Trong xã hội có nhiều loại quan hệ xã hội khác nhau, và để tồn tại thì các cá nhân, tổ chức phải tham gia vào các mối quan hệ xã hội đa dạng đó. Hợp đồng là
30
Về vấn đề này xem thêm: Vũ Đức Thi (2004), Báo cáo tổng kết đề tài nhánh: Thử nghiệm mua bán hàng
một dạng quan hệ xã hội hình thành từ rất sớm thể hiện những thỏa thuận mang tính chất trao đổi hay thực hiện những cơng việc có tính chất bình đẳng, mang lại nhu cầu tinh thần hay lợi ích vật chất cho các bên tham gia nhằm đáp ứng các nhu cầu tất yếu trong xã hội. Trong xã hội ngày nay, hợp đồng xuất hiện rất phổ biến và đa dạng, hiện diện trong nhiều khía cạnh của đời sống xã hội, đáp ứng các nhu cầu giao lưu dân sự, kinh tế, lao động của con người.
Trong khoa học pháp lý, hợp đồng là một chế định quan trọng, có tần xuất áp dụng cao trên thực tế. Trong pháp luật của các nước tư sản phát triển phương Tây như Mỹ, Anh, Pháp… thì chế định hợp đồng được coi là một chế định hồn thiện và ít mang dấu ấn chính trị nhất. Trong chế định này, tự do hợp đồng được khẳng định như một nguyên tắc chủ yếu trong các giao dịch dân sự, thương mại, toàn bộ chế định hợp đồng được xây dựng trên nền tảng của tự do, bình đẳng. Trong hệ thống pháp luật của các nước xã hội chủ nghĩa, chế định hợp đồng cũng là một chế định cơ bản bên cạnh các chế định quyền sở hữu, quyền thừa kế…
Bên cạnh đó, hợp đồng cịn là một thuật ngữ pháp lý, kinh tế tồn tại từ lâu và không thể thiếu trong các quan hệ xã hội, đặc biệt là trong các quan hệ giao lưu kinh tế, dân sự. Khoa học pháp lý một số nước đưa ra khái niệm hợp đồng khá cụ thể, chẳng hạn như Hoa Kỳ quy định: “Hợp đồng là tổng hợp các nghĩa vụ pháp lý
phát sinh từ sự thỏa thuận của các bên”31 còn Trung Quốc quy định: “Hợp đồng là sự thỏa thuận về việc xác lập, thay đổi, chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự giữa các chủ thể bình đẳng, tự nhiên của các tổ chức”32.
Tại Việt Nam, chế định hợp đồng là một chế định cơ bản và quan trọng trong Bộ luật Dân sự (BLDS), và là những quy định chung cho tất cả các loại hợp đồng từ dân sự, lao động cho tới kinh doanh, thương mại. Pháp luật Việt Nam không nêu khái niệm hợp đồng mà chỉ quy định hợp đồng dân sự, theo đó “Hợp đồng dân
sự là sự thỏa thuận giữa các bên về việc xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự”33. Tuy nhiên phạm vi điều chỉnh của BLDS bao gồm các quyền, nghĩa vụ của các chủ thể về nhân thân và tài sản trong các quan hệ dân sự, hôn nhân gia đình, kinh doanh, thương mại cho nên có thể hiểu quy định trên trong BLDS chính là khái niệm chung về hợp đồng.
Như vậy có thể thấy trong các quan hệ kinh tế, thương mại; một hợp đồng dù thể hiện dưới hình thức, phương tiện nào thì cũng có thể chịu sự điều chỉnh của hai hệ thống nguồn pháp luật: những quy định chung của BLDS và các quy định riêng trong văn bản pháp luật chuyên ngành như Luật Thương mại, Luật Xây dựng, Luật Đấu thầu, Luật Kinh doanh bảo hiểm, Luật Giao dịch điện tử… Trong đó các
31
Điều 1 Bộ Luật Thương mại thống nhất Hoa Kỳ.
32 Điều 2 Luật Hợp đồng 1999 Trung Quốc.
33
quy định riêng về hợp đồng trong các văn bản pháp luật chuyên ngành vừa mang tính chất bổ sung, vừa mang tính chất thay thế cho các quy định chung trong Bộ Luật Dân sự.
Ngày nay, khi công nghệ thông tin phát triển cùng với sự ra đời của hoạt động thương mại dựa trên các phương tiện điện tử đã làm xuất hiện những quan hệ hợp đồng mới, và trên cơ sở đó đã hình thành các loại hợp đồng mới dựa trên các phương tiện điện tử, một trong số đó là hợp đồng trên website thương mại điện tử.
