Chương 1 KHÁI QUÁT VỀ QUYỀN CỦA NGƯỜI ĐỒNG TÍNH
1.4. Cơ sở lý luận về quyền của người đồng tính
“Tất cả mọi người đều sinh ra có quyền bình đẳng, tạo hóa cho họ những quyền khơng ai có thể xâm phạm được; trong những quyền ấy có quyền sống, quyền tự do và quyền mưu cầu hạnh phúc.” – từ lời bất hủ ấy trong Tuyên ngôn độc lập Hoa Kỳ năm 1776 cho đến Điều 1 trong Tuyên ngôn Quốc tế về quyền con người năm 1948 - “Mọi người sinh ra đều tự do và bình đẳng về nhân phẩm và các quyền.” đều đã góp phần khẳng định: mọi con người khi sinh ra đều có quyền được thụ hưởng các quyền lợi cơ bản một cách công bằng, được thừa nhận bởi xã hội, được tôn trọng bởi cộng đồng và được pháp luật bảo vệ. Chính vì thế, người đồng tính, với tư cách là một con người cũng phải được hưởng đầy đủ các quyền con người cơ bản như bất kỳ một cá nhân nào khác trong cộng đồng nhân loại. Sự bình đẳng giữa con người với con người chính là nền tảng cho một thế giới hịa bình và văn minh như chính lời nói đầu của Tuyên ngôn Quốc tế về quyền con người năm 1948 “Việc thừa nhận phẩm giá vốn có, các quyền bình
đẳng và khơng thể tách rời của mọi thành viên trong gia đình nhân loại là cơ sở cho tự do, công bằng và hịa bình trên thế giới.”
Bênh cạnh đó, người đồng tính cịn là những người có hồn cảnh đặc biệt. Trong suốt chiều dài lịch sử loài người và ngay trong một xã hội được cho là văn minh và hiện đại ngày nay, người đồng tính nói riêng và cộng đồng LGBT nói chung vẫn đang phải chịu những thiệt thịi. Những người đồng tính, với những nét đặc thù, là những người có vị thế yếu trong xã hội, vì thế họ xứng đáng và cần thiết được cơng nhận và đảm bảo các quyền mang tính chất đặc thù phù hợp với vị thế và hoàn cảnh của họ. Việc thừa nhận và bảo vệ các quyền nói trên của người đồng tính chính là cơ sở để người đồng tính đạt được sự bình đẳng với các cá nhân khác, những nhóm người khác của cộng đồng nhân loại trong việc thụ hưởng các quyền con người. Bởi lẽ, sự bình đẳng thực chất khơng phải là sự cào bằng mà là việc mọi cá nhân được hưởng thụ các quyền như nhau trong những hoàn cảnh và vị thế như nhau.
Từ những cơ sở lý luận được phân tích ở trên, có thể thấy rằng việc thừa nhận và bảo vệ quyền con người của người đồng tính cũng là bảo vệ nhân quyền. Đặc biệt trong bối cảnh người đồng tính – những người dễ bị tổn thương và chịu nhiều thiệt thịi – đang phải đối mặt với những khó khăn để được hưởng đầy đủ các quyền con người thì việc tồn nhân loại cần phải thay đổi, nâng cao nhận thức; các quốc gia phải có những biện pháp bảo vệ và thúc đẩy quyền của người đồng tính càng trở nên cấp bách và đáng quan tâm.
