Mã chương :TT 04
3. Phương thức bảo lãnh:
3.1. Khái niệm:
Phương thức bảo lãnh là bất cứ một sự bảo lãnh, một sự cam kết hay bất cứ một sự cam kết thanh tốn nào của trung gian tài chính hoặc của pháp nhân hay thể nhân bằng vãn bản là sẽ bồi thường một scí tiền nhất định, nếu đến hạn mà người được bảo lãnh khơng hồn thành nghĩa vụ như quy định trên thư bảo lãnh.
Theo định nghĩa của Bộ Luật dân sự của nước CHXHCN Việt Nam “Bảo lãnh là việc người thứ ba (Người bảo lãnh) cam kết vối bên có quyền (Người nhận bảo lãnh) sẽ thực hiện nghĩa vụ thay cho bên có .nghĩa vụ (Người được bảo lãnh) nếu khi đến thời hạn mà Người được bảo lãnh không thực hiện, hoặc thực hiện không đúng nghĩa vụ”
3.2. Các bên tham gia:
+ Người bảo lãnh là người phát hành thư bảo lãnh cam kết bồi thường cho người hưởng lợi nếu đến hạn mà Người được bảo lãnh khơng hồn thành nghĩa vụ quy định trên L/G. Người bảo lãnh thường gồm có:
- Ngân hàng là người phát hành phổ biến nhất thư bảo lãnh thanh toán. - Các tổ chức trung gian tài chính như Cơng ty Bảo hiểm, Cơng ty Tài chính, Cơng ty factoring, Cơng ty forfaiting.
- Các pháp nhân như Ngân hàng Trung ương, Bộ Tài chính, Kho bạc Nhà nước.
+ Người được bảo lãnh (Princip), hay là người yêu cầu phát hành L/G gồm những người sau đây:
- Người xuất khẩu yêu cầu Người bảo lãnh phát hành: -Thư bảo lãnh thực hiện hợp đồng xuất khẩu;
- Thư bảo lãnh hoàn trả tiền ứng trước ; - Thư bảo lãnh hoàn trả tiền đặt cọc. - Thư bảo lãnh bảo hành máy thiết bị.
+ Người nhập khẩu yêu cầu Người bảo lãnh phát hành: -Thư bảo lãnh thanh toán hợp đồng nhập khẩu.
- Thư bảo lãnh nhận hàng chưa có vận đơn gốc. - Thư bảo lãnh thuế quan xuất nhập khẩu.
+ Người vay nợ yêu cầu Người bảo lãnh phát hành thư bảo lãnh tín dụng. + Người dự thầu yêu cầu Người bảo lãnh phát hành thư bảo lãnh đảm bảo
dự thầu.
+ Người thụ hưởng bảo lãnh hay còn gọi là Người nhận bảo lãnh gồm có: - Người nhập khẩu là ngườỉ thụ hưởng của thư bảo lãnh thực hiện hợp đồng xuất khẩu, hoàn trả tiền ứng trước, nếu có ứng trước tiền cho người xuất khẩu, hồn trả tiền đặt cọc, nếu có đặt cọc đảm bảo hợp đồng nhập khẩu, bảo hành, nếu nhập khẩu máy móc thiết bị có bảo hành.
- Người xuất khẩu là người thụ hưởng của thư bảo lãnh thanh toán hợp đồng nhập khẩu.
+ Hải quan là người thụ hưởng của thư bảo lãnh thuế quan. + Người cho vay là người thụ hưởng thư bảo lãnh tín dụng. + Người chủ thầu là người thụ hưởng của thư bảo lãnh dự thầu. + Người chuyên chỏ là người thụ hưởng thư bảo lãnh vận đơn.
