- Phương án 3: Giao dứt đieơm chứng thực bạn sao các lối giây tờ
1.3. Khái nim cođng chứng, chứng thực : 1 Khái nim cođng chứng :
1.3.1. Khái nim cođng chứng :
Thut ngữ Notriat ( cođng chứng ) cĩ gơc latin là Notriat nghĩa là ghi chép viêt nhưng khođng theơ lưu Notriat sơ khai như nĩ được dùng trong Lut La mã ( nm 452 trước cođng nguyeđn ). Cođng chứng là mt ngheă đã toăn tái
60
hàng trm nm nay. Đên nay, đĩ là mt ngheă được toơ chức rât chaịt chẽ và phát trieơn. Ở Cng hịa Pháp ngheă cođng chứng đã cĩ từ 200 naím nay.
Theo Thođng tư sơ 574/QL-TPK ngày 10/10/1987 cụa B Tư pháp, mt Thođng tư cĩ ý nghĩa đaịc bit quan trĩng, khai sinh h thơng cođng chứng Nhà nước Vit Nam thì Cođng chứng Nhà nước được xác định là mt hốt đng cụa Nhà nước với múc đích giúp đỡ cođng dađn, cơ quan, toơ chức lp và xác nhn các vn bạn, các sự kin cĩ ý nghĩa pháp lý, hợp pháp hĩa các vn bạn, sự kin cĩ hiu lực thực hin laăn đaău tieđn keơ từ khi thành lp nhà nước Vit Nam Dađn Chụ Cng Hịa (1945). Khái nim cođng chứng nhà nước được đưa ra ở Vit Nam, đánh dâu sự đoơi mới veă tư duy pháp lý, bước đaău đáp ứng được yeđu caău cụa neăn kinh tê ở giai đốn đaău cụa thời kỳ chuyeơn đoơi. Tuy nhieđn là vn bạn pháp lý đaău tieđn veă cođng chứng trong giai đĩan đaău cụa thời kỳ đoơi mới neđn vn bạn này khođng theơ tránh hêt được các hán chê, đĩ là chưa xác định được chụ theơ, đơi tượng cụa hốt đng cođng chứng, chưa phađn bit rõ ràng hốt đng cođng chứng với hốt đng
khâc cụa các cơ quan nhà nước.
Quá trình xađy dựng neăn kinh tê thị trường định hướng xã hi chụ nghĩa đã làm tng nhanh cạ veă sơ lượng và quy mođ các giao lưu dađn sự, kinh tê, thương mái đaịït ra những yeđu caău ngày càng cao đơi với hốt đng cođng chứng. Do đĩ, trong vịng 10 nm (1991 – 2000) Chính phụ đã ban hành 3 Nghị định veă toơ chức và hốt đng cođng chứng Nhà nước đĩ là : Nghị định sơ 45/HĐBT ngày 27.02.1991 của Hi đoăng B trưởng veă toơ chức và hốt đng cođng chứng Nhà nước ( gĩi taĩt là Nghị định 45/HĐBT ); Nghị định sơ 31/CP ngày 18/5/1996 cụa Chính phụ veă toơ chức và hốt đng cođng chứng Nhà nước (gĩi taĩt là Nghị định 31/CP); và Nghị định sơ 75/2000/NĐ- CP ngày 08/12/2000 cụa Chính phụ veă cođng chứng, chứng thực (gĩi taĩt là Nghị định 75/2000/NĐ-CP). Tiêp theo 3 Nghị định tređn thì Lut Cođng chứng cũng được ra đời vào ngày 19/11/2006 do Quơc hi nước Cng hồ xã hi chụ nghĩa Vit Nam khĩa XI, kỳ hĩp thứ 10 thođng qua, cĩ hiu lực thi hành keơ từ ngày 01/7/2007.
Theo Nghị định sơ 45/HĐBT, cođng chứng Nhà nước được xác định như sau: “Cođng chứng Nhà nước là vic chứng nhn tính xác thực cụa các hợp đoăng vă giây tờ theo quy định cụa pháp lut, nhaỉm bạo v quyeăn, lợi ích hợp pháp cụa cođng dađn và cơ quan Nhà nước, toơ chức kinh tê, toơ chức xã hi gĩp phaăn phịng ngừa vi phám pháp lut, tng cường pháp chê XHCN. Các hợp đoăng và giây tờ đã được cođng chứng cĩ giá trị chứng cứ” (Đieău 1).
