Khái niệm công ty mẹ - công ty con gắn liền vói khái niệm tập đoàn kinh doanh doanh. Nói đến tập đoàn là nối đến bản thân thực th ể kinh doanh, thực th ể này có những đặc trưng biểu hiện ra bên ngoài đ ể có thể nhận biết về nó. Còn khi nói đến mô hình công ty mẹ - công ty con là nối đến cấu trúc bên trong liên kết các thành tố cấu thành thực thể ấy. Từ mối quan hệ này, nếu chúng ta nói về khái niệm tập đoàn kinh doanh và khái niệm công ty mẹ - công ty con với tư cách là hai thực thể riêng biệt là hoàn toàn không đúng bản chất của chúng. Sự bóc tách để nhận diện về công ty mẹ - công ty con chỉ có ý nghĩa giúp chúng ta hiểu rõ hơn những thuộc tính về tổ chức, liên kết và vận hành của một tập đoàn kinh doanh.
Như đã trình bày, phần lớn các tập đoàn trên thế giới đều được tổ chức theo mô hình công ty mẹ - công ty con. Giống như tập đoàn, công ty mẹ -
công ty con không phải là khái niệm để chỉ một mô hình kinh doanh đơn lẻ, càng không phải là một chủ thể pháp lý độc lập mà chỉ là một khái niệm chỉ hình thức liên kết của các doanh nghiệp thành viên trong một tập đoàn.
Tại sao lại gọi kiểu liên kết này là công ty mẹ - công ty con? Theo Tiến sỹ Trần Tiến Cường thuộc Viện nghiên cứu quản lý kinh tế Trung ương thì điều này xuất phát từ đặc điểm liên kết của công ty mẹ - công ty con gần giống với quan hệ huyết thống gia đình. Mối quan hệ này tuân theo logic:
được gọi là mẹ vì nó có con, sinh ra con; ngược lại, được gọi là con vì nó cố mẹ, do mẹ sinh ra. [36, tr.35]
Trong mối quan hệ này, "huyết thôhg” giữa công ty mẹ với các công ty con chính là yếu tố tài chính, công ty mẹ đầu tư tài chính cho các công ty con (hoặc ngược lại). Thông qua quan hệ đầu tư tài chính, công ty mẹ trở thành chủ sở hữu và có các quyền chi phối đối với công ty con. Mức độ chi phối công ty con tuỳ thuộc vào tỷ lệ vốn mà công ty mẹ sở hữu.
Về mặt thuật ngữ, các khái niệm về công ty mẹ - công ty con cũng được xây dựng dựa trên mối quan hệ này. Theo Từ điển pháp luật xuất bản bằng tiếng Anh của NXB Black thì công ty mẹ là "công ty được thành lập đ ể điều khiển các công ty khác, thường giới hạn vai trò của nó trong việc sở hữu cổ phần và giám sát việc quản lý" [29, tr.275]; công ty con "là công ty do một công ty mẹ sở hữu cổ phần điều khiển" [29, tr.345]. Còn theo Từ điển kinh tế kinh doanh Anh - Việt, "công ty mẹ là công tỵ giữ địa vị kiểm soát hoặc chi phối một công ty khác do nắm được đa số cổ phiếu của công ty đó. Các công tỵ bị kiểm soát như vậy gọi là công ty con". [27, tr.509]
Khi nào thì mối quan hệ "mẹ - con” được xác lập giữa các công ty? Để xác định mối quan hệ này phải căn cứ vào những tiêu chí cụ thể mà pháp luật quy định. Qua nghiên cứu pháp luật một số nước cho thấy tuy không hoàn toàn đồng nhất nhưng nhìn chung quan hệ "công ty mẹ - công ty con" ở các nước đều được xác định dựa trên một số tiêu chí chung.
Theo Luật của ốt-xtrây-lia, một công ty được xem là công ty con của một công ty mẹ khi: (i) bị công ty mẹ kiểm soát cơ cấu Hội đồng quản trị bằng việc nắm quyền bổ nhiệm hay bãi miễn toàn bộ hoặc đa số thành viên hội đồng quản trị của công ty con; ịii) hoặc công ty mẹ có quyền quyết định nhờ khống chế trên một nửa số phiếu biểu quyết tại Đại hội cổ đông của công ty con, hoặc một quyền quyết định đặc biệt được ghi nhận trong điều lệ công ty con; (iii) hoặc công ty mẹ nắm giữ trên một nửa số cổ phần đã phát hành của công ty con (trừ cổ phần không có quyền biểu quyết); (iv) hoặc là công ty con của một công ty con khác của công ty mẹ.