3.3. Phân loại bảo lãnh:
Hoạt động bảo lãnh hết sức đa dạng và được xây dựng trên nhiều loại hình quan hệ. Nếu ta căn cứ vào một số tiêu chí thì có thể'phân loại các hình thức bảo lãnh như sau:
3.3.1 Phần loại theo hỉnh thức phát hành thư bảo lãnh
+ Bảo lãnh trực tiếp
Bảo lãnh trực tiếp là một loại bảo lãnh mà trong đó Người bảo lãnh chịu trách nhiệm bồi thưịng trực tiếp cho Người thụ hưởng bảo lãnh hay là Người nhận bảo lãnh. Để thực hiện loại bảo lãnh này, Người bảo lãnh sẽ phải phát hành trực tiếp thư bảo lãnh cho Người thụ hưởng, mà không phải qua một tổ chức trung gian
Loại bảo lãnh trực tiếp thường được áp dụng trong bảo lãnh nội địa. Tuy nhiên, có thể áp dụng trong bảo lãnh quốc tế, nếu như áp dụng cơ chế bảo lãnh đối ứng.
+ Bảo lãnh gián tiếp (Bảo lãnh đối ứng)
Bảo lãnh gián tiếp là một bảo lãnh mà trong đó Người bảo lãnh dựa vào quyển thụ hưởng của một bảo lãnh mà một Người bảo lãnh ỏ nước khác phát hành cho mình hưởng để phát hành một bảo lãnh trực tiêp cho Người thụ hưởng nước mình hưởng.
3.3.2 Phân loại theo hình thức sử dụng
+ Bảo lãnh có điều kiện
thường cho người thụ hưịng khi người thụ hưởng có
đủ các chứng từ, hay các bằng chứng pháp lý chứng minh mình đã thực hiện những nghĩa vụ cụ thể, hay chứng minh Người được bảo lãnh đã vi phạm những điều quy định trong thư bảo lãnh (những chứng từ và giấy tò pháp lý này được quy định rõ ràng trong thư bảo lãnh).
+ Bảo lãnh vô điều kiện
Bảo lãnh vơ điều kiện là loại bảo lãnh trong đó quy định Người bảo lãnh sẽ bồi thường ngay cho Người thụ hưởng khi Người thụ hưởng có bản tun bơ' đầu tiên, kèm vối một lệnh thanh toán chứng minh rằng Người được bảo lãnh đã vi phạm nghĩa vụ quy định trong thư bảo lãnh, mà khơng cần có sự đồng ý của Người được bảo lãnh.
Bảo lãnh vô điều kiện rõ ràng đem lại thuận lợi cho Người thụ hưởng, cho nên nó được áp dụng nhiều trong giao dịch quốc tế.
3.3.3 Phân loại theo tính chất của hợp đồng cơ sở
Cách phân loại này dựa trên tính chất của hợp đồng cơ sỏ giữa Người được bảo lãnh và Người thụ hưởng.
+ Bảo lãnh đấu thầu
Thông thường, đối với những hợp đồng lớn, đặc biệt là những hợp đồng xây dựng, thiết kế hay cung cấp thiết bị thì người chủ cơng trình thường lựa chọn đơi tác thi cơng qua đấu thầu. Mục đích của bảo lãnh đấu thầu là bảo đảm cho việc người dự thầu không rút lui, không ký hợp đổng hay thay đổi ý định khi đã được trúng thầu. Nếu người dự thầu đã trúng thầu nhưng không ký hợp đồng thì Người thụ hưởng sẽ được Người bảo lãnh bồi thường để trang
trải những chi phí đấu thầu thiệt hại do chậm trễ tiến độ thi cơng hay chi phí để tổ chức lại một cuộc đấu thầu khác.
+ Bảo lãnh thực hiện hợp đồng.
Loại bảo lãnh này rất thường được sử dụng. Bảo lãnh thực hiện hợp đồng cung cấp một bảo đảm cho Người thụ hưởng về việc thực hiện hợp đồng của Người được bảo lãnh. Trong trường hợp Người được bảo lãnh không thực hiện đúng, đầy đủ các nghĩa vụ được ghi trong hợp đồng thì Người thụ hưởng có quyền u cầu Người bảo lãnh bồi thưịng. Thơng thường, bảo lãnh này được dùng kèm vối những phương thức thanh tốn khác.