1.3.1. Khái niệm hợp đồng trên website thương mại điện tử
Hợp đồng, như đã phân tích, được hiểu là sự thể hiện ý chí của các bên tham gia bằng việc thoả thuận với nhau về quyền và nghĩa vụ, xác định khi nào và trong điều kiện nào thì các quyền và nghĩa vụ này phát sinh, thay đổi và chấm dứt. Sự xuất hiện của các phương tiện điện tử như máy tính, điện thoại và đặc biệt là mạng Internet trong giao lưu kinh tế, thương mại đã làm xuất hiện một dạng hợp đồng mới dựa trên các phương tiện điện tử này – hợp đồng điện tử34 (HĐĐT). Theo đó, Luật Giao dịch điện tử 2005 quy định: “Hợp đồng điện tử là hợp đồng được thiết lập dưới dạng thông điệp dữ liệu theo quy định của Luật này”35 và thông điệp dữ liệu theo luật này được hiểu là thông tin được tạo ra, gửi đi, được nhận và lưu trữ bằng phương tiện hoạt động dựa trên công nghệ điện, điện tử, kỹ thuật số, từ tính, truyền dẫn khơng dây, quang học, điện từ hoặc công nghệ tương tự.
Hiện nay có nhiều cách để phân loại HĐĐT. Nếu căn cứ vào các phương tiện điện tử để tiến hành quan hệ hợp đồng thì HĐĐT bao gồm hợp đồng trên các website mua bán hàng hóa, dịch vụ, hợp đồng hình thành qua email, hợp đồng hình thành trên mạng xã hội và blog, hợp đồng hình thành theo phương thức đặt hàng qua điện thoại, hợp đồng hình thành thơng qua máy fax, hợp đồng hình thành qua các phương tiện di động. Nếu phân loại theo tính chất của hợp đồng thì HĐĐT được chia làm HĐĐT mang tính chất thương mại và hợp đồng điện tử phi thương mại36.
34
Tiếng Anh là Electronic Contract (E-Contract). Có quan điểm cho rằng cả Online Contract cũng được gọi là hợp đồng điện tử. Xét về mặt ngữ nghĩa, tác giả không đồng tình với quan điểm này. Online trong Online Contract thường được hiểu với nghĩa là “trực tuyến” trong tiếng Việt, do đó có thể hiểu Online Contract là hợp đồng trực tuyến, là hợp đồng được thực hiện trên môi trường mạng dựa trên các thiết bị điện tử có thể kết nối Internet như máy tính, điện thoại, tivi Internet. Như vậy bản thân Online Contract chỉ là một hình thức của Electronic Contract, không thể sử dụng thuật ngữ Online Contract để chỉ hợp đồng điện tử nói chung.
35
Điều 33 Luật Giao dịch điện tử 2005.
36
Pháp luật Việt Nam hiện nay không phân biệt hợp đồng điện tử mang tính thương mại với hợp đồng điện tử phi thương mại. Thậm chí trên thế giới pháp luật các nước cũng không phân biệt hai loại hợp đồng này nhưng theo tác giả thì nên phân biệt hai loại hợp đồng này vì những lý do sau:Thứ nhất, dù là hợp đồng điện tử và có những đặc điểm riêng nhưng nó cũng mang những đặc điểm chung của hợp đồng truyền thống. Các phương tiện điện tử để thực hiện hợp đồng chỉ là khía cạnh kỹ thuật và các phương tiện điện tử này đóng vai trị truyền tải các hình thức hợp đồng truyền thống thành các thơng điệp dữ liệu. Do đó, hợp đồng truyền thống có loại hợp đồng nào thì hợp đồng điện tử cũng có loại đó. Thứ hai, việc phân biệt hợp đồng điện tử mang tính thương mại và phi thương mại sẽ có ý nghĩa thực tiễn trong đời sống pháp luật, chẳng hạn như trong trường hợp xảy ra tranh chấp về hợp đồng thì các cơ quan có thẩm quyền sẽ có căn cứ để giải quyết. Các tranh chấp
Như vậy, hợp đồng điện tử, dù tồn tại ở hình thức nào, mục đích của hợp đồng là gì thì nó cũng là một hợp đồng, có nghĩa là, về bản chất nó cũng là một hợp đồng, mang những đặc điểm chung của hợp đồng truyền thống nhưng do hình thành trên các phương tiện điện tử nên có mang những đặc điểm riêng, phù hợp với môi trường đã sinh ra nó.