[A company is a subsidiary of another company (called its holding company) if, and only if:
- the holding company Controls the composition of the subsidiary's board. One company is taken to control the composition of another's board if "by exercising a power exercisable (whether with or without the consent or concuưence of any other person) by it, can appoint or remove all, or the majority, of the directors of the company"; or
- the holding company is in a position to cast or control the casting of more than one-half of the votes at a general meeting of the subsidiary; or
- the holding company holds more than one-half of the issued share
Capital (excluding non - voting shares) of the subsidiary; or
- the subsidiary is a subsiđiary of another subsidiary of the holding company] [18, section 46, 47]
Theo Luật công ty của Mã-lai-xia năm 1965, quan hệ công ty mẹ - công ty con cũng được xác định dựa trên các tiêu chí tương tự luật của ốt-xtrây-lia.
Tuy nhiên luật của Mã-lai-xia quy định các trường hợp công ty mẹ kiểm soát HĐQT công ty con rộng hơn so với luật của ốt-xtrây-lia. Cụ thể là cơ cấu HĐQT của công ty con bị kiểm soát bởi một công ty mẹ nếu công ty này bằng việc thực hiện một quyền lực của mình, không cần sự đồng thuận hoặc nhất trí
của bất kỳ người nào khác, có thể chỉ định hoặc bãi miễn toàn bộ hoặc đa số các thành viên HĐQT của công ty con; hoặc công ty mẹ có thể được xem như là có quyền thực hiện một sự chỉ định như vậy nếu:
a) Một người không thể được chỉ định với tư cách là một thành viên HĐQT của công ty con nếu không có sự tán thành của công ty mẹ; hoặc b) Sự chỉ định một người làm thành viên HĐQT của công ty con như là sự cần thiết tiếp theo khi người đó đang là thành viên HĐQT hoặc giới chức khác của công ty mẹ. [19, section 5]
Theo luật của Anh, quan hệ công ty mẹ - công ty con được chia thành hai trường hợp khác nhau tuỳ theo mục đích chung hay mục đích kế toán.
Theo mục đích chung thì quan hệ này cũng được xác định theo tiêu chí gần giống luật của các nước nói trên. Còn theo mục đích kế toán, Luật công ty của Anh năm 1989 (và phần lớn các nước thành viên EU) quy định cũng được coi là công ty con của một công ty mẹ nếu công ty con đó phải lập báo cáo tài chính hợp nhất với công ty mẹ. [20, section 6 and 144]
Các tiêu chí xác định công ty mẹ - công ty con theo luật Ca-na-đa lại có phần rộng hơn so với luật của nhiều nước. Luật công ty năm 1970 quy định một công ty được coi là công ty con của công ty mẹ nếu công ty đó bị kiểm soát bởi (i) công ty mẹ, (ii) hoặc công ty mẹ và một hay nhiều công ty khác mà mỗi công ty đó đều bị kiểm soát bởi công ty mẹ, (iii) hoặc hai hay nhiều công ty khác mà mỗi công ty đó đều bị kiểm soát bởi công ty mẹ. Ngoài ra cũng được coi là công ty con nếu công ty đó là công ty con của một công ty con khác của công ty mẹ. Theo Luật này, quyền kiểm soát của công ty mẹ cũng phát sinh từ hai căn cứ là tỷ lệ cổ phần mà công ty mẹ nắm giữ và số phiếu biểu quyết của công ty mẹ trong Đại hội cổ đông của công ty con. [21, section 19 and 125]
Từ những quy định của pháp luật một số nước, có thể rút ra những đặc điểm pháp lý đặc trưng của mô hình công ty mẹ - công ty con như sau:
Thứ nhất, quan hệ chủ đạo giữa công ty mẹ và công ty con là quan hệ tài chính. Công ty mẹ đầu tư vốn vào công ty con và chi phối công ty con thông qua quyền sở hữu vốn đó. Trên cơ sở sự đầu tư vốn này, công ty mẹ là một cổ đông hay thành viên trong công ty con. Để có được quyền chi phối, công ty mẹ phải sở hữu toàn bộ hoặc ít nhất là trên 50% vốn của công ty con.