+ Bảo lãnh bảo hành
trong suốt thịi gian bảo hành. Như vậy, bảo lãnh này có thời hạn từ lúc bắt đầu lắp ráp thiết bị cho đến hết thời hạn bảo hành của thiết bị. Trong suốt khoảng thời gian bảo hành, nếu có sự cơ" trong phạm vi được bảo hành xảy ra đối với sản phẩm thì Người thụ hưởng có quyền lập chứng từ yêu cầu Người bảo lãnh thực hiện nghĩa vụ như: Người được bảo lãnh phải sửa chữa, thay thế phụ tùng, bảo dương để máy móc thiết bị có thể vận hành như cũ vối mọi chi phí về phía họ, nếu khơng thì Người bảo lãnh phải bồi thường.
+ Bảo lãnh thanh toán
Bảo lãnh thanh tốn có thể được dùng như một phương tiện đảm bảo thanh toán trong hợp đồng mua bán, hợp đồng thuê mua tài chính, hợp đồng đại lý, hợp đồng xây dựng, hợp đồng nhượng quyền thương mại... Loại bảo lãnh này, về mục đích giống như một Tín dụng thư dự phịng thương mại.
+ Bảo lãnh tiền đặt cọc
Thơng thưịng, trong các hợp đồng thương mại lón hay các hợp đồng xây dựng lớn, để giúp cho bên cung cấp (bên bán) thực hiện tốt nghĩa vụ của mình, bên nhận hàng hố, dịch vụ (bên mua) sẽ đặt cọc cho người cung cấp từ 5.20% giá trị hợp đồng. Để đảm bảo cho bên mua nhận lại tiền đặt cọc và cả tiền lãi phát sinh khi người cung cấp không thực hiện nghĩa vụ của mình, bên mua u cầu người cung cấp phải có bảo lãnh đặt cọc của Ngân hàng. Sơ" tiền bảo lãnh tính bằng sơ" tiền đặt cọc cộng thêm khoản lãi phát sinh. Lãi này được tính từ ngày người cung cấp nhận được sơ' tiền đặt cọc tói ngày giao hàng cuối cùng, cộng với một số ngày nhất định để người thụ hưồng làm thủ tục đòi tiền, thường là 15.30 ngày.
+ Bảo lãnh tín dụng
Người bảo lãnh cam kết với bên cho vay (Người thụ hưởng) sẽ chịu trách nhiệm trả thay cho bên vay nếu bên vay khơng thanh tốn đầy đủ, đúng hạn khoản vay ngay khi bên thụ hưởng yêu cầu, Nội dung của bảo lãnh tín dụng phải quy định rõ phạm vi bảo lãnh (có bao gồm lãi hay khơng, có thể chỉ bảo lãnh phần gốc). Bảo lãnh tín dụng mang tính rủi ro cao cho Người bảo lãnh nên việc thực hiện chúng rất phức tạp và đòi hỏi sự cân nhắc kỹ lưỡng về phía Ngân hàng. Thơng thường trước khi chấp nhận bảo lãnh, Ngân hàng phải tiên hành quá trình thẩm định kỹ càng khơng khác gì việc thẩm định cho vay trực tiếp.
3.3.4 Các loại bảo lãnh khác
+ Bảo lãnh vận đơn
chính đáng trước sự lợi dụng vận đơn để làm điều bất hợp pháp của người khác. Trị giá bảo lãnh từ 100% - 150% giá trị hàng hố để có thể bù đắp những rủi ro xảy ra. Bảo lãnh vận đơn gồm hai loại: Người xuất khẩu là người đề nghị phát hành L/G: Người bảo lãnh cam kết vói nhà nhập khẩu sẽ bồi thường mọi thiệt hại phát sinh đối vối người nhập khẩu do việc vận đơn gốc khơng được xuất trình hoặc xuất trình khơng kịp thời.
Người nhập khẩu là người đề nghị phát hành L/G: Người bảo .lãnh yêu cầu người chuyên chồ giao hàng cho người nhập khẩu khơng có vận đơn gốc và cam kết sẽ hoàn trả vận đơn gốc khi nhận được, nếu không sẽ phải bồi thường mọi thiệt hại cho người chuyên chở có liên quan đến vận đơn đó.
+ Bảo lãnh thuế quan
Trong nhiều trường hợp hàng hoá được nhập khẩu vào một nước ĩìào đó nhằm mục đích trưng bày tại triển lãm, hay tham dự hội chợ trong một khoảng thời gian xác định rồi sẽ tái xuất.