Từ những phân tích trên có thể hiểu hợp đồng trên website TMĐT là một dạng của hợp đồng điện tử và mang tính chất thương mại. Pháp luật Việt Nam hiện nay chưa có quy định thế nào là hợp đồng trên website TMĐT nhưng có thể hiểu hợp đồng trên website TMĐT là hợp đồng được giao kết trên trang thông tin điện tử phục vụ hoạt động thương mại và các hoạt động liên quan đến thương mại. Từ những quy định của pháp luật về hợp đồng, về hợp đồng điện tử, về website TMĐT có thể có thể nhận thấy rằng hợp đồng trên website TMĐT thể hiện vai trò thương mại của website TMĐT và là một dạng hợp đồng điện tử được giao kết nhằm mục đích sinh lợi nhuận. Lợi nhuận có được ở đây chính là mục đích của các doanh nghiệp khi tiến hành bán hàng hóa, cung cấp dịch vụ trên website của mình. Nếu xét về mục đích của hợp đồng thì có thể nhận thấy hợp đồng trên website TMĐT có bản chất tương ứng với hợp đồng mua bán tài sản và hợp đồng mua bán hàng hóa trong pháp luật truyền thống.
Trong kinh doanh thương mại truyền thống, hợp đồng mua bán tài sản được pháp luật quy định là “sự thỏa thuận giữa các bên, theo đó bên bán có nghĩa vụ giao (adsbygoogle = window.adsbygoogle || []).push({});
tài sản cho bên mua và nhận tiền, cịn bên mua có nghĩa vụ nhận tài sản và trả tiền cho bên bán”37 trong đó tài sản bao gồm: “vật, tiền, giấy tờ trị giá được bằng tiền
và các quyền tài sản”38. Đó là những quy định trong BLDS, là luật chung trong điều
chỉnh các quan hệ hợp đồng. Còn trong Luật Thương mại, lĩnh vực pháp luật chuyên ngành điều chỉnh hoạt động kinh doanh thương mại thì cũng đề cập đến một dạng hợp đồng, đó là hợp đồng mua bán hàng hóa nhưng khơng đưa ra khái niệm về hợp đồng mà chỉ có hình thức hợp đồng, theo đó “Hợp đồng mua bán hàng hóa được thể
hiện bằng lời nói, bằng văn bản hoặc được xác lập bằng hành vi cụ thể. Đối với các loại hợp đồng mua bán hàng hóa mà pháp luật quy định phải được lập bằng văn bản thì phải tuân theo các quy định đó”39. Như vậy có thể thấy Luật Thương mại không đưa ra định nghĩa hợp đồng mua bán hàng hóa là vì bản chất pháp lý của hợp đồng mua bán hàng hóa trong thương mại phải dựa trên cơ sở quy định của BLDS
về hợp đồng điện tử mang tính thương mại sẽ do các cơ quan chuyên trách về thương mại xử lý; các tranh chấp về dân sự, phi thương mại sẽ do cơ quan chuyên trách về dân sự xử lý mà không cần phải thành lập một cơ quan xử lý riêng.
37
Điều 428 Bộ Luật Dân sự 2005.
38 Điều 163 Bộ Luật Dân sự 2005.
39
về hợp đồng mua bán tài sản, hay nói cách khác, hợp đồng mua bán hàng hóa chính là một dạng cụ thể của hợp đồng mua bán tài sản.
Từ những căn cứ trên, có thể đưa ra khái niệm về hợp đồng trên website thương mại điện tử như sau:
“Hợp đồng trên website thương mại điện tử là sự thỏa thuận về quan hệ mua bán hàng hóa hoặc cung cấp dịch vụ giữa khách hàng và doanh nghiệp trên website trong đó các điều khoản của hợp đồng được hiển thị dưới dạng thông điệp dữ liệu”
1.3.2. Đặc điểm của hợp đồng trên website thương mại điện tử 1.3.2.1. Đặc điểm chung 1.3.2.1. Đặc điểm chung
Dựa trên nền tảng công nghệ thông tin, đặc biệt là mạng Internet toàn cầu và mang nhiều dấu ấn kỹ thuật nên hợp đồng trên website có các đặc điểm sau:
- Tính tồn cầu: Trong giao dịch trên website, các bên thực hiện việc truyền
các thông tin, dữ liệu thơng qua máy tính và các phương tiện điện tử có khả năng kết nối Internet, vì vậy khơng cịn khái niệm về mặt phạm vi lãnh thổ, biên giới, không gian nữa. Các chủ thể tham gia vào quan hệ hợp đồng, dù đang ở bất kỳ nơi đâu trên thế giới và vào bất kỳ thời điểm nào cũng có thể giao dịch với đối tác của mình mà khơng có bất kỳ một trở ngại nào.