CHƯƠNG 2
QUYỀN CỦA NGƯỜI ĐỒNG TÍNH TRONG PHÁP LUẬT QUỐC TẾ 2.1. Cơ sở pháp lý về quyền con người nói chung và quyền của người đồng tính nói riêng
Với tư cách là thành viên của cộng đồng nhân loại, quyền con người của người đồng tính trước hết được ghi nhận trong các văn kiện pháp lý quốc tế về quyền con người nói chung như: Tun ngơn toàn thế giới về quyền con người năm 1948 (UDHR); Công ước quốc tế về các quyền dân sự và chính trị năm 1966 (ICCPR); Cơng ước quốc tế về các quyền kinh tế, xã hội và văn hóa năm 1966 (ICESCR)…
Tun ngơn tồn thế giới về quyền con người (1948) là văn kiện pháp lý quốc tế đầu tiên ghi nhận một cách đầy đủ nhất các quyền và tự do cơ bản của con người. Mặc dù hầu hết các tuyên ngôn là những văn kiện quốc tế khơng có hiệu lực ràng buộc pháp lý với các quốc gia nhưng UDHR được xem là luật tập qn quốc tế, và vì thế, có hiệu lực như các điều ước quốc tế. Không những được các cơ quan Liên hợp quốc (LHQ) viện dẫn như là cơ sở pháp lý cho nhiều quyết
định quan trọng, Tun ngơn cịn là nguồn được sử dụng trong việc xây dựng các văn kiện quốc tế về quyền con người. Các quyền kinh tế, xã hội và văn hóa đã được ghi nhận trong Tun ngơn tồn thế giới về quyền con người (1948) được tái khẳng định và cụ thể hóa trong Cơng ước quốc tế về các quyền kinh tế, xã hội và văn hóa32. Cùng với ICESCR, Công ước quốc tế về các quyền dân sự và chính trị33 - văn kiện pháp lý quan trọng một lần nữa khẳng định và cụ thể hóa các quyền dân sự và chính trị được ghi nhận lần đầu tiên trong UDHR. ICCPR và ICESCR là những điều ước quốc tế và là những văn kiện có hiệu lực ràng buộc với những quốc gia đã phê chuẩn hoặc gia nhập. Tuyên ngôn thế giới về nhân quyền; Công ước quốc tế về các quyền dân sự và chính trị; Cơng ước quốc tế về các quyền kinh tế, xã hội và văn hóa cùng với Nghị định thư tùy chọn (thứ nhất) của ICCPR và Nghị định thư tùy chọn (thứ hai) của ICCPR về việc xóa bỏ hình phạt tử hình được coi là Bộ luật quốc tế về quyền con người – xương sống của luật quốc tế về quyền con người.
Với tư cách là thành viên của nhóm người dễ bị tổn thương, quyền của người đồng tính cịn được ghi nhận trong các văn kiện quốc tế như:
+ Tuyên bố của Ủy ban Nhân quyền (Commission on Human Rights – CHR) về định hướng tính dục và nhân quyền được thơng qua vào tháng 03/2005 do New Zealand đề xướng và được ủng hộ bởi 31 quốc gia khác là thành viên của Ủy ban.
32 Tính đến tháng 5/2014, số quốc gia thành viên ICESCR là 162. Xem
https://treaties.un.org/pages/viewdetails.aspx?chapter=4&lang=en&mtdsg_no=iv-3&src=treaty (truy cập ngày 17/05/2014)
33 Tính đến tháng 5/2014, số quốc gia thành viên ICCPR là 168. Xem
https://treaties.un.org/pages/ViewDetails.aspx?src=TREATY&mtdsg_no=IV-4&chapter=4&lang=en (truy cập ngày 17/05/2014)
+ Tuyên bố chung về Vi phạm nhân quyền dựa trên khuynh hướng tính dục và bản dạng giới được khởi xướng bởi Na-uy với sự ủng hộ của 54 quốc gia34.
+ Tuyên bố chung về quyền con người, khuynh hướng tính dục và bản dạng giới do Argentina khởi xướng và nhận được sự ủng hộ của 66 quốc gia35.
+ Bộ Nguyên tắc Yogyakarta về việc áp dụng Luật nhân quyền quốc tế liên quan đến khuynh hướng tính dục và bản dạng giới được đưa ra bởi một nhóm các chuyên gia nhân quyền như một tuyên bố tồn cầu về quyền của người đồng tính vào ngày 26/03/2007 tại Hội đồng Nhân quyền Liên hợp quốc (United Nations Human Rights Council - HRC). Bộ nguyên tắc một lần nữa khẳng định con người, bao gồm người LGBT, khi sinh ra tự do và bình đẳng về nhân phẩm và quyền, đồng thời đưa ra các đề xuất về nghĩa vụ của các quốc gia trong việc đảm bảo sự tự do và bình đẳng đó.
+ Ngày 22/03/2011, 85 quốc gia và vùng lãnh thổ đã ký kết Tuyên bố chung về kết thúc hành vi bạo lực và vi phạm nhân quyền dựa trên khuynh hướng tính dục và bản dạng giới.
+ Nghị quyết của Hội đồng Nhân quyền về quyền con người, khuynh hướng tính dục và bản dạng giới (HRC/RES/17/19) được thông qua ngày 17/06/2011 bằng một cuộc bỏ phiếu với 23 phiếu ủng hộ, 19 phiếu chống và 3 phiếu trắng. Tiếp đó là sự ra đời của bản Báo cáo của Cao ủy Liên hợp quốc về Nhân quyền – Nghiên cứu tài liệu pháp luật và thực tiễn phân biệt đối xử và các hành vi bạo lực đối với cá nhân dựa trên khuynh hướng tính dục và bản dạng giới (A/HRC/19/41). Bản báo cáo này được trình lên Hội đồng Nhân quyền tại kỳ họp thứ XIX vào tháng 3/2012.
