Chương 3: YÊU CẦU VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ ĐIỀU KIỆN KINH DOANH TẠI VIỆT NAM
3.2. Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật về điều kiện kinh doanh
3.2.1. Sửa đổi, bổ sung các quy định pháp luật về điều kiện kinh doanh
Thực trạng pháp luật về điều kiện kinh doanh cho thấy còn tồn tại nhiều quy định ban hành không đúng thẩm quyền, bất cập, chưa hợp lý, gây cản trở hoạt động kinh doanh hoặc không đạt hiệu quả quản lý nhà nước, do vậy, việc kịp thời sửa đổi, bổ sung các quy định pháp luật để khắc phục tình trạng trên là cần thiết.
Thứ nhất, sửa đổi, bổ sung các quy định về cơ quan có thẩm quyền cấp phép Đối với điều kiện kinh doanh cần cấp phép hay xác nhận của cơ quan nhà nước, cần bổ sung các quy định xác định rõ thẩm quyền cũng như trách nhiệm trong quá trình cấp phép của cơ quan; rà soát việc phân cấp giữa các cơ quan quản lý để bảo đảm phù hợp với tình hình thực tiễn cũng như năng lực mỗi địa phương.
Đối với điều kiện kinh doanh không cần xác nhận dưới bất kỳ hình thức nào của cơ quan có thẩm quyền, cần quy định rõ trách nhiệm hướng dẫn thực hiện cũng như quy định rõ ràng, minh bạch cơ quan quản lý đối với những ngành nghề đó, tránh việc có quá nhiều cơ quan quản lý chuyên ngành nhưng khi có sai phạm xảy ra không có cơ quan nào chịu trách nhiệm.
Thứ hai, sửa đổi, bổ sung các quy định về các điều kiện kinh doanh cụ thể Việc sửa đổi bổ sung các điều kiện kinh doanh cụ thể cần tập trung vào những nội dung sau:
Một là, khắc phục sự chưa thống nhất về nội dung giữa luật, hoặc pháp lệnh, NĐ và thông tư, quyết định của các bộ về các điều kiện kinh doanh đối với một ngành, nghề cụ thể; đặc biệt, hạn chế tình trạng văn bản hướng dẫn thêm nhiều điều kiện, thủ tục không có trong văn bản gốc. Để khắc phục tình trạng này, cơ quan có thẩm quyền cần kịp thời rà soát ban hành văn bản sửa đổi bổ sung như sau: nếu văn bản có hiệu lực cấp dưới có mâu thuẫn với văn bản gốc nhưng nội dung văn bản dưới là hợp lý, phù hợp với điều kiện hiện hành thì cần thiết phải sửa đổi văn bản gốc và ngược lại, nếu các nội dung khác là vô lý, bất cập cần sửa đổi, bổ sung tại văn bản hướng dẫn. Mặc dù, về nguyên tắc nếu có sự khác nhau giữa các văn bản thì áp dụng văn bản có hiệu lực pháp lý cao hơn tuy nhiên trên thực tế, trong thực thi pháp luật nói chung và pháp luật về điều kiện kinh doanh nói riêng hầu hết các cơ quan có thẩm quyền đều áp dụng các thông tư hướng dẫn để giải quyết các vụ việc. Do vậy, để bảo đảm tính thống nhất của pháp luật, bảo đảm áp dụng đúng quy định của pháp luật, cần thiết phải sửa đổi và thống nhất các quy định như đã nêu.
Hai là, cụ thể hóa, hợp lý hóa các điều kiện hay tiêu chí để cấp phép hoặc không cấp phép đối với tất cả các điều kiện kinh doanh, đảm bảo các điều kiện hay tiêu chí có thể lượng hóa được, giải thích và áp dụng một cách thống nhất các thuật ngữ “phù hợp”, “đủ”, “đạt tiêu chuẩn”, “bảo đảm”, “hợp lệ”.
Sửa đổi, bổ sung với những điều kiện chưa hợp lý, vượt quá mục đích bảo vệ lợi ích chung của xã hội. Đối với một số hình thức kinh doanh cụ thể cần lưu ý một số nội dung sau:
(i) Đối với chứng chỉ hành nghề: cần quy định chặt chẽ tiêu chí về nghiệp vụ, đặc biệt là các quy định liên quan đến việc tổ chức, đào tạo cấp chứng chỉ;
phân biệt và quy định hợp lý tiêu chí xác định trình độ chuyên môn, nghiệp vụ nhằm hạn chế các quy định đặt ra chỉ mang tính hình thức.
(ii) Đối với quy định về vốn pháp định: cần ban hành văn bản quy phạm pháp luật xác định cơ quan nhà nước hoặc tổ chức có thẩm quyền xác nhận vốn pháp định, quản lý, giám sát mức vốn của DN; quy định về trình tự, thủ tục xác nhận vốn. Nói cách khác, cần xây dựng cơ chế kiểm soát về vốn pháp định trước, trong và sau khi thành lập, hoạt động của DN khi kinh doanh, ngành nghề có điều kiện. Văn bản này sẽ giải quyết được tình trạng quy định về vốn pháp định nhiều nhưng khó thực thi hay áp dụng không hiệu quả như hiện nay; Cần nghiên cứu, rà soát các quy định về ngành, nghề kinh doanh yêu cầu phải có vốn pháp định đặc biệt là mức vốn và các điều kiện kèm theo.