61
Đên Nghị định 31/CP, cođng chứng Nhà nước được xác định : “Cođng chứng là vic chứng thực tính xác thực cụa các hợp đoăng và giây tờ theo quy định cụa pháp lut, nhaỉm bạo v quyeăn, lợi ích hợp pháp cụa cođng dađn và cơ quan nhà nước, toơ chức kinh tê, toơ chức xã hi (sau đađy gĩi chung là các toơ chức) gĩp phaăn phịng ngừa vi phám pháp lut, tng cường pháp chê xã hi chụ nghĩa. Các hợp đoăng giây tờ đã được cođng chứng Nhà nước chứng nhn hoaịc Ụy ban nhađn dađn câp cĩ thaơm quyeăn chứng thực cĩ giá trị chứng cứ, trừ trường hợp bị tồ án nhađn dađn tuyeđn bơ là vođ hiu” (Đieău 11). So với Thođng tư sơ 574/QL-TPK, khái nim cođng chứng ở hai nghị định này đã được xác định cú theơ, rõ ràng hơn và nêu chúng ta so sánh Nghị định sơ 45/HĐBT và Nghị định sơ 31/CP thì Nghị định sơ 31/CP bước đaău cĩ sự phađn bit hành vi cođng chứng và hành vi chứng thực. Tuy nhieđn, ý nghĩa pháp lý cụa hai hành vi này chưa được phađn bit. Quy định chứng nhn tính xác thực cụa các hợp đoăng, giây tờ ở cạ hai nghị định này cịn quá chung chung, khó hieơu, deê gađy neđn sự tùy tin và các h quạ khác nhau trong thực tin hốt đng cođng chứng. Chư đên Nghị định 75/2000/NĐ-CP khái nim cođng chứng mới được tách bách khỏi khái nim chứng thực. Khái nim cođng chứng ở Nghị định này đã được xác định khoa hĩc hơn, tiêp cn gaăn hơn với quan nim chung cụa thê giới veă cođng chứng. Theo Nghị định này “ Cođng chứng là vic phịng cođng chứng chứng nhn tính xác thực cụa hợp đoăng được giao kêt hoaịc giao dịch khác được xác lp trong quan h dađn sự, kinh tê, thương mái và quan h xã hi khác (sau đađy gĩi là hợp đoăng giao dịch) và thực hin các vic khác theo quy định cụa Nghị định này” (Khoạn 1, Đieău 2).
Cùng với vic xác định khái nim cođng chứng như tređn, Nghị định sơ 75/2000/NĐ-CP đã cĩ đieơm rướn quan trĩng đã thay đoơi được teđn gĩi từ “Phịng cođng chứng nhà nước” ở các vn bạn pháp lý trước đĩ thành “phịng cođng chứng”. Đieău này cĩ mt ý nghĩa đaịc bit quan trong, táo tieăn đeă đeơ tiên tới chuyeđn mođn hĩa ngheă cođng chứng ở Vit Nam.
Tuy nhieđn, khái nim cođng chứng cụa Nghi định sơ 75/2000/NĐ-CP
ngăy 18 thâng 12 năm 2000 của Chính phủ về cơng chứng, chứng thực cĩ mt
sơ đieơm chưa phù hợp :
Mt là : Maịc dù nghị định đã cĩ sự phađn bit hành vi cođng chứng và hành vi chứng thực baỉng hai khái nim khâc nhau, song xem xét tređn toơng
62
đng chứng thực văn được đoăng nhât veă chụ theơ, đơi tượng và ý nghĩa pháp lý.