34 Được thông qua vào ngày 01 tháng 12 năm 2006
Các văn kiện kể trên chỉ mang tính chất khuyến nghị, khơng có giá trị pháp lý bắt buộc với các quốc gia. Vì thế, việc nâng cao giá trị pháp lý của các văn kiện này thành các điều ước quốc tế là hết sức cần thiết để bảo vệ và thúc đẩy quyền con người của người đồng tính trên tồn thế giới.
2.2. Các quyền con người cơ bản của người đồng tính
Khi nói đến quyền con người, về cơ bản là nói đến các quyền cá nhân bởi chủ thể chính của quyền con người là các cá nhân. Người đồng tính, với tư cách là thành viên của cộng đồng nhân loại, cũng được hưởng một cách bình đẳng tất cả các quyền con người cơ bản như bất kỳ cá nhân nào khác trong xã hội.
2.2.1. Các quyền dân sự – chính trị
a. Quyền khơng bị phân biệt đối xử, được thừa nhận và bình đẳng trước pháp luật
Quyền không bị phân biệt đối xử, được thừa nhận và bình đẳng trước pháp luật là một trong những nguyên tắc cơ bản nhất của luật quốc tế về quyền con người. Quyền này bao gồm ba khía cạnh36: khơng bị phân biệt đối xử; được thừa nhận tư cách con người trước pháp luật; có vị thế bình đẳng trước pháp luật và được pháp luật bảo vệ một cách bình đẳng. Đây là một trong các quyền quan trọng nhất, là cơ sở để người đồng tính được hưởng tất cả các quyền như bất kỳ cá nhân nào trong xã hội.
Quy định về quyền không bị phân biệt đối xử37 được ghi nhận lần đầu tiên tại Điều 1, Điều 2 UDHR và sau đó được nhắc lại trong các Điều 2, Điều 3 ICCPR. Theo Điều 1 UDHR “Mọi người sinh ra đều tự do và bình đẳng về nhân
36 Đại học Quốc gia Hà Nội – Khoa Luật (2009), “Giáo trình Lý luận và pháp luật về quyền con người”, [26-tr. 191]
37 Xem cách hiểu “phân biệt đối xử” tại Bình luận chung số 18 thông qua tại phiên họp thứ 37 năm 1989 của Ủy ban Quyền con người về không phân biệt đối xử theo Cơng ước về các quyền dân sự và chính trị, đoạn 7
phẩm và các quyền”. Điều 2 UDHR ghi nhận rằng mọi người đều được hưởng tất cả các quyền và tự do được nêu trong UDHR mà khơng có bất kỳ sự phân biệt đối xử nào. Nội dung này được tái khẳng định và cụ thể hóa tại Điều 2, 3 ICCPR. Những quy định này đã khẳng định cá nhân người đồng tính được hưởng tất cả các quyền con người được công nhận trong pháp luật quốc tế mà không bị phân biệt đối xử dưới bất kỳ hình thức nào.
Về khía cạnh được thừa nhận tư cách con người trước pháp luật, Điều 6 UDHR ghi nhận “Mọi người đều có quyền được cơng nhận tư cách là con người trước pháp luật ở mọi nơi”. Điều 16 ICCPR nhắc lại “Mọi người đều có quyền được cơng nhận là thể nhân trước pháp luật ở mọi nơi”.
Điều 7 UDHR khẳng định rằng mọi người đều bình đẳng trước pháp luật và được pháp luật bảo vệ một cách bình đẳng mà khơng có bất kỳ sự phân biệt nào. Trên cơ sở đó, Điều 8 UDHR quy định “Mọi người đều có quyền được các tóa án quốc gia có thẩm quyền bảo vệ bằng các biện pháp hữu hiệu để chống lại những hành vi vi phạm các quyền cơ bản của họ mà đã được quy định trong hiến pháp hay luật pháp”. Quyền có vị thế bình đẳng trước pháp luật và được pháp luật bảo vệ một cách bình đẳng cũng là cơ sở để đảm bảo cho người đồng tính khơng bị phân biệt đối xử dựa trên khuynh hướng tính dục. Điều 26 ICCPR nêu rõ “Về mặt này, pháp luật phải nghiêm cấm mọi sự phân biệt đối xử và đảm bảo cho mọi người sự bảo hộ bình đẳng và có hiệu quả chống lại những phân biệt đối xử”.