Ngoài ra, khi cần quy định về vốn pháp định, Nhà nước cần phải tiếp thu ý kiến phản biện của xã hội để đảm bảo những quy định về vốn pháp định thực sự khoa học và phát huy hiệu quả trong thực tiễn. Điều này sẽ khắc phục tình trạng quy định về vốn pháp định tràn lan không cần thiết. Mặt khác, DN chỉ lo đối phó cho xong quy định đó, còn cơ quan chức năng lại lơ là trong công tác hậu kiểm, làm giảm tính hiệu quả của pháp luật, đồng thời ảnh hưởng đến phát huy nội lực trong nhân dân.
(iii) Đối với chứng nhận bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp: hiện nay, nhiều ngành nghề có quy định phải có bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp. Tuy nhiên, nhiều chủ thể kinh doanh lại rơi vào tình trạng vi phạm pháp luật “bất khả kháng” do không có công ty bảo hiểm bán bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp cho mình, ví dụ: bảo hiểm đối với công chứng viên, luật sư… Do vậy, cần có các đánh giá và cơ chế thích hợp để khắc phục tình trạng trên. Ngoài ra, đối với một số ngành nghề kinh doanh, việc bắt buộc có bảo hiểm tránh nhiệm nghề nghiệp là cần thiết, không chỉ được quy định theo hướng tùy nghi như hiện nay, dẫn đến trên thực tế, không nhiều chủ thể kinh doanh thực hiện, đơn cử như bảo hiểm nghề nghiệp đối với nghề y.
Thứ ba, sửa đổi, bổ sung các quy định về hồ sơ, trình tự, thủ tục: cần cụ thể hóa về số lượng, chuẩn hóa về hình thức và nội dung các giấy tờ hợp thành hồ sơ xin phép; xác định rõ hình thức và nội dung của khái niệm “hồ sơ hợp lệ”; bãi bỏ hoặc giảm tới mức tối đa yêu cầu “xác nhận”, “chứng nhận”, “chấp thuận”, “đồng ý”, “cho ý kiến bằng văn bản”... trong các giấy tờ của hồ sơ xin phép. Trường hợp thật sự cần thiết, phải quy định rõ nội dung hay sự việc cần xác nhận, chấp thuận, cho ý kiến.
Về trình tự và thủ tục cấp phép cần minh bạch hóa các quy định theo hướng: Rút ngắn thời hạn cấp phép, xác định nhất quán thời hạn cấp phép được tính từ ngày nhận hồ sơ; xác định cụ thể thời hạn yêu cầu bổ sung, sửa đổi hồ sơ và chỉ được yêu cầu một lần và duy nhất về việc sửa đổi bổ sung hồ sơ; quá hạn mà không có yêu cầu sửa đổi, bổ sung thì hồ sơ được coi là phù hợp theo quy định của pháp luật; trường hợp nhiều cơ quan cùng tham gia việc thẩm định cấp giấy phép, phải quy định rõ nội dung và hình thức thẩm định của từng cơ quan, thời gian và điều kiện thẩm định; đồng thời, khẳng định rõ trách nhiệm của từng cơ quan nếu để quá thời hạn thẩm định.
Thứ tư, sửa đổi các quy định hiện hành về GPKD (giấy phép thành lập và hoạt động) đồng thời là GPKD để bảo đảm tách bạch trách nhiệm quản lý giữa các cơ quan (cơ quan chuyên ngành và cơ quan đăng ký kinh doanh).
Đồng thời, sửa đổi quy định phải có chứng chỉ hành nghề và vốn pháp định trong hồ sơ đăng ký kinh doanh nến thành lập DN trong lĩnh vực ngành nghề kinh doanh có điều kiện, vì quy định này đã gây ra nhiều khó khăn cho chủ thể kinh doanh đồng thời lại mang tính hình thức trong công tác quản lý của cơ quan đăng ký kinh doanh. Các điều kiện này chỉ cần đáp ứng khi chủ thể kinh doanh xin cấp phép kinh doanh. Trên thế giới, nhiều nước phân biệt rõ hai loại cơ chế kiểm soát thủ tục hình thành DN là: cơ chế đăng ký (registration), theo đó, Nhà nước yêu cầu nhà đầu tư phải cung cấp các thông tin cụ thể để họ được phép hoạt động kinh doanh và cơ chế cấp phép (License) nhằm kiểm tra
sự đáp ứng của nhà đầu tư đối với các điều kiện thực tế mà có thể có độ khó và tính cụ thể nhiều hơn hoặc ít hơn trong các quy định pháp luật đang tác động đến thành lập DN [32]. Hiện nay, Luật DN đang được tiến hành sửa đổi, nhiều chuyên gia cũng đề xuất theo hướng không quy định chứng chỉ hành nghề và văn bản xác nhận vốn pháp định trong hồ sơ đăng ký DN.