Hai là : Nêu Thođng tư 574/QL-TPK cũng như Nghị định sơ 45/CP và Nghị định sơ 31/CP chưa xác định được chụ theơ cụa hốt đng cođng chứng, thì Nghị định sơ 75/2000/NĐ-CP đã xác định được chụ theơ cụa cụa hốt đng cođng chứng là phịng cođng chứng : “Cođng chứng là vic phịng cođng chứng chứng nhn… ”. Thực tin hốt đng cođng chứng cho thây, dù được toơ chức như thê nào, cođng chứng văn là hốt đng cụa cođng chứng vieđn, cođng chứng vieđn phại chịu trách nhim cá nhađn veă hành vi cođng chứng cụa mình. Quy định về vai trị Phịng cơng chứng níu tređn đã làm “mờ ” đi vai trị cụa cođng chứng vieđn trong hốt đng cođng chứng.
Ba là : Xem xét mt cách cĩ h thơng các vn bạn pháp lý veă cođng chứng ở nước ta từ nm 1987 đên nay cho thây, dù sử dúng thut ngữ “ Cođng chứng Nhà nước ” hay “ cođng chứng ” thì quan nim cođng chứng Vit Nam khođng thay doơi, đĩ là : cođng chứng là hốt đng cụa Nhà nước, do Nhà nước trực tiêp thực hin. Với các quan nim này, cođng chứng Vit Nam được toơ chức theo mođ hình cođng chứng Nhà nước. Cú theơ, phịng cođng chứng là cơ quan nhà nước, cođng chứng vieđn là cođng chức nhà nước, Nhà nước bạo đạm tồn b cơ sở vt chât cho hốt đng cođng chứng. Đađy là mođ hình cođng chứng mang tính chât đaịc thù cụa Lieđn Xođ ( cũ ) và cụa haău hêt cụa các nước xã hi chụ nghĩa trong đieău kin kinh tê kê hốch tp trung, bao câp.
Những đieơm chưa phù hợp tređn đã dăn đên các cách hieơu khác nhau (chm chí trái ngược nhau) veă cođng chứng, đĩ là : cođng chứng là mt cơ quan hành chính (cũng cĩ ý kiên cho là cơ quan hành chính – tư pháp), hốt đng cođng chứng là hốt đng quạn lý nhà nước, cođng chứng là mt toơ chức ngheă nghip, hốt đng cođng chứng là hốt đng ngheă nghip, h trợ cođng dađn, h trợ quạn lý nhà nước và h trợ tư pháp, do đĩ, cođng chứng là mt theơ chê h trợ tư pháp cũng giơng như lut sư.
Sự thiêu thơng nhât trong nhn thức veă cođng chứng như tređn đã gađy ạnh hưởng khođng nhỏ tới chât lượng, hiu quạ và vai trị cođng chứng trong đời sơng xã hi. Nguyeđn nhađn chính ở đađy là do chúng ta chưa cĩ được nhn thức đúng veă bạn chât cođng chứng. Đeơ thơng nhât trong vieơc nhaơn thức đúng veă cođng chứng nhât là trong đieău kin hin nay, khi neăn kinh tê thị trường phát trieơn, hi nhp, giao lưu quơc tê ngày càng sađu rng, tính chât cụa các giao dịch ngày càng trở neđn phức táp, yeđu caău veă tính nghip
63
cụa hốt đng cođng chứng ngày càng cao Quốc hội đê ban hănh Luaơt Cođng chứng ngày 29/11/2006. Trong Lut Cođng chứng đã xâc định rõ khái nim
cođng chứng : “Cơng chứng lă việc cơng chứng viín chứng nhận tính xâc thực,
tính hợp phâp của hợp đồng, giao dịch khâc (sau đđy gọi lă hợp đồng giao dịch) bằng văn bản mă theo quy định của phâp luật phải cơng chứng hoặc câ nhđn, tổ chức tự nguyện u cầu cơng chứng” (Điều 2).
Như vậy, trong khâi niệm níu trín về cơng chứng chúng ta thấy cĩ một số điểm nổi bật sau :
- Cơng chứng lă hănh vi của cơng chứng viín. Điều năy phđn biệt với chứng thực lă hănh vi của người đại diện của cơ quan hănh chính cơng quyền.