Bên cạnh đó, công ty con cũng có thể đầu tư trở lại công ty mẹ, nếu công ty mẹ có nhu cầu vốn để thực hiện hoạt động kinh doanh của mình, hoặc thậm chí các công ty con có thể đầu tư vốn lẫn nhau hay đầu tư vào những công ty bên ngoài tập đoàn để thiết lập các mối liên kết mới. Điều này làm cho quan hệ đầu tư và quan hệ sở hữu trong mô hình công ty mẹ - công ty con rất đa dạng. Tuy nhiên không phải lúc nào sự đầu tư đan chéo này cũng được pháp luật thừa nhận vì nhà nước lo sợ không kiểm soát được tình trạng đầu tư
"ảo" giữa các công ty để khống chế lẫn nhau.
Nhưng dù quan hệ đầu tư có đa dạng đến đâu thì vẫn phải đảm bảo nguyên tắc: một công ty mẹ có thể có nhiều công ty con, nhưng một công ty con thì chỉ có một công ty mẹ mà thôi, cho dù ngoài công ty mẹ, các công ty con còn mang "dòng máu " của nhiều chủ thể khác.
Thứ hai, từ quan hệ đầu tư đa dạng đó mà sự liên kết giữa công ty mẹ và các công ty con cũng rất phong phú và phân chia thành nhiều cấp. Cấp thứ nhất gồm công ty mẹ và các công ty con do công ty mẹ trực tiếp sở hữu toàn bộ vốn cổ phần hoặc nắm giữ cổ phần chi phối; cấp thứ hai là giữa công ty mẹ và các công ty do công ty con của công ty mẹ sở hữu toàn bộ cổ phần hoặc nắm giữ cổ phần chi phối. Có thể hình dung chúng là những công ty "cháu", nhưng theo luật pháp của nhiều nước thì chúng vẫn được coi là công ty con của công ty mẹ. Ngoài ra, những công ty tuy có vốn góp cổ phần của công ty mẹ nhưng không đủ tỷ lệ khống chế thì được gọi là công ty liên kết.
Mối quan hệ chi phối của công ty mẹ và các công ty con ở từng cấp độ liên kết là khác nhau, theo nguyên lý: công ty con nào càng gần công ty mẹ thì càng chịu sự chi phối chặt chẽ của công ty mẹ. Mối quan hệ này cũng
thường xuyên được điều chỉnh cho phù hợp với diễn biến thị trường và nhu cầu của công ty mẹ. Công ty mẹ có thể chuyển nhượng bớt cổ phần của mình ở công ty con để chuyển thành công ty liên kết, khi đó quan hệ mẹ - con sẽ tự động chấm dứt. Ngược lại, nếu thấy cần thiết, công ty mẹ có thể đầu tư thêm vốn vào các công ty liên kết để biến chúng thành công ty con của mình.
Thứ ba, hình thức tổ chức và chế độ sở hữu trong mô hình công ty mẹ - công ty con rất đa dạng. Công ty mẹ có thể là công ty TNHH (một chủ hay nhiều chủ), công ty cổ phần, song phần lớn tồn tại dưới hình thức công ty cổ phần vì hình thức này phù hợp với tính chất đa sở hữu của công ty mẹ. Vốn trong công ty mẹ có thể thuộc sở hữu của một chủ (nhà nước hoặc tư nhân), nhưng cũng có thể thuộc sở hữu của nhiều tổ chức, cá nhân. Công ty con cũng có thể tồn tại dưới dạng công ty TNHH, công ty cổ phần, công ty liên doanh.
Trong trường hợp công ty con là công ty TNHH thì công ty mẹ sẽ là thành viên duy nhất hoặc thành viên có vốn góp nhiều nhất, còn nếu chúng là công ty liên doanh hay công ty cổ phần thì công ty mẹ sẽ là cổ đông lớn nhất.
Sự đa dạng về hình thức tổ chức và sở hữu tạo cho mô hình công ty mẹ - công ty con khả năng huy động vốn lớn và tập trung sản xuất cao để phục vụ chiến lược kinh doanh chung của tập đoàn. Sự đa dạng này còn cho phép công ty mẹ chủ động điều chỉnh mối liên kết với các công ty con một cách linh hoạt.
Thứ tư, công ty mẹ và các công ty con là những pháp nhân độc lập, bình đẳng trước pháp luật về kết quả hoạt động sản xuất kinh doanh và các khoản nợ trong phạm vi số vốn điều lệ của mình. Tuy là các pháp nhân độc lập nhưng do bị công ty mẹ khống chế về vốn nên các công ty con phải chịu sự chi phối của công ty mẹ với tư cách là chủ sở hữu và phải tuân theo chiến lược kinh doanh chung do công ty mẹ xây dựng. Ngoài sự chi phối đó, các công ty con hoàn toàn có quyền tự chủ kinh doanh theo pháp luật.