- Tính số hóa: hợp đồng trên website thương mại về bản chất giống như hợp
đồng truyền thống nhưng được “dữ liệu hóa”, “số hóa” nhờ các thao tác kỹ thuật nên trở thành các thông điệp dữ liệu và được pháp luật công nhận.
- Tính hữu hình phi vật chất: môi trường Internet và website là một môi
trường số hóa, vì vậy các hợp đồng trên website có thể được hiển thị một cách rõ ràng nhưng phi vật chất, có nghĩa là hợp đồng này tồn tại, được lưu trữ bởi các phương tiện điện tử và chúng ta có thể nhìn thấy nó, tác động vào nó nhưng khơng thể cầm, nắm được nó.
- Tính phụ thuộc cơng nghệ: q trình giao kết và thực hiện hợp đồng trên
website thương mại điện tử phụ thuộc vào các phương tiện điện tử hay nói cách khác là phụ thuộc vào sự phát triển của công nghệ, của kỹ thuật máy tính. Bên cạnh sự thuận tiện và tiết kiệm chi phí do sử dụng máy tính và mạng viễn thơng để giao kết hợp đồng, việc giao kết trên website cũng gặp phải một số khó khăn do chính những yếu tố này tạo ra. Đó là sự trục trặc về mặt kỹ thuật có thể dẫn đến sự nhầm lẫn, sự sử dụng kỹ thuật công nghệ chưa thành thạo có thể dẫn đến rủi ro.
- Tính hiện đại, chính xác: tính hiện đại của hợp đồng thể hiện ở chỗ, hợp
kỹ thuật điện tử hiện đại có khả năng kết nối Internet, là kết quả của sự phát triển khoa học kỹ thuật và công nghệ trong thời đại hiện nay. Việc sử dụng các phương tiện hiện đại này đem lại độ chính xác cao cho các giao dịch. Tất cả các giao dịch đều được tự động hóa một phần hoặc tồn phần. Hợp đồng trên website thương mại, với tính hiện đại và chính xác như vậy sẽ là phương thức giao dịch mới, mang lại hiệu quả cao cho các chủ thể tham gia giao dịch.
1.3.2.2. Các đặc điểm giống và khác nhau giữa hợp đồng trên website thương mại điện tử so với hợp đồng truyền thống
Bên cạnh những đặc điểm chung mang tính chất đặc thù, hợp đồng trên website thương mại điện tử có những đặc điểm giống và khác với hợp đồng truyền thống. Khi so sánh với hợp đồng truyền thống, hợp đồng trên website thương mại điện tử có những điểm giống với hợp đồng truyền thống như sau:
Thứ nhất, hợp đồng truyền thống và hợp đồng trên website thương mại điện
tử đều là hợp đồng, đều là sự thỏa thuận giữa các bên nhằm làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt quyền và nghĩa vụ giữa các bên. Cho dù là hợp đồng nào thì cũng phải dựa trên sự thỏa thuận và thống nhất ý chí mới có thể hình thành nên hợp đồng.
Thứ hai, chủ thể tham gia vào hai dạng hợp đồng này phải có ít nhất hai (adsbygoogle = window.adsbygoogle || []).push({});
bên, có thể là hai doanh nghiệp giao kết hợp đồng với nhau hoặc có thể là doanh nghiệp giao kết hợp đồng với người tiêu dùng và các chủ thể này phải đáp ứng các quy định của pháp luật về điều kiện tham gia giao kết hợp đồng.
Thứ ba, đối tượng của hợp đồng trên website thương mại là hàng hóa và
dịch vụ cũng giống như trong hợp đồng truyền thống dù trên thực tế sự đa dạng của hàng hóa và dịch vụ trên các website là khá hẹp. Điều này có nghĩa là hàng hóa, dịch vụ trong hợp đồng trên website có loại nào thì hợp đồng truyền thống đương nhiên có loại đó.
Thứ tư, cả hợp đồng truyền thống và hợp đồng trên website thương mại khi
tiến hành giao kết và thực hiện đều phải tuân thủ các quy định của pháp luật về hợp