- Tính xâc thực của hợp đồng, giao dịch khâc được cơng chứng viín xâc nhận. Tính xâc thực của câc tình tiết, sự kiện trong hợp đồng, giao dịch khâc lă vơ cùng quan trọng nhằm bảo đảm cho chúng cĩ giâ trị chứng cứ. Trong phâp luật về tố tụng, khi nĩi đến chứng cư thì bao giờ cũng đề cao tính xâc thực của câc sự kiện, tình tiết cĩ thực, khâch quan được coi lă chứng cứ. Sở dĩ phâp luật coi văn bản cơng chứng cĩ giâ trị chứng cứ cũng lă do tính xâc thực của câc tình tiết, sự kiện cĩ trong văn bản đĩ đê được cơng chứng viín xâc nhận. Tính xâc thực năy được cơng chứng viín kiểm chứng vă xâc nhận ngay khi nĩ xảy ra trong thực tế, trong số đĩ cĩ những tình tiết, sự kiện chỉ xảy ra một lần, khơng để lại hình dạng, dấu vết về sau (ví dụ : sự tự nguyện của câc bín khi ký kết hợp đồng) vă do đĩ, nếu khơng cĩ cơng chứng viín xâc nhận thì về sau rất dễ xảy ra tranh chấp mă tịa ân khơng thể xâc minh được.
- Tính hợp phâp của hợp đồng, giao dịch khâc được cơng chứng viín xâc nhận. Đđy lă điểm khâc biệt giữa trường phâi cơng chứng nội dung (cơng chứng hệ Latine) vă trường phâi cơng chứng hình thức (cơng chứng hệ Anglosason). Trong cơng chứng hệ Latine thì câc hợp đồng, giao dịch hợp phâp mới được cơng chứng viín xâc nhận, những hợp đồng bất hợp phâp thì bị từ chối cơng chứng. Đặc điểm năy của cơng chứng hệ Latine quy định chức năng phịng ngừa câc tranh chấp trong hợp đồng, giao dịch khâc của cơng chứng
Trước đađy B Lut dađn sự nm 1995 cĩ tới 29 đieău quy định cođng chứng. Các đieău này đeău theơ hin mt ý cơ bạn là hợp đoăng . . . phại cĩ chứng nhn cụa cođng chứng Nhà nước hoaịc phại cĩ cođng chứng Nhà nước chứng nhn. B Lut tơ túng dađn sự nm 2005 cĩ 2 đieău bỏ cúm từ “Chứng nhn cụa cođng chứng Nhà nước” thay vào đĩ là từ “Cođng chứng”, thí dú : “hợp đoăng. . . phại cĩ cođng chứng”.
Cođng chứng ở nước ta được xađy dựng từ thực tê Vit Nam và tham khạo cĩ chĩn lĩc kinh nghim cụa các nước cĩ neăn cođng chứng tieđn tiên. Cođng chứng khođng những chư chứng nhn tính xác thực cụa hợp đoăng, giao
64
dịch mà cịn chứng nhn cạ tính hợp pháp cụa hợp đoăng, giao dịch đĩ. Phám vi cođng chứng hợp đoăng, giao dịch bao goăm : hợp đoăng, giao dịch mà pháp lut quy định phại cođng chứng hoaịc pháp lut khođng quy định phại cođng chứng nhưng cá nhađn toơ chức tự nguyn yeđu caău cođng chứng.
Khẳng định giâ trị phâp lý của văn bản cơng chứng cĩ một ý nghĩa quan trọng quyết định sự tồn tại của thể chế cơng chứng trong đời sống xê hội. tại sao câc hợp đồng, giao dịch (đặc biệt lă câc hợp đồng, giao dịch về bất động sản cần phải được cơng chứng? Nĩi câch khâc, câc bín hợp đồng, giao dịch cĩ được lợi ích gì khi qua thủ tục cơng chứng?
Điều 6 của Luật Cơng chứng quy định :
1. Văn bản cơng chứng cĩ hiệu lực thi hănh đối với câc bín liín quan; trong trường hợp bín cĩ nghĩa vụ khơng thực hiện nghĩa vụ của mình thì bín kia cĩ quyền u cầu tịa ân giải quyết theo quy định của phâp luật, trừ trường hợp câc bín tham gia hợp đồng, giao dịch cĩ thỏa thuận khâc.