Thứ năm, Quyền chi phối của công ty mẹ đối với công ty con với tư cách là chủ sở hữu thường tập trung vào các lĩnh vực: quyết định cơ cấu tổ
chức quản lý, bổ nhiệm, miễn nhiệm, khen thưởng, kỷ luật các chức danh quản lý chủ yếu; quyết định điều chỉnh vốn điều lệ; phê duyệt phương án đầu tư; quyết định nội dung, sửa đổi bổ sung điều lệ của công ty; tổ chức giám sát, theo dõi, đánh giá hoạt động kinh doanh, thông qua báo cáo tài chính hàng năm, phương án sử dụng và phân chia lợi nhuận... Thông thường công ty mẹ chỉ kiểm soát trực tiếp một số lĩnh vực, thông qua đó gián tiếp chi phối các lĩnh vực còn lại. Lĩnh vực được công ty mẹ đặc biệt chú trọng là tổ chức và nhân sự của công ty con. Mức độ chi phối các lĩnh vực đó phụ thuộc vào mức độ sở hữu cổ phần của công ty mẹ và được quy định cụ thể trong điều lệ của công ty con.
Thứ sáu, mỗi công ty con có một bộ máy quản lý độc lập với công ty mẹ với đầy đủ các cơ quan quản lý của một doanh nghiệp phù hợp với hình thức pháp lý của chúng. Tuy nhiên, công ty mẹ có quyền rất lớn trong việc bổ nhiệm, bãi miễn các thành viên HĐQT của công ty con dựa vào quyền khống chế được xác lập trên vốn góp hoặc một quyền đặc biệt được ghi nhận trong Điểu lệ của công ty con. Thông qua đại diện của mình trong HĐQT công ty con, công ty mẹ hoàn toàn có khả năng chi phối hoạt động của các công ty con theo chiến lược chung thống nhất do nó vạch ra.
Thứ bảy, mối quan hệ lợi ích giữa công ty mẹ và công ty con được đảm bảo thông qua chế độ phân chia lợi nhuận theo cổ phần. Lợi nhuận hàng năm của công ty con sau khi nộp thuế sẽ được phân chia cho các cổ đông hoặc thành viên của nó. Công ty mẹ sẽ được nhận một phần lợi nhuận từ công ty con tương đương với phần vốn góp của mình. Ngoài các quyền chi phối công ty con, các quyền lợi khác của công ty mẹ trong công ty con cũng bình đẳng như các cổ đông còn lại.
Từ những đặc trưng trên cho thấy ưu điểm lớn nhất của kiểu liên kết công ty mẹ - công ty con là ở phương diện tài chính. Với quan hệ chủ đạo là đầu tư và sở hữu vốn cho phép công ty mẹ chi phối các công ty con một cách chặt chẽ, tập trung sức mạnh và sự thống nhất hành động theo một chiến lược
chung do công ty mẹ vạch ra nhưng vẫn dựa trên các nguyên tắc thị trường và không hạn chế quyền tự chủ của các công ty con. Tính chất đa sở hữu, sự đa dạng trong hình thức tổ chức ở công ty mẹ và các công ty con tạo ra cơ chế linh hoạt để chúng huy động tối đa nguồn vốn cần thiết cho nhu cầu đầu tư.
Cơ chế phân phối lợi nhuận hợp lý vừa giúp công ty mẹ có khả năng tích tụ, tập trung nguồn lực, vừa gắn kết lợi ích thực sự giữa công ty mẹ và các công ty con. Những ưu điểm này lý giải vì sao liên kết kiểu công ty mẹ - công ty con lại là mô hình thích hợp nhất cho việc thực hiện những mục tiêu và chiến lược kinh doanh chung của tập đoàn.
* Nhưng mặt khác, chính sự liên kết đa dạng, linh hoạt của mô hình công ty mẹ - công ty con làm cho hoạt động của nó rất phức tạp và luôn có nguy cơ vượt ra ngoài khuôn khổ pháp luật. Do vậy cần có một hành lang pháp lý vừa thông thoáng lại vừa vững chắc cùng với sự quản lý chặt chẽ của nhà nước thì mới kiểm soát được sự liên kết và vận hành của mô hình này.