sử dụng các sản phẩm của các hộ kinh doanh khác nhau và cũng tạo điều kiện thuận lợi cho cơ quan nhà nước có thẩm quyền quản lý hoạt động kinh doanh của các hộ kinh doanh trên địa bàn.