2. Văn bản cơng chứng cĩ giâ trị chứng cứ; những tình tiết, sự kiện trong văn bản cơng chứng khơng phải chứng minh, trừ trường hợp bị tịa ân tun bố lă vơ hiệu.
Như vậy, hợp đồng, giao dịch khâc đê được cơng chứng sẽ cĩ hai giâ trị phâp lý cơ bản sau :
- Giâ trị chứng cứ khơng phải chứng minh trước tịa ân. Cĩ ý kiến phản đối quy định năy của Luật với lập luận rằng chỉ cĩ tịa ân mới cĩ thẩm quyền quyết định một tình tiết, một sự kiện năo đĩ lă chứng cứ. Theo phâp luật tố tụng Việt Nam cũng như của câc nước thì chứng cứ phải được thu thập theo trình tự luật định. Ngoăi ra, ý kiến năy cũng cho rằng hănh vi chứng nhận của cơng chứng viín khơng thể biến một tình tiết, sự kiện năo đĩ trong nội dung của hợp đồng thănh chứng cứ hiển nhiín trước tịa ân được.
Thực ra vấn đề giâ trị chứng cứ của văn bản cơng chứng khơng phải chứng minh đê được quy định tại Điều 80 của Bộ Luật tố tụng dđn sự năm 2004 của nước ta. Cơ sở của quy định năy lă xuất phât từ việc thừa nhận chức năng của cơng chứng viín về chứng nhận tính xâc thực của câc hợp đồng, giao dịch như đê níu trín. Tính xâc thực do cơng chứng viín chứng nhận biến câc tình tiết, sự kiện cĩ trong hợp đồng, giao dịch trở thănh chứng cứ hiển nhiín trước tịa.
- Giâ trị thi hănh của văn bản cơng chứng. Nĩi văn bản cơng chứng cĩ giâ trị thi hănh cĩ nghĩa lă những gì đê thỏa thuận trong văn bản cơng chứng thì cĩ hiệu lực bắt buộc thi hănh đối với câc bín hợp đồng, giao dịch đồng thời đối với câc bín thứ ba. Trước hết, xĩt trong mối quan hệ giữa câc bín hợp đồng thì hiển nhiín lă những gì họ đê cam kết trong hợp đồng, giao dịch thì họ cĩ nghĩa vụ thực hiện, khơng được bội ước. Đĩ cũng lă nguyín tắc của Luật
65
dđn sự. Vì vậy giâ trị thi hănh của văn bản cơng chứng (hay nĩi câch khâc lă hợp đồng, giao dịch đê được cơng chứng) thực ra khơng cĩ gì mới. Mặt khâc xĩt trong mối quan hệ với người thứ ba thì văn bản cơng chứng cũng cĩ hiệu lực bắt buộc người thứ ba phải tơn trọng vă thi hănh. Thí dụ : một hợp đồng chuyển nhượng quyền sử dụng đất đê được câc bín ký kết vă đê được cơng chứng thì câc cơ quan (Tăi ngun mơi trường) vă câc câ nhđn cĩ liín quan cũng phải cơng nhận vă lăm câc thủ tục liín quan (trước bạ, sang tín). Điều năy cũng lă xuất phât từ ngun tắc tơn trọng quyền tự do giao kết hợp đồng của chủ thể
Điểm mới cơ bản của Luật cơng chứng so với câc Nghị định trước đđy của Chính phủ về cơng chứng đĩ lă chế định Cơng chứng viín. Cơng chứng viín lă chủ thể thực hiện hănh vi cơng chứng chứ khơng phải lă Phịng cơng chứng hay Văn phịng cơng chứng, cơng chứng viín khơng nhất thiết phải lă cơng chức nhă nước. Trước đđy câc Nghị định của Chính phủ quy định về cơng chứng chưa lăm rõ được vị trí níu trín của cơng chứng viín, thậm trí vai trị, vị trí của cơng chứng viín bị lu mờ so với Phịng cơng chứng. Câch thức tổ chức cơng chứng nhă nước như trước đđy khiến cho người dđn vă câc cơ quan,