b. Quyền sống, tự do và an ninh cá nhân
Quyền này bao hàm một tập hợp các bảo đảm tố tụng nhằm bảo vệ sự an tồn về tính mạng, thân thể, danh dự, nhân phẩm và tự do của con người38. Điều
38 Đại học Quốc gia Hà Nội – Khoa Luật (2009), “Giáo trình Lý luận và pháp luật về quyền con người”, [26-tr. 195]
3 UDHR quy định “Mọi người đều có quyền sống, quyền tự do và an ninh cá nhân”. Quyền này bao gồm nhiều quyền cụ thể như:
Thứ nhất, quyền sống được nhắc đến lần đầu tiên tại Điều 3 UDHR, sau
đó được đề cập lại trong khoản 1 Điều 6 ICCPR: Mọi người đều có quyền cố hữu là được sống. Quyền này phải được pháp luật bảo vệ. Khơng ai có thể bị tước mạng sống một cách tùy tiện. Theo Bình luận chung số 14 tại phiên họp thứ 23 năm 1984, quyền sống được xem là cơ sở cho tất cả các quyền con người. Khoản 2 Điều 6 ICCPR nêu rõ “Ở những nước mà hình phạt tử hình chưa được xóa bỏ thì chỉ được phép áp dụng án tử hình đối với những tội ác nghiêm trọng nhất, căn cứ vào luật pháp hiện hành tại thời điểm tội phạm được thực hiện và không được trái với những quy định của Công ước này và Công ước về ngăn ngừa và trừng trị tội diệt chủng”. Những điều khoản nêu trên là cơ sở pháp lý vững chắc để người đồng tính được hưởng thụ quyền sống như tất cả mọi người và minh chứng rằng việc áp dụng hình phạt tử hình đối với hành vi tình dục đồng thuận giữa những người trưởng thành có cùng giới tính là vi phạm nghiêm trọng luật pháp quốc tế về quyền con người.
Thứ hai, quyền được bảo vệ không bị tra tấn, đối xử hoặc trừng phạt tàn
bạo, vô nhân đạo hoặc hạ nhục. Điều 5 UDHR nêu rõ “Khơng ai có thể bị tra tấn hay bị đối xử, xử phạt một cách tàn bạo, vô nhân đạo hoặc hạ thấp nhân phẩm”. Quyền này được cụ thể hóa trong Điều 7 ICCPR. Trên toàn thế giới, quyền cơ bản này của người đồng tính đang bị xâm phạm một cách nghiêm trọng khi họ bị tra tấn, hành hung, trừng phạt, lăng nhục vì khuynh hướng tính dục của mình.
Thứ ba, quyền được bảo vệ để khỏi bị bắt làm nô lệ hay nô dịch đầu tiên
được đề cập trong Điều 4 UDHR “Không ai bị bắt làm nô lệ hoặc bị cưỡng bức làm việc như nô lệ và buôn bán nô lệ đều bị cấm”. Quyền này được cụ thể hóa tại Điều 8 ICCPR: Khơng ai bị bắt làm nơ lệ; mọi hình thức nơ lệ và bn bán nô
lệ đều bị cấm. Không ai bị bắt làm nô dịch. Không ai bị yêu cầu phải lao động bắt buộc hoặc cưỡng bức.
Vấn đề chống tra tấn và chống nô lệ, nô dịch là các quy phạm tập quán quốc tế về quyền con người, mọi quốc gia trên thế giới đều có nghĩa vụ phải tuân thủ dù có là thành viên của các Cơng ước quốc tế hay không.
Thứ tư, quyền được bảo vệ khỏi bị bắt, giam giữ tùy tiện. Điều 9 UDHR nêu rõ “Không ai bị bắt, giam giữ, lưu đày một cách tùy tiện”. Điều 9 ICCPR sau đó đã tái khẳng định và cụ thể hóa Điều 9 UDHR. Việc bắt, giam giữ người đồng tính dựa trên khuynh hướng tính dục của họ là vơ cớ và tùy tiện. Bất kể ai bị bắt, không phụ thuộc vào khuynh hướng tính dục, phải được đảm bảo bình đẳng các quyền được nêu cụ thể tại khoản 2, 3, 4, 5 Điều 9 ICCPR như được thông báo vào lúc bị bắt về lý do bị bắt; được thông báo không chậm trễ về sự buộc tội;…
c. Quyền về xét xử công bằng
Điều 10 UDHR ghi nhận quyền xét xử công bằng như sau: “Mọi người đều bình đẳng về quyền được xét xử cơng bằng và cơng khai bởi một tịa án độc lập và khách quan để xác định các quyền và nghĩa vụ của họ, cũng như để phán quyết về bất cứ sự buộc tội nào đối với họ”. Như vậy, không bị ảnh hưởng hay bị phân biệt đối xử bởi khuynh hướng tính dục của mình, người đồng tính cũng được hưởng thụ quyền được xét xử công bằng. Quyền này được cụ thể hóa và tái